Чем обыкновение отличается от международно правового обычая

Обновлено: 25.06.2024

Обычай существует независимо от сторон, заключающих договор, и применяется в качестве общего правила (если стороны не договорились об ином или иное не установлено в законе); в то время как деловые обыкновения применяются, если в договоре стороны прямо договорились об этом либо если договор позволяет предположить намерение сторон руководствоваться тем или иным обыкновением. Деловое обыкновение представляет собой подразумеваемое условие договора. Если такого условия в договоре нет, обыкновение не учитывается как обязательное правило

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерацииприменяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, кроме случаев, когда для их применения требуется издание российского акта. В Конституции РФ закреплено, что в Российской Федерации отдается приоритет международным договорам.

Выделяют 4 основные формы права: нормативный акт; правовой обычай; юридический прецедент; нормативный договор. Правовые системы современных государств различаются, в частности, тем, какой из источников права превалирует в национальной правовой системе данного государства.

В рамках диссертации, посвященной принципам российского права, В.В. Ершов рассматривает понятие обычного права. В первом параграфе первой главы своего диссертационного исследования он приходит к выводу о том, что "обычное право представляет собой совокупность норм права, которые сложились и стали обязательными в определенной сфере человеческой деятельности, коллективе, местности или общественной группе в результате многократного и единообразного соответствующего поведения, обеспеченного социальным (в том числе государственным) принуждением. Отсюда, полагаю, более обоснованно источником обычного права рассматривать деятельность, например, лиц, обеспеченную социальным (в современный период - также и государственным) принуждением. Внешним результатом такой деятельности являются обычаи, содержащие нормы права, являющиеся одной из форм российского права" (Ершов В.В. Принципы российского права и их реализация в гражданском праве: Дис. . канд. юрид. наук. М., 2009. С. 11 - 12).

Юридический прецедент представляет собой такое решение государственного органа, которое принимается за образец (правило) при последующем рассмотрении аналогичных дел (Софронова С.А. Понятие судебной практики как источника и формы российского права // Вестник института: преступление, наказание, исправление. - 2009. - № 5. - С. 33). Юридический прецедент создается в тех случаях, когда в силу неопределенности или противоречивости нормативных предписаний суд создает новые нормы права вследствие обнаруженных пробелов в праве при отсутствии соответствующего нормативно-правового акта.

Особое место в системе правовых актов занимает нормативный правовой акт(его следует отличать от актов применения и толкования права). Это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение. Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, России и т.д. (Савченко В.В. Правовая природа нормативного правового акта как источника права // Бизнес в законе. - 2010. - № 1. - С. 51).

Договор нормативного содержания. В некоторых случаях способом установления норм права может быть договор. Он представляет собой содержащее правовые нормы соглашение между различными субъектами права. Для того чтобы более четко уяснить суть нормативно-правового договора, необходимо разграничить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а с другой - от нормативно-правовых актов. В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в гражданском законодательстве). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

Папиллярные узоры пальцев рук - маркер спортивных способностей: дерматоглифические признаки формируются на 3-5 месяце беременности, не изменяются в течение жизни.

Международно-правовой обычай является основным источником международного права. Сейчас наблюдается проявление небывалого интереса к нему, хотя совсем недавно его считали изжившим себя основой права. Это произошло из-за увеличения влияния на него государства и государственной власти. Теперь правовой обычай исследуют многие юристы, и он начал занимать в праве особое место. Были приведены существенные доводы того, что он является не только источником права, но и позиционируется, как правило поведения. Обычай сыграл немаловажную роль в зарождении и становлении права.

Понятие международно – правового обычая (opinio juris), как одного из источников права

Оно неразрывно связано с теорией возникновения права. Под понятием “обычай” понимается многоплановое явление. По определению, данному в большом юридическом словаре:

Международным правовым обычаем является какое-либо правило или стандарт поведения, который долгое время считался нормой при взаимоотношении всех или нескольких государств, если между ними не было никаких международных договоров.

Необходимыми условиями вступления правового обычая в силу является его признание всеми задействованными во взаимоотношениях странами. Оно может быть выражено позицией невмешательства или в активных действиях. Но обычаи, основанные на принципах равенства и суверенитета, должны неукоснительно соблюдаться всеми государствами. Существует ещё и обычай как источник предпринимательского права, с которым можно более подробно ознакомится в данной статье.

Наличие обычного права также может быть подтверждено судебной практикой или решением. При его признании оговорки исключены.

Появление правового обычая происходит неслучайно, его формируют повторяющиеся действия, которые требуется выполнять при определенных обстоятельствах. Существенную роль при этом играет элемент времени.

Выделяют три вида международного обычая:

локальный;
отраслевой;
универсальный.

На видео рассказывается о том, что это такое международно правовой обычай:

Локальный обычай действует только на территории определенных государств, учитывая местные условия и ориентируясь на интересы двух и более стран. Отраслевое или региональное обычное право регулирует взаимоотношение между государствами, находящимися в одной географической зоне. Универсальный обычай регламентирует отношения между странами более узко и целенаправленно. А в данной статье всё подробно указано про международный обычай как источник международного права.

Что понимается под признаками

Признаки, по которым можно определить, что это источник права:

определенная норма поведения при взаимоотношениях должна применять длительное время;
международно-правовой обычай может быть только между субъектами международного права;
поведение субъектов должно повторяться в похожих ситуациях;
правило поведения установленное субъектами в их международно-правовых отношениях должно быть юридически признано международным сообществом.

Основой для признания обычая источником международно-правовых норм являются международные правовые акты.

Структура

Он состоит из двух составляющих: общей практики и opinio juris (взаимообусловлены). Первая выступает главной в структуре обычая, а второй объект нужен для фиксации системы. Поэтому специалисты выдвигают теорию о том, что международный обычай – общая практика, а второй его элемент под названием opinio juris необходим для ограничения обычая от общей юридической практики. Он будет действовать, опираясь на международную вежливость и протокол.

Обычные нормы опираются на международное право, не только когда имеется отдельная практика у нескольких стран, но и в том случае, если многие государства придерживаются этих норм и ведут переговоры, основываясь на них. Такие нормы международного поведения могут применяться только для ограниченного числа государств, но признаны их большинством. Признание необязательно должно найти отклик от абсолютно всех государств, в некоторых эти нормы могут не действовать.

Оба элемента, входящие в структуру международного обычая имеют силу не только в действиях определенных органов государства и его актах, но и в бумагах универсального уровня от ООН, в решениях, выданных Международным Судом ООН, другими межгосударственными организациями.

Стадии возникновения и формирования

Как уже говорилось выше, существует две составляющие обычая, на первой стадии формируется обыкновение, при нем происходит согласование желания государств придерживаться установленных норм.

Но для того чтобы обычная правовая норма вступила в силу необходимо пройти вторую стадию – согласование воль правительств в признании обыкновения правовой нормой их международных взаимоотношений. Тем самым государства подтверждают, что будут соблюдать правовую норму, как юридически обязательное правило. Резолюции, прошедшие при голосовании большинством, признаются даже теми, кто был против.

Формами признания обычая считаются официальные заявления стран, переписка государств, значимые с юридической точки зрения акты и подобные документы.

Сфера применения в государстве – примеры

В мировой практике существует несколько практик, при которых применялся обычай:

признанные нормы относительно сферы космического права. Например, если государства договариваются между собой о разрешении взлетать и пролетать иностранному космическому кораблю по воздушному пространству другой страны;
общепризнанные запреты на межгосударственные агрессии, рабства, геноцида, пыток, преступлений против человечества, расовой дискриминации;
международное определение воздушного государственного пространства. Им считается высота в 100 км над уровнем земли;
правовая концепция, определяющая, что если государство нарушило международное обязательство, то оно должно возместить причиненный ущерб.

Приведенные случаи не показывают всей картины применения правового обычая. Он нашел применение в международном экономическом праве, также эта правовая норма часто встречается в институтах международного права о признании субъектов.

Правовой и юридически признанный обычай нельзя игнорировать ни в коем случае, он является признанным международным правом, которое соблюдается несколькими государствами. Он занимает особое место в разных правовых институтах мира.

Понятие международно – правового обычая (opinio juris), как одного из источников права

Наличие обычного права также может быть подтверждено судебной практикой или решением. При его признании оговорки исключены.

Выделяют три вида международного обычая:

локальный;
отраслевой;
универсальный.

На видео рассказывается о том, что это такое международно правовой обычай:

Что понимается под признаками

Признаки, по которым можно определить, что это источник права:

определенная норма поведения при взаимоотношениях должна применять длительное время;
международно-правовой обычай может быть только между субъектами международного права;
поведение субъектов должно повторяться в похожих ситуациях;
правило поведения установленное субъектами в их международно-правовых отношениях должно быть юридически признано международным сообществом.

Основой для признания обычая источником международно-правовых норм являются международные правовые акты.

Структура

Оба элемента, входящие в структуру международного обычая имеют силу не только в действиях определенных органов государства и его актах, но и в бумагах универсального уровня от ООН, в решениях, выданных Международным Судом ООН, другими межгосударственными организациями.

Стадии возникновения и формирования

Сфера применения в государстве – примеры

В мировой практике существует несколько практик, при которых применялся обычай:

признанные нормы относительно сферы космического права. Например, если государства договариваются между собой о разрешении взлетать и пролетать иностранному космическому кораблю по воздушному пространству другой страны;
общепризнанные запреты на межгосударственные агрессии, рабства, геноцида, пыток, преступлений против человечества, расовой дискриминации;
международное определение воздушного государственного пространства. Им считается высота в 100 км над уровнем земли;
правовая концепция, определяющая, что если государство нарушило международное обязательство, то оно должно возместить причиненный ущерб.

Приведенные случаи не показывают всей картины применения правового обычая. Он нашел применение в международном экономическом праве, также эта правовая норма часто встречается в институтах международного права о признании субъектов.

Международный обычай является, наверное, самым необычным источником в сфере межгосударственного права. Он возникает стихийно, а потому часто не закрепляется на бумаге. Однако страны уважают мировые традиции и стараются соблюдать их. Про обычаи в международном праве будет подробно рассказано в нашей статье.

Понятие межгосударственного обычая

Целенаправленный правотворческий процесс часто порождает необычные формы юридических источников. Международный обычай – как раз такой случай. Он содержит в себе множество различных норм, которые объединяются в единую форму и распространяют свое действие на весь мир. Таким образом, форма и содержание мирового обычая ничем друг от друга не отличаются.

Межгосударственный обычай не стоит путать с устным международным договором. У обоих источников нет письменной формы, однако выполняют они совершенно разные функции. Так, нормы договора создаются целенаправленно, а содержание обычая во многом случайно. Международный договор и обычай имеют разную историю. Договор формируется непродолжительное время и документально оформляется. Обычай же может быть признан лишь спустя долгое время существования.

Признаки обычая в мировом праве

Определенное правило поведения будет считаться международным обычаем лишь в том случае, если оно отвечает ряду условий. Во-первых, оно должно быть выработано мировой практикой. Речь идет о долгом и постоянно меняющемся процессе, для которого характерны многократные повторения.

Во-вторых, правило поведения должно постоянно проявляться в однотипных и аналогичных ситуациях. По итогу оно должно получить всеобщее или хотя бы подавляющее признание от разных стран. Лишь в этом случае правило становится обычаем и приобретает юридически обязательный характер.

Третий признак не является исключительным для одного лишь обычая, и все же оно довольно важен. Речь идет об отсутствии письменной формы. Нормы обычая вырастают из практики, они не имеют целенаправленного характера. Но устная форма норм не исключает их обязательности.

Формирование межгосударственного обычного права

Как знакомое многим правило поведения перерастает в международный обычай как источник права? Существует два пути. Первый вариант именуется историческим. Необходимо подождать пару веков до тех пор, пока то или иное правило не станет общепризнанным. Второй вариант чуть проще. Собравшиеся делегаты обсуждают определенную норму поведения. Они решают, каким именно образом ее можно санкционировать. Может быть принято решение о формировании договора, или же норма так и останется устной, но уже общеобязательной.

Традиционные нормы, которые содержатся в обычаях, значительно отличаются от норм правовых. Они не записаны на бумаге, но зачастую имеют силу гораздо большую, чем все остальные юридические элементы. Связано это с их богатой историей и частой реализацией на практике. Важно также отметить, что все межгосударственные обычаи объединяются в группу международного обычного права.

Долгота и широта признания

Как долго одно правило может превращаться в обычай? Однозначного ответа дать нельзя, ведь срок - категория слишком условная. Это можно наблюдать в историческом процессе. Например, торговцы веками добивались признания свободы морского пространства. Но для признания свободы космических исследований понадобилось всего несколько лет.

Чуть большее количество трудностей связано с понятием широты признания. Как известно, мировой договор должны ратифицировать страны, входящие в межгосударственную организацию. В этом случае определить степени признания акта не составляет труда: достаточно взглянуть на число подписантов. С обычаем все гораздо сложнее. Он не зафиксирован на письме, а потому оценивать степень его легитимности затруднительно. Единственно возможный способ определения эффективности обычая - это пристальный контроль за его исполнением. Важно определить, какую роль играет устный правовой источник для разных стран.

Мировая практика поделила многие устные нормы. Считается, что наделенное юридической силой правило считается обычаем, а все остальные нормы носят характер "международной вежливости". В качестве примеров вежливости можно выделить правила дипломатии и церемониала (порядок приема, способы общения и т.д.).

Примеры международных обычаев

Следует рассказать о самых известных примерах межгосударственного обычного права. Обычаи есть практически в любой сфере. Например, мировое воздушное право устанавливает понятие государственных границ на высоте. Неформально считается, что суверенитет страны кончается на 110 км от поверхности земли. Похожая норма есть и в космическом праве. Так, космическим кораблям позволяется нарушать границы разных государств, находясь при этом в атмосфере или стратосфере.

Большое количество обычаев можно найти в сфере международных конфликтов. Существуют так называемые "обычаи военных действий" - неформальные правила поведения, регламентирующие применение силы. Так, запрещается убивать мирное население, представителей СМИ или "Красного Креста" и т. д.

Международное обычное право встречается повсеместно. Как отрасль эта система еще совсем молодая, ведь раньше она не выделялась в качестве совокупности юридических источников. Теоретическое осмысление обычаев и выделение их в отдельную группу позволило переосмыслить все право в целом.

Обычаи в международном частном праве

В межгосударственном праве частного характера обычаи выявляются с некоторыми трудностями. Основная проблема здесь - это соотношение негласных правил с коллизионными нормами. Так, некоторые коллизии признаются большинством государством, однако назвать их обычаями мало кто решается. Речь идет о таких коллизионных принципах, как, например, автономия воли сторон, право на собственность по месту ее нахождения, определение формы сделки по месту ее заключения и т. д.

Некоторые из перечисленных коллизий закреплены в национальных законах. Это свидетельствует в пользу того, что в международном частном праве коллизии вытесняют обычаи. Тем не менее, споры по соотношению двух этих категорий ведутся до сих пор.

Читайте также: