Вправе ли судьи осуществлять деятельность медиаторов
Обновлено: 02.07.2024
Не подошло решение или нужна уникальная работа, оставляй бесплатную заявку и получай расчет на почту!
Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
Кафедра гражданско-правовых дисциплин
Контрольная работа
студентка 2 курса ЮЗ-2У(2)
канд. юрид. наук, доцент
Домодедово, 2013 г.
2. Правовой статус медиатора
3. Юридическое оформление действий медиации
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 2 Закона о медиации, данная процедура представляет собой способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.
Медиатор – независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора.
Говоря о том, представители каких специальностей и сфер деятельности составят категорию профессиональных российских медиаторов отметим, что закон о медиации не содержит каких-либо ограничений в заданном направлении, устанавливая лишь возрастной ценз в 25 лет и квалификационные критерии, к которым относятся наличие высшего профессионального образования и прохождение курса обучения по специальной программе подготовки медиаторов (ч. 1 ст. 16). При этом Закон ориентирован на проведение медиации по юридическим спорам (ч. 2 ст. 1), что, в свою очередь, диктует необходимость получения сторонами квалифицированной юридической помощи в целях разработки действительного (законного) и исполнимого соглашения, а также правильной формулировки и надлежащего закрепления достигнутых договоренностей[3].
1.Носырева Е.И., Стернин И.А. “Посредничество” или “медиация”: к вопросу о терминологии // Третейский суд. 2007. N 1. (стр. 10).
2. Егоров А.В. Понятие посредничества в гражданском праве: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2002. (стр. 11).
3.Понасюк А.М. Выполнение адвокатом роли медиатора как особый вид адвокатской деятельности // Адвокат. 2010. N 9. С. 24 – 29.
Правовой статус медиатора заключается в четком определении существенных и несущественных условий соглашения о медиации, согласно Закону N 193-ФЗ.
Цель медиации: Выработка взаимоприемлемого решения, удовлетворяющего стороны, при котором выигрывают все, кто вовлечен в спор.
Использование процедуры медиации даст сторонам конфликта реальную возможность избежать изнурительного сбора документов, бессмысленных потерь времени и денег, нежелательной огласки в обществе. И в тоже время позволит сохранить нормальные человеческие, деловые или партнерские отношения, репутацию и уважение в своей среде.
Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.
2. Правовой статус медиатора
Правовой статус медиатора закреплен в законе N 193-ФЗ “Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации).
Медиация имеет определенные условия и правила ведения, очередность действий, фаз, а также основывается на следующих принципах: добровольность, конфиденциальность, взаимоуважение, равноправие сторон, нейтральность и беспристрастность медиатора, прозрачность процедуры.
Так же правовой статус медиатора заключается в следующих моментах: 1)необходимостью скорейшего урегулирования спора (ст. 11 Закона N 193-ФЗ); 2)при осуществлении процедуры медиации должна соблюдаться конфиденциальность (ст. 5 Закона N 193-ФЗ), однако целесообразно прописать в соглашении, какие конкретно сведения являются конфиденциальными; 3) определением срока медиации, поскольку на основании законодательства медиатор и стороны должны принимать все меры для того, чтобы указанная процедура была прекращена не более чем за 60
Часть работы скрыты для сохранения уникальности. Зарегистрируйся и получи фрагменты + бесплатный расчет стоимости выполнения уникальной работ на почту.
дней (ст. 13 Закона N 193-ФЗ).
3. Юридическое оформление действий медиации
Вся процедура медиации опосредуется тремя соглашениями:
Поэтому именно с момента заключения соглашения о проведении процедуры медиации приостанавливается течение срока исковой давности по спорным требованиям.
Существенными условиями соглашения являются следующие (ст. 8 Закона N 193-ФЗ):
1) о предмете спора;
2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации;
3) о порядке проведения процедуры медиации;
4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации;
5) о сроках проведения процедуры медиации.
Медиативное соглашение должно быть заключено в письменной форме и в нем должны содержаться сведения о
– сторонах, – предмете спора, – проведенной процедуре медиации,
– медиаторе, – согласованных сторонами обязательствах, условиях и сроках их выполнения.
Таким образом, если по итогам медиации стороны не пришли к согласию ни по одному из спорных моментов, то стороны заключают не медиативное соглашение, а соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям.
В силу ст. 14 Закона о медиации заключение медиативного соглашения является основанием для прекращения процедуры медиации.
Сферы применения медиации:
– межкорпоративные споры; внутрикорпоративные споры; нарушения прав трудящихся; сопровождение проектов, реализация которых затрагивает интересы многих сторон; споры в банковской сфере; споры в сфере страхования; споры, связанные с авторским правом и интеллектуальной собственностью; межкультурные конфликты; нарушение прав потребителей; право наследования; раздел имущества; семейные споры; спор по поводу общения с детьми после развода; конфликты в сфере образования.
Медиатор (посредник) осуществляет деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными правовыми актами, общепринятыми нормами морали, при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон.
Требования, предъявляемые к медиаторам:
– Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе.
– Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости.
– Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее профессиональное образование и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Порядок подготовки профессиональных медиаторов регламентирует Постановление Правительства Российской Федерации от 3 декабря 2010 г. N 969 “О программе подготовки медиаторов” . В соответствии с указанным Постановлением по согласованию с Министерством юстиции Российской Федерации выпущен Приказ Минобрнауки РФ от 14 Февраля 2011 г. N 187 “Об утверждении программы подготовки медиаторов” .
– Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью.
– Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.
– Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.
– Медиатор несет ответственность перед сторонами за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном гражданским законодательством.
медиатор гражданский право
Правовое закрепление процедура медиации получила благодаря Федеральному закону от 27.07.2010 N 193-ФЗ “Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)”, который вступил в силу с 1 января 2011 года.
Медиатором может являться как лицо, состоящее в специально созданной компании, так и лицо, которое пользуется авторитетом, уважением, доверием обеих сторон. Медиатором, как правило, является только физическое лицо. Нейтральное третье лицо не является ни судьей, ни арбитром и не принимает решений. Такой человек, заслуживший доверие обеих сторон, беседует с каждой из них и в итоге получает больше информации о деле, чем имеют стороны по отдельности. Это позволяет медиатору предложить пути решения проблемы, которых не видят сами спорящие. Обычно подобный путь отвечает целям обеих сторон, а иногда учитываются и личные интересы непосредственных участников переговорного процесса.
Использовать медиацию не всегда разумно или возможно, более того, нельзя сказать, что медиация во всех без исключения случаях способствует достижению согласия. Медиация имеет свои ограничения, ее результаты могут быть самыми различными. Зачастую сторонам приходится участвовать в судебном процессе вместо медиации или одновременно с ней. Многие суды сегодня работают в направлении урегулирования конфликтов, а не просто вынесения судебного решения. Тем не менее, участники конфликта, которые рискуют погрязнуть в длительных и напряженных официальных разбирательствах, имеют право знать о различиях между судебным процессом и медиацией, так как это позволит им осознанно выбрать способ урегулирования конфликта, понимая, что судебное разбирательство сопряжено со значительными финансовыми и эмоциональными затратами.
Для российской правовой системы принятие закона о медиации является значительной вехой, которая свидетельствует о том, что государство действительно способствует развитию институтов гражданского общества и формированию основ правового государства.
1. Гражданский кодекс Российской Федерации.
4. Егоров А.В. Понятие посредничества в гражданском праве: Автореф. дис. ,канд. юрид. наук. М., 2002.
5. Киселев А. Трудовой спор по правилам и без // ЭЖ-Юрист. – 2011. – № 40.
6. Носырева Е.И., Стернин И.А. “Посредничество” или “медиация”: к вопросу о терминологии // Третейский суд. 2007. N 1.
7. Понасюк А.М. Выполнение адвокатом роли медиатора как особый вид адвокатской деятельности // Адвокат. 2010. N 9.
8. Пожаров И.В. Медиация как инновационный институт в правовой системе Российской Федерации // Право. – 2011. – № 26.
9. Пальцев Ю. Е. Некоторые проблемы закона о медиации в России // Российская юстиция. – 2011. – № 1.
10. Развитие медиации в России: теория, практика, образование : сб. ст. / под ред. Е. И. Носыревой, Д. Г. Фильченко. – М.: Инфотропик Медиа. Берлин, 2012.
12. Шестакова Е. Медиация: российский вариант // ЭЖ-Юрист. – 2011. – № 31.
Мониторя…маниторя.. А, ладно! Изучая различную судебную практику, в очередной раз решил обратить внимание на судебную практику по вопросам медиации. Когда медиация появилась в РФ, многие юристы обрадовались, т.к. это ведь наш хлеб. Но радость была не долгой, т.к. практика говорила о другом.
Для не юристов кратко поясню: основные стороны в судебном разбирательстве являются истец и ответчик, но есть и третьи лица, которые скажем почти стороны, но не совсем такие ))) Дело в том, что при судебном разбирательстве в большинстве есть третьи лица, которые могут заявить самостоятельные требования относительно существа спорной ситуации. Такие лица могут вступить в процесс, как на стороне истца, так и на стороне ответчика. А по сему они так и называются – третьи лица без самостоятельно заявленных требований или третьи лица с самостоятельно заявленными требованиями.
А теперь возвратимся к медиации. На момент написания этой статьи в МСК серость, за окно то ли дождь, то ли снег и температура за бортом в районе нуля (плюс/минус), а что вы хотите? …марток 2021 года. А, следовательно, 01 января 2021 года уже ровно 10 лет как действует это закон.
Ещё в 2011 году изучая процедуру медиации лично я понял, что этот закон создан лишь для того, чтобы была возможность собрать бабки за обучение жаждущих получить корочку и радоваться ей. И всё потому, что перспективности в медиации в том виде, в котором изложено законодательно просто нет.
А что же судебная практика нам говорит о медиации? А она нам чуть ли не кричит во всё горло – не парьтесь люди! Всё это г..вно!
Вообщем, согласно этим итогам за 2019 год суды общей юрисдикции рапортуют о росте примирительных процедур, цитирую:
…из общего количества всех рассмотренных за указанный период гражданских дел — 97 362, по 1432 делам производство по делу было прекращено в связи с утверждением мировых соглашений, что составляет 1,5% от общего количества всех дел, а по 2933 делам производство по делам прекращено в связи с отказом от иска, что составляет 3%.
Учитывая тот факт, что под примирительными процедурами подразумевается не только медиация, то, это просто смешно. Вы только вдумайтесь! Десять лет, а толку ноль!
Вот, цитирую снова:
На судебных участках у мировых судей 42 дела было отложено по ходатайству сторон о проведении медиации, по 2 делам производство по делу прекращено в связи с утверждением мирового соглашения на основе медиативного соглашения, впервые — по 1 делу частного обвинения (по ст. 128.1 Уголовного кодекса РФ), а также прекращено производство в связи с отказом истца от иска по 35 делам (большая часть по спорам, вытекающим из брачносемейных отношений), а всего по 57 делам.
А теперь кратко по проблеме медиации в целом…
Что такое медиация, а если быть точнее – что такое процедура медиации?
2) процедура медиации — способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения;
А кто такие медиаторы?
3) медиатор, медиаторы — независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора;
Учитывая положения ст. 15 (Требования к медиаторам) вышеназванного закона, цитирую:
1. Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе.
2. Осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, отвечающие требованиям, установленным статьей 16 настоящего Федерального закона.
3. Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью.
4. Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность.
5. Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Как мы видим, из вышеприведённых норм, медиаторы в ключе этого закона любые граждане – посредники не моложе 18 лет уже имеют право заниматься медиативной деятельностью на непрофессиональной основе. А вот на профессиональной основе могут заниматься только с 25 лет при условии наличия высшего образования, плюс к этому ещё, получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации. Именно про это гласит нам ст. 16 (Осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе) вышеупомянутого закона, цитирую:
1. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут лица, достигшие возраста двадцати пяти лет, имеющие высшее образование и получившие дополнительное профессиональное образование по вопросам применения процедуры медиации.
— статья 16 Осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе (в ред. Федерального закона от 02.07.2013 N 185-ФЗ)
Кто ещё может осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе?
Здесь много не буду писать, т.к. могу предположить, что, процитировав ст. 16 (Осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе) вышеупомянутого закона вам самим станет понятно.
Цитирую, ст. 16 Осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе:
1.1. Осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе могут также судьи, пребывающие в отставке. Списки судей, пребывающих в отставке и изъявивших желание осуществлять деятельность медиаторов на профессиональной основе, ведутся советами судей субъектов Российской Федерации.
(часть 1.1 введена Федеральным законом от 26.07.2019 N 197-ФЗ)
2. Организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут создавать объединения в форме ассоциаций (союзов) и в иных предусмотренных законодательством Российской Федерации формах в целях координации своей деятельности, разработки и унификации стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, правил или регламентов проведения процедуры медиации. Указанные организации могут быть членами саморегулируемых организаций медиаторов.
3. Процедура медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда или третейского суда до начала проведения процедуры медиации, может проводиться только медиаторами, осуществляющими свою деятельность на профессиональной основе.
— ст. 16 Осуществление деятельности медиатора на профессиональной основе
Что не вправе делать медиатор?
Продолжая эту тему, стоит не обойти и права медиатора, а точнее — что не вправе делать медиатор. А медиатор не вправе:
- делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора. Т.е. медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при её проведении, без согласия сторон.
- быть представителем какой-либо стороны;
- медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора;
- при проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон;
- оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
- осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в её результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
- ссылаться, если стороны не договорились об ином, в ходе судебного разбирательства или третейского разбирательства на информацию о:
- 1) предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры;
- 2) мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора;
- 3) признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации;
- 4) готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора.
Несмотря на то, что закон имеет исчерпывающий характер обстоятельств попадая в которые медиатор не имеет права делать или осуществлять некие действия или услуги, тем не менее соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утверждёнными организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе.
Медиатор имеет вправо (права медиатора)
Достаточно скудные на первый взгляд есть права медиатора. Изучая вдоль и поперёк закон об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) чётко указанные права медиатора увидел лишь в виде того, что медиатор имеет вправо осуществлять любую иную не запрещённую законодательством Российской Федерации деятельность.
Если подходить к этому вопросу несколько иначе, под другим углом, то, в принципе, можно сказать и так:
— закон медиаторам устанавливает только то, что не вправе он делать. А, следовательно, все остальное – это и есть его право.
За что несёт ответственность медиатор?
Безусловно, если есть тот, кто что-то для кого-то должен сделать, чтобы у кого-то возникли какие-то права и обязанности (вот это я закрутил юридическим языком )))) ) Хм… Перевожу ))) Если посредник сделал вам что-то не так при разрешении спора в рамках именно медиации, то медиатора можно привлечь к ответственности. Именно про это говорит нам статья 17 (Ответственность медиаторов и организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации) обсуждаемого закона, цитирую:
Медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами за вред, причинённый сторонам вследствие осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном гражданским законодательством.
— статья 17 Ответственность медиаторов и организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиацииСледовательно, за свои действия несёт ответственность медиатор по полной, а это значит, что не каждый должен заниматься этим делом!
Про услуги медиации в Москве.
И в заключение, считаю должным упомянуть и про услуги медиации в Москве. За десть пролетевших лет, институт медиации остался лишь на бумаге в том виде в котором он есть. Ведь учитывая весьма крупный регион для различных сделок, услуги медиации в Москве, да и не только, не имеют спрос ровно потому, что медиацией могут заниматься все, кому не лень, с любым высшим образованием. Да и к тому же, за процедуру медиации необходимо потратиться сторонам в равных долях, если они не договорились об ином. При этом, стоимость за услуги медиации в Москве в среднем составит от 50000 рублей, естественно с обеих сторон. В результате мы видим, что актуальным спросом не будет медиация до тех пор, пока она не станет либо обязательной, что не дай бог, либо не войдёт в деятельность адвокатуры или нотариата при разрешении определённых ситуаций. Если говорить про последний вариант, то даже представить себе этого не могу, т.к. если в рамках судебного спора юрист или адвокат представляющий интересы своего доверителя сумеет договориться со своим оппонентом, то просто заключается мировое соглашение и всё. При этом, всё это доверитель получает в рамках тех затрат, которые были оплачены этому юристу или адвокату. А как результат — сокращение судебного разбирательства.
Так что лучше смело обращаться к профессиональным юристам или лучшим адвокатам, т.к. и дешевле и быстрее получится.
Задайте вопрос,
получите предварительную
бесплатную юридическую консультацию![]()
Т.е., решение разногласий путем процедуры медиации возможно не только, скажем, в случае разногласий по всему договору, но и по его отдельным пунктам.
Медиация, как следует из содержания ФЗ № 193, применяется к спорам, вытекающим из:
• гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности;
• спорам, возникающим из трудовых правоотношений (за исключением коллективных трудовых споров);
• спорам, возникающим из семейных правоотношений.Есть исключение, когда нельзя урегулировать спор путем медиации — если разногласия затрагивают права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или чьи-либо публичные интересы (п. 5 ст. 1 Закона N 193-ФЗ).
Имеет ли смысл процедура медиации, если медиативное соглашение может быть исполнено только добровольно?
Полагаю, что имеет, хотя бы потому, что экономит нервы, время и деньги, которые затрачиваются при урегулировании спора в судебном порядке. К тому же, если условия медиативного соглашения не будет исполнено в добровольном порядке, само это соглашение, использованное в качестве доказательства в судебном разбирательстве, сильно облегчит принятие судом решения при обращении стороны с иском к другой стороне с требованием исполнить условия медиативного соглашения, а в конечном итоге – исполнить то, из-за чего, собственно, и возник спор.
Чем может быть полезен адвокат при проведении медиации?
Во-первых, адвокат поможет составить соглашение о проведении процедуры медиации;
Во-вторых, быть представителем стороны при проведении процедуры медиации, в том числе, при формулировке положений медиативного соглашения, т.е., итогового документа о достигнутом соглашении;
В-третьих, адвокат сам может выступить в роли медиатора, правда, при соблюдении ряда ограничений; так, медиатор не вправе:
1) быть представителем какой-либо стороны;
2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;
3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях.Иначе говоря, если адвокат оказывал или оказывает какой-либо из сторон юридическую помощь, в том числе, и в связи с представлением интересов этой стороны в суде (процедура медиации возможна и на стадии судебного разбирательства), он уже не может выступать в качестве медиатора, поскольку, в этом случае, нарушается, не только принцип независимости и беспристрастности медиатора, но и противоречит Кодексу профессиональной адвокатской этики.
Поэтому, стороны, решившие урегулировать возникший спор путем проведения процедуры медиации и обратившиеся для этого к адвокату, могут быть уверены, что все сказанное ими в процессе медиации, а также содержание переданных ими документов, навсегда останется тайной.
Самое широкое поле для применение процедур медиации дают споры, вытекающие из гражданско-правовых отношений.
Разнообразие возможностей применения процедуры медиации, как мне кажется, лучше всего проиллюстрировать на примерах. Поскольку нижеописанные процедуры примирения происходили еще до принятия ФЗ № 193 от 27.07.2010 г., вполне понятно, что они не совсем соответствовали тем требованиям, которые предъявляются к процедуре медиации сейчас. Важно другое – понять, насколько удобнее и гораздо менее затратно разрешить конфликтную ситуацию без вмешательства судебных органов путем ее урегулирования на основе компромисса.
Пример 1.
Лизинговая компания (ЛК), предоставляющая в лизинг грузовые автомобили, направила претензию организации-лизингополучателю (ОЛ) в связи с несвоевременным перечислением платежей по договору лизинга.
Поскольку дела у ОЛ шли совсем плохо из-за отсутствия заказов на грузоперевозки (на дворе стоял 2008 год), обращение в арбитражный суд со стороны ЛК могло инициировать ответный шаг со стороны ОЛ в виде объявления себя банкротом, после чего возможность удовлетворения финансовых требований ЛК становилось совсем уж эфемерной…
Поскольку дело зашло в тупик, до обращения в арбитражный суд, стороны решили составить график погашения задолженности, при этом ОЛ было передано ЛК в доверительное управление ее дочерней фирме.
Я выступал в качестве посредника при переговорах.
В дальнейшем, вследствие изменения управленческой политики, ОЛ смогло полностью рассчитаться с ЛК.Пример 2.
А-ра приобрела породистого щенка у одного из заводчиков данной породы. Через некоторое время обнаружилось, что у щенка есть признаки дисплазии тазобедренных суставов, что, в случае подтверждении диагноза, исключало бы его участие в разведении.
А-ра обратилась к заводчику с требованием вернуть деньги за щенка, на что заводчик возразил, что, во-первых, дисплазия тазобедренных суставов диагностируется у собак данной породы по достижении 6 месяцев; во-вторых, владелец не соблюдал рекомендации заводчика по содержанию и кормлению.
Обращение в суд, в данном случае, привело бы к большим временным и финансовым затратам; дела, связанные с животными, в наших судах больше носят характер экзотический, кроме того, была бы назначена судебно-ветеринарная экспертиза, стоимость проведения которой соизмерима со стоимостью щенка.
Конфликт между Ал-ой и заводчиком вылился на один из форумов в Интернете, где я посоветовал решить вопрос, не доводя его до суда, обратившись к посреднику с привлечением кинолога и ветеринара.В результате переговоров было достигнуто соглашение, по которому заводчик должен был забрать щенка назад, возвратив Ал-ре уплаченную за него сумму, но, в последствие, Ал-ра, которая привыкла к щенку, оставила его у себя; заводчик, понимая, что не сможет продать уже подросшего больного щенка, не возражал.
Процедура медиации для разрешения трудовых споров, по моему мнению, в основном применима в случаях с малыми предприятиями, а также с индивидуальными предпринимателями, поскольку, как малые предприятия, так и индивидуальные предприниматели, меньше всего заинтересованы в длительных судебных разбирательствах и чаще всего склонны найти компромисс с работником, с которым возник спор.
Что же качается крупных предприятий, то, во-первых, в них отношения между работниками и работодателем, чаще всего, урегулированы коллективным договором, следовательно, процедура медиации в этих случаях уже не может применяться; во-вторых, на крупных предприятиях действуют юридические службы, с которыми согласовываются различные мероприятия, связанные с изменениями условий труда, а также увольнениями, например, в связи с сокращением штатов.
Поэтому, к такому развитию событий, как судебное разбирательство, там уже готовы.Процедура медиации в спорах, возникающим из семейных правоотношений, полагаю, со временем будет весьма востребована.
В самом деле, насколько удобнее заключить медиативное соглашение, в которое можно включить, как и вопросы раздела имущества, так и порядок участия каждого из родителей в воспитании детей.
Какой смысл тратить время, деньги на длительные судебные процессы, включающие в себя проведение оценочных экспертиз при разделе имущества, тем более, что это имущество, например, объекты недвижимости, могут находится не только в разных регионах РФ, но и в разных странах, если, все вопросы следующие за процедурой развода, или до него, можно решить, обратившись к медиатору?P.S. Теперь, почему я считаю, что медиация в том виде, в котором это предусмотрено ФЗ № 193, вряд ли жизнеспособна.
в-третьих, не будем забывать о такой составляющей нашего бытия, как менталитет — ну, мало ли, что мы там подписали.
И, наконец, медиация прекрасно укладывается в ряд схем, о сути которых я распространяться не буду — те, кто в теме, и сами все понимают, а, кто нет — пусть лучше остаются в счастливом неведении. ))
![Минэкономразвития разъяснило применение ФЗ о медиации, опираясь на Гражданский и Семейный кодексы]()
Так, рассматривается вопрос, обязаны ли коммерческие организации закреплять деятельность по осуществлению альтернативной примирительной процедуры с участием посредников (процедуры медиации) в перечне видов экономической деятельности в уставе организации? Как отмечается в комментарии, в соответствии с пунктом 2 статьи 52 Гражданского кодекса РФ в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
По мнению Департамента инновационного развития и корпоративного управления Минэкономразвития, у коммерческой организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, обязанность по закреплению видов деятельности, которые осуществляет эта организация, в уставе организации возникает только в том случае, если это прямо предусмотрено законом для юридических лиц соответствующего вида. Это, по мнению Минэкономразвития, соответствует позиции, изложенной в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Вправе ли саморегулируемая организация (далее – СРО) медиаторов осуществлять деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации? Возможность создания СРО медиаторов предусмотрена Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее – Закон № 193-ФЗ). Так, в соответствии с частью 1 статьи 18 Закона № 193-ФЗ СРО медиаторов могут создаваться в целях разработки и установления стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, а также порядка осуществления контроля за соблюдением требований указанных стандартов и правил медиаторами, осуществляющими деятельность на профессиональной основе, и (или) организациями, осуществляющими деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.
Помимо норм специального закона, регламентирующих порядок создания, деятельности СРО медиаторов, а также устанавливающих права, обязанности и функции СРО медиаторов, к СРО медиаторов применяются нормы Федерального закона от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (далее – Закон № 315-ФЗ). Согласно части 6 статьи 6 Закона № 315-ФЗ СРО не вправе осуществлять деятельность и совершать действия, влекущие за собой возникновение конфликта интересов СРО и интересов ее членов или создающие угрозу возникновения такого конфликта.
Учитывая цели создания СРО медиаторов, указанные в части 1 статьи 18 Закона № 193-ФЗ, деятельность СРО медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации может, по мнению Минэкономразвития, повлечь возникновение конфликта интересов СРО и интересов ее членов или создать угрозу возникновения такого конфликта.
В каких организационно-правовых формах может осуществляться деятельность организации, обеспечивающей проведение процедуры медиации? Отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений, регламентируются Законом № 193-ФЗ.
В свою очередь Закон № 193-ФЗ не регламентирует порядок создания организаций, обеспечивающих проведение процедуры медиации. В связи с чем, по мнению Минэкономразвития, лица, желающие создать организацию в целях обеспечения проведения процедуры медиации, должны руководствоваться Гражданским кодексом РФ.
К какому коду (каким кодам) по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности относится деятельность медиатора и организации, обеспечивающей проведение процедуры медиации? По мнению Минэкономразвития, деятельность медиатора и организации, обеспечивающей проведение процедуры медиации, соответствует в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности ОК 029-2001 коду 74.14 "Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления" в подклассе 74.1 "Деятельность в области права, бухгалтерского учета и аудита; консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления предприятием". Указанная группировка включает предоставление услуг по рассмотрению трудовых споров и примирению: содействие в досудебном разрешении трудовых споров или посредничество с целью примирения для урегулирования спорных вопросов между работниками и руководителями, между юридическими лицами или между физическими лицами.
Какие дополнительные требования могут быть установлены к медиатору? Требования к медиаторам установлены в статьях 15 и 16 Закона № 193-ФЗ. Вместе с тем, частью 7 статьи 15 Закона № 193-ФЗ предусмотрено, что соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утвержденными организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе. По мнению Минэкономразвития, такие дополнительные требования не могут противоречить требованиям, установленным Законом № 193-ФЗ.
Что подразумевается под родственными отношениями в пункте 3 части 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ? Определение "родственные отношения" в законодательстве Российской Федерации отсутствует. Вместе с тем, следует отметить, что данный вопрос регламентируется Семейным кодексом РФ. В соответствии с частью 2 СК РФ семейное законодательство, в том числе регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.
Таким образом, по мнению Минэкономразвития, при применении пункта 3 части 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ в части родственных отношений необходимо руководствоваться Семейным кодексом РФ.
Как должны исполняться медиативные соглашения? В соответствии с частью 2 статьи 12 Закона № 193-ФЗ медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон. Согласно части 4 статьи 12 Закона № 193-ФЗ, медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством.
Является ли отсутствие судимости обязательным требованием для осуществления деятельности медиатора на профессиональной основе? Общие требования к медиаторам установлены в статье 15 Закона № 193-ФЗ. Так, согласно части 2 указанной статьи, осуществлять деятельность медиатора на непрофессиональной основе могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лица, отвечающие требованиям, установленным статьей 16 Закона № 193-ФЗ.
По мнению Минэкономразвития, требования к медиаторам, осуществляющим деятельность на профессиональной основе, установленные статьей 16 Закона № 193-ФЗ, являются дополнительными к требованиям, установленным статьей 15 Закона № 193-ФЗ к медиаторам, осуществляющим деятельность на непрофессиональной основе.
Читайте также:
