Какие источники права преобладают в странах обычного права
Обновлено: 02.07.2024
Источники права — официальные письменные документы, изданные от имени государства, в которых фиксируется содержание отдельных норм, институтов и отраслей права.
Источники права — это внешние формы выражения и способы закрепления юридических норм.
Источники права — то, чем руководствуется практика в решении юридических дел.
Правовой обычай
Обычай – правило поведения, сложившееся на основе постоянных и единообразных повторений каких-либо действий.
Возникнув в глубокой древности, в период становления государства и будучи санкционирован им, на долгие века обычай стал практически единственной формой выражения волеизъявления нарождающейся публичной власти. В этом качестве он превратился в обычное право, то есть в совокупность правил поведения, которые сложились в обществе в результате их неоднократного традиционного применения, санкционированы государственной властью, и в силу этого стали общеобязательными предписаниями (законы Хаммурапи (ок. 1750 г. до н.э.), Законы XII таблиц (ок. 450 г. до н.э.),Салическая Правда (VI в.), Правда Ярослава (не позднее 1054 г.)).
Правовой обычай
- локальный характер заключённых в нём норм - норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку;
- имеет юридическую силу - защищается возможностью применения мер государственного принуждения;
- не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и государственной политике в данной области правового регулирования(последний вопрос решается правоприменительным органом);
- существует достаточно продолжительное время и известен достаточно широкому кругу лиц.
Правовой прецедент
Правовой прецедент (лат. precedent — предшествующий) — это решение по конкретному судебному делу, ставшее образцом для разрешения аналогичных дел в будущем.
Правовой прецедент вышел из недр римского права, где преторы, обладавшие административно-судейскими полномочиями, издавали свои эдикты, выступавшие моделями разрешения тех или иных правовых ситуаций. Существуют два вида юридического прецедента : судебный и административный. Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным при решении аналогичных дел. При этом вопрос о применении аналогии решается также судом. Административный прецедент — решение органа исполнительной власти по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, которое применяется при решении аналогичных дел.
Правовой прецедент
Характеристики правового прецедента как источника права: - множественность - в правовой системе, использующей прецедент, его создают несколько органов; - казуистичность - прецедент всегда конкретен и максимально приближен к жизненной ситуации; - гибкость - позволяет правоприменительному органу выбирать тот прецедент, который в наибольшей степени соответствует как обстоятельствам дела, так и государственной политике в данной сфере. Не всё судебное решение является прецедентом . В нём выделяют ядро, то есть изложение правовых принципов, применяемым к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств дела - это и есть норма права, заключённая в решении. Страны В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения.
Правовая доктрина
Правовая доктрина в литературе понимается как мнения самых известных и признанных в своей научной специализации ученых-юристов по тем или иным правовым вопросам, высказанные ими в своих работах (статьях, монографиях), используемые при разрешении определенных практических вопросов.
Гражданский кодекс Швейцарии в случае пробела в праве отсылает к мнениям наиболее известных специалистов в области гражданского права, а в мусульманском праве правовая доктрина и поныне играет важнейшую роль — является единственным источником права. Отечественная юриспруденция не признает доктрину в качестве самостоятельного источника права. Но, тем не менее, специалисты-практики повсеместно используют (для уточнения или совета), в частности авторские комментарии к тем или иным кодексам и другим нормативно-правовым актам. Такое чрезвычайно распространенное обыкновение позволяет с полным правом рассматривать юридическую доктрину как неофициальный источник права.
Нормативный договор
Нормативно-правовой договор — это соглашение между субъектами права, призванное урегулировать их отношения путем установления взаимных прав и обязанностей.
Нормативно-правовой договор — это такой договор, который содержит нормы права, т.е. положения нормативные, неперсонифицированные, формально-определенные, подкрепленные в случае неисполнения какими-либо государственными мерами принуждения, в том числе и мерами юридической ответственности.
Нормативный договор
Признаки 1. Сущностным признаком, отличающим договор от правового акта, является его санкционирование несколькими субъектами правотворчества. 2. Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство. 3. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора. 4. Нормативные договоры заключаются в публичных интересах, их цель - достижение общего блага, то есть общественные цели здесь преобладают. 5. Нормативные договоры содержат правила, регулирующие поведение не только (а иногда и не столько) непосредственных участников договора, но и иных субъектов. Поэтому такой договор не замыкается внутри системы договаривающихся сторон, а имеет и внешнее юридическое воздействие. 6. Многочисленность, неопределенность адресатов, то есть тех субъектов, на которых направлено юридическое действие договора. 7. Договорные нормы рассчитаны на длительное действие и многократное применение
Нормативно-правовой акт
Нормативно-правовой акт — это изданный в установленном порядке акт правотворческого органа, устанавливающий, изменяющий или отменяющий правовые нормы, имеющий общеобязательный характер и подкрепленный принудительной силой государства.
Виды нормативно-правовых актов: По юридической силе нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества нормативные акты разделяются на: -нормативные акты государственных органов -нормативные акты иных социальных структур (муниципальных органов) - нормативные акты совместного характера (государственных органов и иных соц.структур) - нормативные акты принятые на референдуме В зависимости от сферы действия делятся на : общефедеральные, нормативные акты субъектов РФ, нормативные акты органов местного самоуправления, локальные нормативные акты.
В зависимости от срока действия нормативные акты делят на : акты неопределенно длительного действия, временные нормативные акты.
Нормативно-правовой акт
Основные черты нормативно-правовых актов: - содержат общеобязательные, персонально неопределенные, типичные для какой-либо конкретной сферы общественных отношений нормативные, модельные предписания; - исходят от строго определенных правотворческих органов, наделенных соответствующей компетенцией; - принимаются в процессе строгой процедуры; - имеют установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия; - в зависимости от социальных потребностей могут быть быстро изменены; - строго обязательны для субъектов права, вступающих в регламентируемые нормативно-правовым и актами отношения; - находятся между собой в отношениях четко определенной иерархии, обусловленной компетенцией правотворческого органа; - в отличие от иных источников права могут быть относительно оперативно изменены, органично дополнены; - исполнение поддерживается силой государственного принуждения, механизм которого может быть наглядно представлен в специальных положениях самих нормативно-правовых актов.
Некоторые ключевые понятия темы
Обычай делового оборота — это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Федеральное коллизионное право — в федеративных государствах это совокупность юридических правил, определяющих, какой из двух конкурирующих законов обладает большей юридической силой и должен действовать в том случае, если они противоречат друг Другу, какой закон (правовая норма) должен быть применен в конкретной ситуации, если она может подпасть под действие нескольких законов (правовых норм). Суды обычного права — в ряде стран это самостоятельный вид судебных учреждений, действующих на основе обычного права и поэтому не включенных в государственную судебную систему. Руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда — это разъяснения по вопросам применения законодательства, возникающим при рассмотрении судами гражданских, уголовных и других дел, имеющие обязательный характер для органов и должностных лиц, применяющих уголовный, уголовно-процессуальный и иные законы. Доктринальные источники права — в Великобритании и некоторых других странах это мнения наиболее известных ученых- юристов (главным образом прошлого), к которым обращаются в случае, когда пробел в праве не может быть заполнен статутом или прецедентом судебным.
Некоторые ключевые понятия темы
Религиозные тексты — священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. Священные книги — различные письменные сакральные тексты, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога и признаваемые государством и обществом в качестве общеобязательных (сейчас — в мусульманском и иудейском праве). Иджма — важнейший источник мусульманского права, выражающийся в виде общих предписаний (толкований) авторитетных исламских ученых-правоведов по важнейшим вопросам реализации и понимания норм ислама. Кияс — один из источников мусульманского права, выражающийся в виде решений по аналогии с общими идеями ислама. Сунна — один из источников мусульманского права, представляющий собой собрание преданий о жизни пророка Мухаммеда, о его образе жизни, высказываниях и поступках. Фикх — один из важнейших источников мусульманского права, выражающийся в виде доктринально систематизированных знаний о правилах поведения, которых должны придерживаться верующие при исполнении своих религиозных обязанностей, совершении обрядов и в бытовых повседневных отношениях.
Некоторые ключевые понятия темы
Международные договоры — нормативно-правовые акты, регулирующие отношения Российской Федерации с иными государствами или международными организациями. Внутригосударственные договоры — нормативно-правовые акты, регулирующие отношения между Российской Федерацией и ее субъектами, а также между различными субъектами РФ по вопросам, представляющим для сторон взаимный интерес. Международный договор Российской Федерации — международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами), либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (конвенция, соглашение, договор, протокол, обмен письмами, нотами и т.п.). Международный договор (международный аспект) — международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (конвенция, соглашение, договор, протокол, обмен письмами, нотами и т.п.). Официальное опубликование международного договора РФ — опубликование текста международного договора РФ в Бюллетене международных договоров или в Собрании законодательства РФ.
Источник (форма) права - внешняя форма выражения и закрепления норм права. Формирование норм права (правотворчество) может осуществляться государством путём принятия нормативных правовых актов, в других случаях государство придаёт правилу характер правовой нормы путём санкционирования. Различают четыре основных вида источников (норм) права :
1. Правовой обычай.
2. Судебный прецедент.
3. Нормативный правовой акт.
4. Нормативный договор.
С некоторой долей условности к источникам права можно отнести юридическую доктрину, в некоторых правовых системах источником права являются религиозные произведения или даже "революционное правосознание", в Древнем Риме источником права были ответы и сочинения юристов.
2. Правовой обычай.
Обычай является одним из самых старых видов социальных норм. Вообще обычай - правило поведения, которое сложилось в течение нескольких поколений и стало обязательным в силу многократного повторения, привычки. Правовым обычаем называется обычай, санкционированный государством, после установления юридической санкции за несоблюдение простой обычай становится правовым. Как источники право обычаи имели большое распространение в древности и в средние века, но и в настоящее время они не утратили своего значения в некоторых странах. В России правовой обычай широкого распространения не имеет, однако его применение не исключается. Статья 5 Гражданского кодекса РФ предусматривает применение обычаев делового оборота (обычай делового оборота - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе).
3. Судебный прецедент.
Судебный прецедент - решение суда по конкретному делу, которому придаётся обязательная сила (некоторые исследователи в качестве источника права выделяют ещё и юридический прецедент). Суд выступает в роли правотворческого органа, его решение становится образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем. Аналогичные дела, рассматриваемые впоследствии судами (как правило, нижестоящими), должны решаться так же. Судебный прецедент в настоящее время широко применяется в Великобритании и некоторых других странах, относящихся к англосаксонской правовой семье. В России и других странах, относящихся к романо-германской правовой семье, судебный прецедент не рассматривается как источник права.
4. Нормативный правовой акт.
Нормативный правовой акт - документ, принимаемый уполномоченным государственным органом, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права. Нормативный правовой акт в России (а также во многих других правовых системах, относящихся к романо-германской семье права) является основным, доминирующим источником права. Нормативный правовые акты (в отличие от других источников права) принимаются только уполномоченными государственными органами в пределах их компетенции, имеют определённый вид и облекаются в документальную форму (кроме того, они составляются по правилам юридической техники). Нормативные правовые акты, действующие в стране, образуют единую систему. По порядку принятия и юридической силе нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты . Поскольку Россия является федеративным государством, в ней действуют нормативные правовые акты Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
5. Законы и подзаконные акты.
Закон - нормативный правовой акт, принятый в особом порядке высшим представительным (законодательным) органом государственной власти или непосредственно народом. Законы регулируют наиболее важные общественные отношения и обладают наибольшей юридической силой. Среди законов выделяют:
· основные - Конституции и аналогичные законы, имеющие высшую юридическую силу;
· конституционные - принимаемые по некоторым вопросам конституционного значения;
· кодифицированные - сложные систематизированные акты, регулирующие комплекс общественных отношений;
· текущие - принимаемые для урегулирования других вопросов жизни общества.
В Российской Федерации действуют федеральные законы и законы субъектов РФ. Действующие законы образуют систему законодательства, причём все законы должны соответствовать Конституции, федеральные законы - федеральным конституционным законам, а законы субъектов РФ - федеральным законам, принятым по вопросам ведения РФ или совместного ведения.
Подзаконные (все остальные) нормативные правовые акты принимаются государственными органами в пределах их компетенции и, как правило, на основании закона. По общему правилу подзаконные акты должны соответствовать законам. К подзаконным актам РФ относятся нормативные акты (то есть указы, содержащие нормы права) Президента РФ, нормативные постановления палат Федерального Собрания (принимаемые по вопросам их ведения), нормативные постановления Правительства РФ, различные нормативные акты (приказы, инструкции, положения и т.п.) федеральных министерств, других федеральных органов исполнительной власти, других федеральных государственных органов.
6. Нормативные договоры.
Источником права в России являются также нормативные договоры. Самым распространённым видом нормативных договоров являются международные договоры, в различных правовых системах присутствуют и иные нормативные договоры. Согласно статье 15 Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы, причём если международным договором РФ установлены иные правила (нормы), чем предусмотренные законом, то применяются правила (нормы) международного договора. Порядок заключения, ратификации и применения международных договоров установлен Конституцией РФ и Федеральным законом "О международных договорах РФ" (1995). Источниками права являются также Федеративный договор, иные договора и соглашения о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ (внутрифедеративные договора и соглашения недопустимо путать с международными договорами РФ), коллективные трудовые соглашения.
Любой источник — это место, где что-то находится, откуда что-то возникает.
Соответственно, в общем смысле под источником права понимается любое явление, которое служит причиной возникновения права.
В юриспруденции же используется формально-юридический подход к определению источников права. Поэтому они ещё называются формы права.
Что такое источники (формы) права?
Государство устанавливает для своих граждан определённые правила, которые те обязаны соблюдать. Такие правила называются правовыми нормами или нормами права.
Чтобы передать эту информацию гражданам, законодатель выражает эти правила определённым способом и в определённой форме.
Так вот, источники (формы) права — это способ, с помощью которого зафиксированы правила, установленные законодателем и обязательные для исполнения.
Что относится к источникам (формам) права?
Российские правоведы выделяют следующие источники (формы) права в России.
Нормативный правовой акт
Это официальный документ, в котором содержится правовая норма. И так как это документ, то он имеет письменную форму.
Есть две разновидности нормативного правового акта. Это закон и подзаконный акт.
Правовой обычай
Это правило поведения, которое появилось после того, как такое поведение неоднократно повторялось. Причём это правило должно быть разрешено государством.
Прецедент
Это решение суда или административного органа, которое те приняли по конкретной ситуации или делу.
Причём до этого момента такая ситуация не возникала. Следовательно, и правило поведения сформулировано не было.
А после этой ситуации решение суда или административного органа становится источником права.
Нормативный договор
Это соглашение между лицами, который содержит правила их поведения и который не противоречит законодательству.
Референдум
Это голосование граждан по поводу какого-либо вопроса. Источником (формой) права референдум может быть, если голосование проводится по поводу текстов законопроектов.
Правовая доктрина
Это письменные труды признанных учёных-правоведов.
Правовые аксиомы
Это правила, который сложились в праве исторически. Они могут быть нигде не закреплены, но не подвергаются сомнению.
Их фундамент — это мораль и справедливость.
Например, аксиома о том, что никто не может быть судьёй в собственном деле.
Другой пример: если была выслушана одна сторона, то должна быть выслушана и другая.
Общие принципы права
Это правила, которые универсальны и общеобязательны для всех. При нарушении этих принципов можно говорить о неправомерности действий.
Например: принцип гуманизма, принцип равенства всех граждан перед законом.
Три вида источников права
Правоведы имеют разную точку зрения о видах источников права. Ниже приведена их трёхвидовая классификация.
Так, источники права делятся на:
- идеологические (идеальные);
- материальные;
- формально-юридические.
Идеологические (идеальные) источники права
Это идеальные источники, которые представляют особую ценность. К ним относятся: аксиомы, доктрины, положения.
Эти источники существуют сами по себе. Они не связаны с созданием законодателем общеобязательных правил поведения.
Материальные источники права
Материальные источники права — это отношения в обществе. Они являются причиной того, что законодатель понимает необходимость ввести новое правило поведения.
Такие экономические, социальные или политические отношения влияют на содержание правовой нормы.
Формально-юридические источники права
Это способы, которые законодатель использует для того, чтобы зафиксировать обязательные к исполнению правила (нормы права).
К ним относятся нормативный правовой акт, прецедент, правовой обычай, нормативный договор, правовая доктрина и т. д.
Правовые системы современных государств различаются прежде всего тем, какое из источников права преобладает в национальной правовой системе данного государства, т.е. какими специфическими способами и в каких особых формах нормы права получают свое общеобязательный характер, кем и как они объективируются наружу.
1. Судебный прецедент. В странах англосаксонского права - Англии, США, Канаде, Австралии и других - основной особенностью правовой системы является признание и широкое использование судебного прецедента, то есть решений судов, приобретают значение "образца" для последующих решений и тем самым устанавливают нормы права.
Судебный прецедент - своеобразное источник права англосаксонской правовой системы. Прецедент представляет собой такое решение государственного судебного органа, принимаемого за образец при рассмотрении аналогичных дел в будущем. С его помощью может быть подтвержден или объяснен любой аналогичный факт или обстоятельство, что имеет значение при рассмотрении юридического дела.
Суть прецедента - в обязанности судей принимать решения на основе решений высших судов. Судебный прецедент создается, как правило, высшими органами судебной системы. Условием действия системы прецедентов является наличие источников информации о прецедентах, т.е. судебных отчетов (law reports).
2. Нормативно-правовой акт. В странах континентальной Европы, в том числе и в Украине, основным видом источников права являются нормативно-правовые акты: законы, указы, декреты, постановления и др..
Нормативно-правовые акты - комплекс общеобязательных актов правотворчества, выданных органами законодательной и исполнительной власти в специально определенном порядке по определенным процедурам, содержащие правила поведения общего характера.
Нормативно-правовые акты издаются органами государственной власти лишь в определенной форме и в рамках компетенции определенного правотворческого органа. Отсюда юридическая сила нормативно-правового акта определяется местом в системе органов государства того органа, его выдавшего. Выше по юридической силе являются Конституция и законы.
В некоторых странах значительную роль в формировании и развитии права, наряду с законами и иными актами государственных органов, играют такие специфические источники, как религия и обычаи.
3. Религиозные нормы. Под непосредственным влиянием религиозных норм формируется каноническое право - правила поведения нормативного общеобязательного характера в странах, где религия не отделена от государства, признается одним из государственных институтов. Его содержанием являются религиозные наставления, признанные органами государственной власти. Считается, что они являются результатом божественного откровения и большей частью не подлежат изменению или отмене. Канонические нормы как источник права получили широкое распространение в Средние века, а сейчас имеют официальный характер лишь в некоторых странах мусульманского Востока и в Ватикане.
4. Правовые обычаи. Под правовым обычаем понимается обычай, получивший санкцию государства и признан вследствие этого источником права. Правовой обычай - правило поведения, в результате многократного повторения во времени и пространстве приобретает определенную устойчивости, закрепляется в практическом опыте и психологии людей, санкционированное государством путем ссылки на него в норме закона или использование его как основы судебного решения.
Обычаи политической жизни, торгового оборота, мореплавания, гражданских, семейных или иных бытовых отношений имеют, хотя и ограниченное, юридическое значение и во многих современных государствах.
5. Нормативный договор. В отличие от других договоров, нормативному договору присущ ряд признаков. Субъектами этого договора всегда являются участники публично-правовых отношений, в основном имеющие властные полномочия (государство, государственные органы, должностные лица). Субъект нормативного договора является коллективным. Нормы, содержащиеся в договорах такого рода, являются общеобязательными для исполнения. Правила поведения, составляющих содержание договора, рассчитанные на неопределенный круг субъектов. Форма заключения всегда письменная.
Нормативный договор, т.е. договор, содержащий нормы права, применяется как источник права главным образом в трех сферах: в трудовом праве - коллективный, в конституционном праве - федеральный и конституционный, в международном публичном праве - международный.
6. Правовая доктрина. В ряде правовых систем в число источников права принадлежит также правовая доктрина (учение, система знаний), то есть мнения авторитетных ученых по вопросам права. Специфика и сложность права объективно ведет к участию юристов-ученых в объяснении тех или иных проблемных моментов юристам-практикам. Сюда относится и такая сфера этой деятельности, как толкование (уяснение и разъяснение) права.Так, мнения ведущих юристов были источником права в Древнем Риме, где их поучения становились составной нормативно-правовых актов, кодексов, судебных прецедентов. Яркий пример - кодекс Юстиниана (VI в. Н. Э), в который вошло много положений римских юристов. В европейской средневековой правовой истории большое место занимали глоссаторы (толкователи, комментаторы). Важную роль сыграла правовая доктрина в становлении и развитии мусульманского права, в той части ислама, которая является основой для решения семейно-брачных, имущественных и других споров.
В странах англосаксонского права судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Такие работы, а также юридические учебные пособия называются литературными источниками права. Доктрина используется в тех случаях, когда при рассмотрении дела отсутствует необходимый закон, судебный прецедент или обычай.
7. Принципы права. Принципы права являются источником права во многих правовых системах. Вместе с тем сейчас отсутствует единая концепция принципов права как источники права.
В системе традиционного права нет понятия "принципы права", но существует комплекс основных идей, которые фактически являются ими. Это, прежде всего идеи о вечности, неизменности и универсальности норм традиционного права. Сегодня в ряде стран мусульманского Востока шариат и его принципы считаются основным источником права. В романо-германских странах принципы права тоже считаются источником права. В некоторых странах общие принципы права рассматриваются как некоторое высшее право, своеобразный аналог естественного права. Английскому праву в силу его специфики неизвестное понятие общих принципов права. Изначально в случае пробелов судебные дела решались здесь на основе рационализма и прагматизма. В современном мире достаточно распространены принципы международного права.
8. В некоторых государствах сохраняется непосредственное влияние традиций них нравственных норм на правовые отношения, особенно в Японии и Китае, где наряду с религией существенное влияние на правовые отношения оказывают положения конфуцианства и других моральных учений. Вместе с тем современная правовая система Японии и Китая существенно модернизирована.
Читайте также: