Может ли принципал отозвать независимую гарантию

Обновлено: 04.07.2024

Банковская гарантия может быть: безотзывной, которую нельзя отозвать, приостановить, отменить или изменить без предварительного разрешения кредитора; отзывной – такую гарантию финансовая организация вправе отозвать в любой момент.

Кто возвращает банковскую гарантию?

Фактически привилегией возврата банковской гарантии наделен заказчик-бенефициар.

Как расторгнуть независимую гарантию?

при расторжении контракта по соглашению сторон, если такое условие установлено заключенным соглашением;
если заказчик в одностороннем порядке отказывается от исполнения контракта.

Когда возвращается банковская гарантия?

Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не меньше двух месяцев с даты окончания срока подачи заявок. По завершении процедуры комиссия за банковскую гарантию поставщику не возвращается.

Как проверить банковскую гарантию по 223 ФЗ?

Как проверить банковскую гарантию по 223-ФЗ Банковскую гарантию по 223-ФЗ не заносят в реестр банковских гарантий, в отличие от БГ 44-ФЗ. Поэтому проверить подлинность банковской гарантии можно только по соответствию банка-гаранта и договора гарантии Федеральному закону № 223-ФЗ и закупочной документации.

Как делается банковская гарантия?

Банковская гарантия — один из способов обеспечения исполнения обязательств, при котором банк, иное кредитное учреждение, страховая организация или иная коммерческая организация (гарант) выдает по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму при предоставлении им .

Кто оплачивает банковскую гарантию?

Банк получает плату от клиента за выдачу гарантии. В процессе оформления банковской гарантии участвует три стороны: принципал, бенефициар и гарант. Принципал — тот, кто просит гаранта выдать гарантию, что исполнит свои обязательства, и платит за это.

Когда нужна банковская гарантия?

Необходимость предоставления банковской гарантии возникает в случае когда Ваш поставщик или заказчик требует предоставить обеспечение исполнения обязательств Вашей компании. При исполнении коммерческих контрактов подобное обязательство является самостоятельным требованием Поставщика или Заказчика.

Что покрывает банковская гарантия?

Банковская гарантия: суть документа Банковская гарантия — это документ, который подтверждает, что банк или другая финансовая организация оплатит заказчику (бенефициару) неустойку, если исполнитель (принципал) не выполнит обязательства по контракту или выполнит их не в полной мере.

Кто имеет право выдавать независимую гарантию?

3. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

Можно ли отказаться от независимой гарантии?

Гарант вправе отказать в гарантийной выплате, только если требование бенефициара: . не соответствует условиям независимой гарантии (бенефициар неправильно оформил или составил его, представил его гаранту ненадлежащим способом, не приложил указанные в гарантии документы).

Чем независимая гарантия отличается от поручительства?

Независимая гарантия – одностороннее обязательство, которое банк-гарант предоставляет исполнителю-принципалу. . Поручительство – схожий вид правоотношений, в рамках которых невыполненные обязательства принципала ложатся грузом финансовых затрат на поручителя.

Каким должен быть срок действия банковской гарантии предоставленной в качестве обеспечения заявки?

Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок (ст.

Когда должны вернуть Обеспечение контракта?

Конкретный срок возврата обеспечения исполнения контракта должен быть прописан в самом контракте. Он не может превышать 30 дней (ч. 27 ст. 34 Закона № 44-ФЗ).

Когда нужно вернуть обеспечение исполнения контракта?

Обеспечение (3% от общей суммы договора и сумма в соответствии со Статьей 26 Закона (при наличии)) возвращается поставщику в течение 5 рабочих дней со дня полного и надлежащего исполнения им обязательств по договору. Обеспечение не возвращается при расторжении договора по причине неисполнения его условий.

В случае, когда необходима поддержка, чтобы развить свой бизнес и выйти на новый уровень, можно воспользоваться банковской гарантией. Рассказываем, что это такое и как ее получить.

Алексей занимается возведением жилых коттеджей. Он решил расширять бизнес и участвовать в коммерческом тендере на постройку ряда нежилых помещений для частной сети детских садов.

Предприниматель понимает, что у него есть все необходимые ресурсы для реализации проекта, однако капитал его организации несоизмерим с размером неустойки, которую застройщик должен выплатить при неисполнении обязанностей перед заказчиком. Неужели Алексей не сможет развить свое дело и стать крупным игроком на рынке строительства?

Развитая рыночная экономика предусмотрела вариант, в котором Алексей может участвовать в тендере без страха, что заказчик сразу отвергнет мелкого предпринимателя. Это привлечение банковской гарантии и обеспечение таким образом тыла с финансовой точки зрения.

Что такое банковская гарантия

Согласно этой статье, независимая гарантия – ситуация, по которой гарант берет на себя обязательства выплаты неустойки второго лица третьему, по договоренности, если второе лицо не выполнило свои обязательства перед третьим.

Звучит достаточно сложно, но постараемся объяснить простыми словами. Будем использовать понятие именно банковской гарантии, так как в статье рассматриваем формат банковской подстраховки второго лица.

Итак, банковская гарантия – что это? Вкратце, это ситуация, когда банк становится поручителем одной из сторон договора.

Если в результате сделки одна сторона рискует, а вторая не может обеспечить выполнение обязанностей на 100%, банк подстраховывает вторую сторону и оплачивает долг, неустойку, сумму реализовавшегося риска в случае неудачи стороны, за которую он поручился.

В сделках такого характера присутствуют два договора:

договор между основными сторонами сделки;
договор между банком и стороной сделки.

В случае если банку придется выплатить деньги стороне договора, вторая сторона становится должником финансовой организации, а сам банк – его кредитором.

Чаще всего механизм банковской гарантии используется при госзакупках или при государственных и крупных коммерческих грантах.

Если вам нужны деньги на крупную покупку под низкий процент, то рекомендуем оформить кредит под залог коммерческой недвижимости. По такому кредиту ставка намного ниже, чем по потребительскому, а одобрение дают на долгий срок. Это значит, ежемесячный платеж будет небольшим.

Кто участники процесса

Вышеуказанный закон не предусмотрел толкование указанных в нем терминов, обозначений участников БГ, однако правовая теория позволила нам разобраться в этом вопросе.

В статье 368 используются три термина:

Гарант – в нашей статье это банк или другая финансовая организация, у которой есть лицензия Центробанка. Это организация, которая выступает поручителем стороны договора. Для того чтобы быть гарантом по государственным закупкам и контрактам, банку необходимо быть включенным в специальный список Министерства финансов РФ.

Принципал – исполнитель по договору, юридическое лицо или организация, которая обращается в банк за поручительством своих действий в рамках сделки.

Бенефициар – сторона договора, в чью пользу выплачивается неустойка по невыполненным пунктам договора сделки и кому выплачивается БГ. Это заказчики по госконтракту, сторона по государственным закупкам, коммерческим договорам исполнения.

Алексей подумал, что БГ в его случае – один из вариантов подстраховки. Предприниматель посоветовался с другими ИП и, проанализировав информацию, обратился в банк, в котором находится его расчетный счет.

Виды банковских гарантий

Может относиться к разным ситуациям, поэтому выделяют несколько видов.

Гарантия исполнения государственного контракта

Это БГ, в которой банк представляется поручителем принципала, исполняющего госконтракт или госдоговор.

Судебная

Предназначена для того, чтобы обеспечить иск в судопроизводстве. Принципал использует БГ, чтобы не было арестовано его имущество.

Часто во время судебных финансовых разбирательств суд накладывает арест на счета и имущество участника процесса. Чтобы не прерывать работу, юридическое лицо берет БГ, по которой в случае принятия судом решения о взыскании средств покрывается сумма иска или стоимость имущества.

Налоговая

Это случаи, когда бенефициаром выступают органы налоговой службы. Налогоплательщик, который понимает, что может не выполнить свои обязанности перед ФНС и выплатить налог, обращается в налоговую, чтобы получить отсрочку, а обеспечением выплаты станет БГ. Можно оформить ее на акцизы, обязательные выплаты, ускоренное возмещение налога на добавленную стоимость.

БГ для налоговой могут выдавать банки, которые входят в специальный список Министерства финансов.

Тендерная

Банк обязуется стать поручителем участника в тендере.

Возврата платежа

Если подрядчик (принципал) некачественно и неполно исполняет свои обязанности по заключенному договору, гарант возвращает бенефициару сумму аванса, которую принципал получил от подрядчика в начале совместной работы.

Также существует разделение БГ по условиям ее исполнения.

Безотзывная банковская гарантия — это форма поручительства, при которой банк не может его отозвать, отменить или изменить и погасит задолженность перед заказчиком в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом.

Алексею подошла тендерная банковская гарантия, которая устроила и бенефициара. Предприниматель обслуживается в Совкомбанке, его устраивает политика ведения дел банка с ИП.

Во времена трудностей с бизнесом он брал в банке кредит для бизнеса на восстановление деятельности, что укрепило его отношение. Доверие Алексея было подкреплено также лояльностью банка к клиентам.

Что содержится в договоре

В договоре обязательно должен быть описан определенный порядок действий и ситуаций, которые принципал и гарант обязаны выполнить. БГ выдается специальной сделкой, официально, письменно закрепляется договором.

Существенные пункты договора БГ – положения, которые обязательно должны быть указаны в документе сделки. А именно:

Дополнительные пункты договора БГ – необязательные положения документа сделки. Чаще всего это ситуации, по которым гарант может отозвать БГ до его реализации, бенефициар может получить сумму гарантии, указание обеспечения и т. д.

Сколько действует

Срок действия БГ зависит от вида договора между банком и принципалом. К примеру, гарантия по госконтракту должна продолжаться хотя бы на месяц дольше, чем действие сделки.

В каждом конкретном случае и виде банк определяет сроки согласно законам и собственным правилам.

Сколько стоит

Банк устанавливает стоимость оформления БГ, и сумма часто зависит от размера самой гарантии. Банк взимает до 10% от суммы, указанной в документе БГ, и размер процента зависит от:

вида договора;
предоставления принципалом обеспечения;
срока действия БГ;
кредитной истории принципала.

Как получить

Такая непростая система поручительства требует последовательности в оформлении.

Принципал должен выбрать банк, который будет выступать гарантом. Предприниматели часто выбирают организации, с которыми они уже работали или в которых обслуживались.

Не торопитесь обращаться в финансовую организацию, в которой находится ваш расчетный счет. Сравните варианты БГ в других банках, ищите наиболее выгодное предложение.

Затем необходимо собрать документы, их список определяется банком-гарантом. Обычно это:

залоговые документации;
справки из налоговой;
документы по ООО или ИП принципала и проч.

Подать заявку можно в отделении организации. На банковскую гарантию заполняется заявка, анкета клиента, подаются документы. Срок рассмотрения заявки и одобрения БГ зависит от скорости операций поручителя. Иногда это занимает 20 минут, иногда – несколько дней.

Договор по БГ готовят работники банка, подбираются удобные условия как для принципала, так и для гаранта. Принципал имеет право менять пункты договора, но важно, чтобы обе стороны пришли к общему мнению.

Оплатить БГ можно либо сразу, либо разбить сумму на несколько платежей: все зависит от договоренности с поручителем.

Есть банки, которые могут выдавать БГ без оплаты, если принципал – постоянный клиент, зарекомендовавший себя добросовестным плательщиком.

Банк одобрил Алексею БГ на срок, который указал бенефициар, – сроки исполнения контракта подрядчика + 3 месяца. Сумма поручительства составила 12 миллионов рублей.

Так как предприниматель обслуживает расчетный счет в Совкомбанке и предоставил в залог недвижимое имущество, банк установил небольшую стоимость оформления – 4% от суммы БГ, которая составила 480 тысяч рублей.

Кто еще может выдавать гарантию

Помимо банков, обеспечение добросовестности принципала могут выдавать и другие организации.

К примеру, сегодня гарантом могут становиться:

страховые компании;
коммерческие организации, имеющие достаточный капитал.

Конечно, бенефициару не подойдет поручительство любой организации. Поручитель должен быть платежеспособным, зарекомендовавшим себя как надежная компания. Одобрение заказчиком такого вида финансовых отношений основывается на доверии как принципалу, так и гаранту.

Алексею банковская гарантия помогла увеличить дело и вывести его на новый уровень. Договор подряда он выполнил качественно, получил прибыль, в десятки раз превышающую оплату БГ, которая позволила ему выполнить заказ. Репутация добросовестного застройщика позволила найти и других заказчиков на более масштабные объекты.

Обращаясь в банк за поручительством, подумайте, способны ли вы участвовать в тендере или закупках. В случае неудачи вы потеряете не только доверие банковских организаций и бенефициара, но и будущих клиентов, даже весь бизнес.

Поэтому важно здраво оценить способности своей организации. Если вы понимаете, что справитесь с задачей, не недооценивайте поручительство банка и используйте его для развития.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области по контролю в сфере закупок (Комиссия Новосибирского УФАС России) в составе:

- зам. руководителя управления, председатель Комиссии;

- главный специалист-эксперт отдела контроля закупок, член Комиссии;

- специалист 1-ого разряда отдела контроля закупок, член Комиссии;

в присутствии представителей:

от заказчика – администрации Пихтовского сельсовета Колыванского района Новосибирской области: (Глава Пихтовского сельсовета);

11.07.2018 заказчик разместил в единой информационной системе (далее - ЕИС) протокол об отказе в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта и признании участника уклонившимся от заключения контракта. В соответствии с указанным протоколом гарантия содержит положения, не соответствующие требованиям, содержащимся в документации о закупке.

В качестве основания для отказа в принятии банковской гарантии заказчик указал следующее: абзацем 2 п.6 гарантии предусмотрено, что гарантия прекращается в дату возврата оригинала настоящей гарантии принципалом или бенефициаром гаранту. В этом случае отказ бенефициара от своих прав по гарантии не требуется.

В соответствии с абз.4 п.7 банковской гарантии гарантия является безотзывной, составлена в одном подлинном экземпляре, который выдается принципалу для дальнейшей передачи бенефициару, и в случае утраты не восстанавливается.

Заказчик в протоколе указал, что положение гарантии о прекращении действия гарантии в дату возврата оригинала настоящей гарантии принципалом или бенефициаром гаранту является основанием, предусматривающим досрочное прекращение срока действия банковской гарантии.

Пунктом 6 банковской гарантии № 22607/47 предусмотрено, что гарантия прекращается по основаниям, предусмотренным действующим законодательством Российской Федерации. Кроме того, гарантия прекращается в дату возврата оригинала настоящей гарантии принципалом или бенефициаром гаранту. В этом случае письменный отказ бенефициара от своих прав по гарантии не требуется. При прекращении гарантии по основаниям, предусмотренным п.3 и п.4 ч.1 ст.378 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), возврат гаранту оригинала гарантии не является обязательным.

В пункте 1 ст.378 ГК РФ установлен исчерпывающий перечень оснований для прекращения независимой гарантии:

1) уплата бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;

2) окончание определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;

3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии;

4) соглашение гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Пунктом 2 ст.378 ГК РФ установлено, что независимой гарантией может быть предусмотрено условие о прекращении обязательства гаранта перед бенефициаром при возврате гаранту выданной им гарантии.

Согласно ч.ч.3, 4 ст.96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст.45 настоящего закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счёт, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Извещением и документацией по закупке предусмотрены условия и порядок предоставления обеспечения исполнения контракта, в том числе, и к обеспечению исполнения контракта в форме банковской гарантии.

Заказчик в соответствии с ч.5 ст.45 Закона о контрактной системе рассмотрел представленную гарантию и установил следующее. Гарантия действует по 01 февраля 2020 года включительно, при этом, согласно абз.2 п.6 гарантии датой прекращения гарантии является дата возврата оригинала настоящей гарантии принципалом или бенефициаром гаранту. В этом случае отказ бенефициара от своих прав по гарантии не требуется.

Документация по закупке содержит требования, предъявляемые к банковской гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта, предусмотренные ст.45 Закона о контрактной системе.

Согласно пп.5 п.8 документации электронного аукциона банковская гарантия должна содержать срок действия банковской гарантии – 01.02.2018.

Согласно п.9.9 проекта контракта в случае предоставления обеспечения в виде банковской гарантии срок действия обеспечения исполнения Контракта должен быть по 01.02.2018. Срок действия указанного обеспечения может быть прекращен до наступления указанного срока в случае досрочного исполнения подрядчиком своих обязательств по контракту.

Иных положений, предусматривающих досрочное прекращение срока действия банковской гарантии, документацией по закупке не установлено.

Согласно п.2 ст.374 ГК РФ требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии.

Подпунктом 2 п.1 ст.378 ГК РФ установлено, что обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана.

Таким образом, гарантия содержит положения, в силу которых принципал имеет возможность после выдачи гарантии и ее принятия в качестве обеспечения исполнения контракта досрочно прекратить срок действия гарантии до истечения указанного в п.1 гарантии срока по основаниям, не предусмотренным положениями документации по закупке.

Согласно п.3 ч.6 ст.45 Закона о контрактной системе основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно ч.5 ст.96 Закона о контрактной системе в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Изучив представленные материалы и доводы сторон, Комиссия Новосибирского УФАС России пришла к следующим выводам.

Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 данного Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.
Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

Согласно ч.4 ст.64 Закона о контрактной системе к документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации. Пунктом 8.1 проекта контракта, содержащегося в документации заказчика, установлено, что обеспечение исполнения контракта предусматривается для обеспечения исполнения подрядчиком его обязательств по контракту, в том числе, таких обязательств, как выполнение работ надлежащего качества, соблюдение сроков выполнения работ, оплата неустойки (штрафа, пени) за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий контракта, возмещение ущерба.

Согласно 5.2 ч.2 ст.45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна содержать срок действия банковской гарантии с учетом требований статей 44 и 96 настоящего Федерального закона.

Рассмотрев банковскую гарантию № 22607/47 от 06.07.2018, Комиссия Новосибирского УФАС России установила следующее.

Пункт 6 указанной банковской гарантии устанавливает, что гарантия прекращается по основаниям, предусмотренным действующим законодательством Российской Федерации. Кроме того, гарантия прекращается в дату возврата оригинала настоящей гарантии принципалом или бенефициаром гаранту. В этом случае письменный отказ бенефициара от своих прав по гарантии не требуется. При прекращении гарантии по основаниям, предусмотренным пп.3 и пп.4 п.1 ст.378 ГК РФ, возврат гаранту оригинала гарантии не является обязательным.

В соответствии со ст.378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается:

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;

2) окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;

4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.

Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в подпунктах 1 и 2 пункта 1 настоящей статьи, не зависит от того, возвращена ли ему независимая гарантия.

Таким образом, установление в банковской гарантии условия о том, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию, не противоречит действующему законодательству. Данная банковская гарантия обеспечивает все обязательства, предусмотренные документацией об электронном аукционе.

На основании вышеизложенного, Комиссия Новосибирского УФАС России пришла к выводу о том, что данная банковская гарантия полностью соответствует требованиям документации об электронном аукционе. Основания для принятия решения об отказе в принятии банковской гарантии отсутствовали, следовательно, заказчик нарушил ч.6 ст.45 Закона о контрактной системе.

При проведении на основании п.1 ч.15 ст.99 Закона о контрактной системе внеплановой проверки данной закупки, в том числе, всей информации, размещенной в единой информационной системе в рамках данного электронного аукциона, а также действий аукционной комиссии при рассмотрении заявок, иных нарушений законодательства Российской Федерации о контрактной системе не выявлено.

Руководствуясь ч.8 ст.106, п.1 ч.15, п.2 ч.22 ст.99 Закона о контрактной системе, Комиссия Новосибирского УФАС России

2. Признать заказчика нарушившим ч.6 ст.45, ч.5 ст.96 Закона о контрактной системе.

3. Выдать заказчику предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

4. Передать материалы в правоохранительные органы для проверки действий должностных лиц на предмет наличия в них признаков преступлений, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.

об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок

24 июля 2018 года г. Новосибирск

- зам. руководителя управления, председатель Комиссии;

- главный специалист-эксперт отдела контроля закупок, член Комиссии;

- специалист 1-ого разряда отдела контроля закупок, член Комиссии;

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

Для устранения нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок:

1. Заказчику прекратить нарушение ч.6 ст.45 Закона о контрактной системе, а именно, прекратить неправомерно отказывать в принятии банковской гарантии.

3. Заказчику отменить решение, зафиксированное в протоколе об уклонении победителя от заключения муниципального контракта по итогам данного электронного аукциона.

О принятых мерах в соответствии с требованиями настоящего предписания сообщить до 10.08.2018 с приложением подтверждающих документов.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.

За уклонение от исполнения или несвоевременное исполнение настоящего предписания в соответствии с ч.7 ст.19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридические лица и должностные лица несут административную ответственность.

Выдача независимой гарантии влечет возникновение обязательства гаранта перед бенефициаром. Ясно, что кредитор заинтересован в наличии у него обеспечения исполнения обязательства должником, поэтому если бы гарантию можно было бы отозвать или изменить в одностороннем порядке, интересы кредитора (бенефициара) серьезно пострадали бы.

По общему правилу (ст. 310 ГК РФ) односторонний отказ или одностороннее изменение обязательства не допускается. Нет никаких причин не распространить этот принцип и на обязательство, возникающее из независимой гарантии между бенефициаром и гарантом.

Между тем стороны и главным образом бенефициар могут согласиться на односторонний отказ, а скорее на одностороннее изменение гарантии . Например, обеспечительный интерес кредитора (бенефициара) может изменяться в объеме в случаях частичного исполнения обязательства должником (принципалом), поэтому в гарантии может быть предусмотрен механизм, позволяющий уменьшать сумму, определяющую объем обязательства гаранта по мере исполнения обеспеченного ею обязательства принципала. Гарант также может оговорить для себя условия, снижающие его риски, придав гарантии по ее условиям признаки, похожие на акцессорность. Например, допустимо установить, что гарантия может быть отозвана гарантом, если сделка, из которой возникло обеспечиваемое ею обязательство, признается недействительной судом.

Независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (п. 1 ст. 371 ГК РФ).

Форма отзыва

Если условия гарантии допускают ее отзыв или изменение, то возникает вопрос: в какой форме это может быть сделано? В гражданском праве вообще, и в обязательственном праве в частности, достаточно распространенным является подход о единстве, или неизменности формы , в которую облекается изменение или отмена прежнего так или иначе зафиксированного между сторонами отношения.

Коль скоро для установления соответствующего правоотношения признана целесообразной та или иная форма, то и для изменения этого отношения по общему правилу логично прибегнуть к той же форме. Поэтому для отзыва независимой гарантии и для ее изменения должна использоваться письменная форма сделки. Технически для изменения гарантии могут использоваться два способа: прежний документ заменяется на новый или выдается новый документ, в котором зафиксировано содержание изменения условий первоначальной гарантии. В самой гарантии может предусматриваться иная форма ее отзыва или изменения.

В случаях, когда по условиям независимой гарантии допускается ее отзыв или изменение гарантом, такой отзыв или такое изменение производится в форме, в которой выдана гарантия, если иная форма не предусмотрена гарантией (п. 2 ст. 371 ГК РФ).

Отзыв гарантии с согласия бенефициара

Независимая гарантия выдается в интересах бенефициара, поэтому ее отзыв или изменение гарантом могут быть поставлены под условие получения его согласия, если это предусмотрено гарантией. Тем самым отношения сторон по гарантии приобретают большую гибкость : отзыв или изменение гарантии не запрещаются вовсе, но ставятся в зависимость от воли заинтересованного в ней лица.

Гарант инициирует отзыв или изменение гарантии, а бенефициар может дать или не дать на это согласие. Если бенефициар согласен на соответствующие отзыв или изменение гарантии, то направляет свое согласие гаранту, и с момента его получения гарантом гарантия считается отозванной или измененной.

Если по условиям независимой гарантии допускается возможность ее отзыва или изменения гарантом с согласия бенефициара, то обязательство гаранта считается измененным или прекращенным с момента получения гарантом согласия бенефициара (п. 3 ст. 371 ГК РФ).

Права принципала при изменении гарантии

Если первоначальные условия гарантии, исходя из договоренностей с бенефициаром, обычно определяются по просьбе принципала, то последующие изменения условий гарантии могут происходить и без его участия, между гарантом и бенефициаром. Если рассматривать этот вопрос схематически, то изменения на левой стороне треугольника не должны затрагивать права и обязанности принципала, расположенные на правой стороне треугольника.

Например, теоретически гарант и бенефициар могут договориться об изменении суммы независимой гарантии, хотя на практике это маловероятно, но в любом случае если принципал не дал в последующем своего согласия на соответствующие изменения, они не могут затрагивать его прав и обязанностей. Это соответствует общему принципу, закрепленному в п. 3 ст. 308 ГК РФ.

Изменение обязательства гаранта после выдачи независимой гарантии принципалу не затрагивает прав и обязанностей принципала, если он впоследствии не дал согласие на соответствующее изменение (п. 4 ст. 371 ГК РФ)

Читайте также: