Памятка адвокату при проведении у него обыска

Обновлено: 26.06.2024

Обыскивают квартиру, как правило, — неожиданно. Правоохранительные органы заинтересованы в том, чтобы подозреваемый не успел скрыть документы и предметы, важные для следствия. Поэтому обыск почти всегда начинается без присутствия адвоката — специалиста просто не успевают вызвать.

Учтите, что Вы имеете право на участие защитника сразу же, как только с Вами начали контактировать сотрудники МВД, ФСБ или Следственного комитета! Неважно, возбуждено уголовное дело или не возбуждено, предъявлено ли Вам при этом обвинение или Вас пока просто подозревают в совершении преступления. Даже если должностные лица просто проводят доследственную проверку, в любом случае Вы имеете право на защиту, которое может быть реализовано путём получения юридической консультации или посредством приглашения адвоката для участия в процессуальном мероприятии.

Если при производстве обыска (выемки) не связаться с адвокатом

Если Вы не успели вызвать адвоката заранее — до начала обыска, то пока обыск не будет завершен, Вам, возможно, пригласить защитника не удастся, т.к. следователь вправе изъять у Вас телефон и запретить доступ к компьютерной технике.

И даже если Вам или иному лицу удастся дозвониться до адвоката после начала обыска, сотрудники правоохранительных органов могут на вполне законных основаниях запретить защитнику входить в квартиру. Связано это с тем, что действующее законодательство не обязывает следователя или дознавателя прерывать производство уже начатого следственного действия, в частности обыска, для допуска новых участников. Если адвокат прибудет до начала обыска, то есть до момента объявления постановления следователя о производстве обыска лицу, у которого производится обыск, то его допустить обязаны. В случае прибытия адвоката после начала обыска, вопрос о его допуске решается следователем или дознавателем, и при отказе законных способов повлиять на изменение принятого решения не существует.

Поэтому, если Вам адвоката вызвать не удастся, либо следователь запретит ему доступ в квартиру в связи с прибытием после начала обыска, то пока обыск не будет завершен и адвокат не сможет пообщаться с Вами, придется заняться своей защитой самостоятельно:

Попросите следователя/дознавателя предъявить удостоверение и документ, являющийся основанием для обыска. Таким документом является решение суда или в исключительных случаях постановление следователя.
Удостоверьтесь в том, что обыск проводится именно тем следователем или дознавателем, который вынес постановление об обыске или указан в решении суда о производстве обыска в жилище. Если с обыском пришёл оперативный сотрудник или иной следователь или дознаватель, Вам должны предъявить поручение о производстве обыска или постановление о производстве следствия следственной группой, в которых должно быть названо лицо, которое пришло с обыском, с указанием его фамилии, должности и звания.
Заявите о своем праве на адвоката.
Проверьте наличие понятых. Следите за тем, чтобы сотрудники полиции и понятые всегда находились в одном помещении и безнадзорно не расходились по квартире. Понятые смогут покинуть квартиру только после окончания обыска и подписания составленного протокола.
Проявите добрую волю, сообщите следствию, что Вы готовы открыть любые двери и замки. Это убережет ваше жилье и имущество в ходе обыска.
Просмотрите все изымаемые документы и электронные носители. Имейте в виду, что электронные носители информации подлежат изъятию специалистом. При этом Вы вправе ходатайствовать о том, чтобы специалист сделал копию информации с изымаемых носителей и предоставил её Вам или законному владельцу данной информации. Если специалист при изъятии электронных носителей информации отсутствовал или Вам было отказано в копировании информации, занесите сведения об этом в протокол обыска.
Проконтролируйте, чтобы все изъятые у Вас предметы и документы были надежно упакованы, опечатаны, скреплены подписями всех участвующих лиц и описаны в протоколе.
Если в ходе обыска нарушались Ваши законные требования, сделайте об этом пометку в протоколе.
Копию протокола возьмите себе. Об этом будет сделана отметка в протоколе обыска. Требуйте, чтобы это была копия на бумажном носителе с полностью составленного и подписанного всеми участниками обыска протокола.
По завершении производства обыска (выемки) дождитесь адвоката и проконсультируйтесь о дальнейших действиях.

Независимо от того — насколько хорошо Вы знакомы с законом, бывали ли раньше у Вас обыски, считаете ли Вы себя из-за невиновности в абсолютной безопасности — все равно подстрахуйтесь! Если правоохранительные органы заинтересовались Вами, значит Вы уже рискуете оказаться подозреваемым или даже обвиняемым. Заранее договоритесь с адвокатом о Ваших действиях по обеспечению его участия в случае, если к Вам придут с обыском. В идеале лучше не открывать дверь сотрудникам правоохранительных органов до прибытия адвоката. Но и не стоит этим сильно злоупотреблять, так как выждав определенное время (на практике в среднем от часа до двух), правоохранители примут меры для вскрытия двери и обеспечения доступа в обыскиваемое помещение. В исключительных случаях штурм помещения может начаться уже после первого отказа открыть дверь.

Звоните, и мы защитим ваши права и интересы в ходе обыска. Если по каким-то причинам на место обыска адвокату попасть не удастся, воспользуйтесь нашей последующей поддержкой.

Лицом, в помещении которого производится обыск, прежде всего, является его владелец. При отсутствии и невозможности обеспечения участия в обыске владельца правовым статусом лица, в помещении которого производится обыск, обладают:

— совершеннолетние члены его семьи;

— совершеннолетние члены семьи пользователя;

— лица, в чьем распоряжении находится помещение, и их совершеннолетние члены семьи;

— представители организации при обыске в помещении организации.

Итак, по общему правилу при обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск. Невозможность его участия в следственном действии должна быть подтверждена материалами, имеющимися в уголовном деле, иначе протокол обыска может быть признан недопустимым в качестве доказательства источником сведений.

Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч. 11 ст. 182 УПК РФ, может выступать супруг лица, в помещении которого производится обыск, один из родителей (усыновителей) или его совершеннолетний ребенок (усыновленный). Если же руководствоваться также ч. 1 ст. 31 Жилищного кодекса РФ, то помимо указанных лиц членами семьи следует признавать проживающих совместно с собственником в жилом помещении его других родственников, нетрудоспособных иждивенцев и в исключительных случаях иных граждан, если они вселены собственником данного жилого помещения в качестве членов этой семьи.

Во втором предложении ч. 11 ст. 182 УПК РФ закреплено право защитника, а также адвоката лица, в помещении которого производится обыск, присутствовать при производстве обыска. Защитник (адвокат) вправе, а не обязан присутствовать при обыске. Решать будет он, реализовывать ли ему свое право. Следователь (дознаватель и др.) не имеет права не удовлетворить заявленное защитником (адвокатом) надлежащее ходатайство.

Наличие у защитника (адвоката) права участвовать при производстве обыска служит тому, чтобы у обыскиваемого появилась гарантия, что его права и законные интересы при обыске не будут нарушены. Между тем это право не лишает следователя (дознавателя и др.) возможности пригласить защитника (адвоката) обыскиваемого для участия в следственном действии по собственной инициативе. В случае такого приглашения у защитника (адвоката) появляется обязанность явиться в назначенное время в определенное место. Отказ явиться может быть расценен как неисполнение его процессуальных обязанностей, о котором идет речь в ст. 117 УПК РФ. Обязанность же явиться для участия в следственном действии у него возникает в связи с закрепленным в ч. 4 ст. 21 УПК РФ правом следователя (дознавателя и др.) предъявлять обязательные для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами требования.

В ч. 11 ст. 182 УПК РФ говорится не об участии в обыске защитника, а также адвоката того лица, в помещении которого производится обыск, а о его присутствии. Данное обстоятельство не дает права следователю (дознавателю и др.) чинить какие-либо препятствия защитнику (адвокату) в реализации его уголовно-процессуального назначения. Так же как и его подзащитный (представляемый), защитник (адвокат) должен иметь возможность присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, наблюдать их от начала и до конца, непосредственно осматривать все изымаемые при обыске предметы (документы и т.п.), а также место их обнаружения, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол заявления и (или) замечания, требовать дополнения протокола следственного действия и (или) внесения в него уточнений, удостоверять правильность содержания протокола обыска.

Защитник, как известно, может быть у обвиняемого, подозреваемого, а также у лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительной меры медицинского характера. Лицом же, в помещении которого производится обыск, вполне может стать и иной участник уголовного судопроизводства. Интересы данного лица и будет представлять адвокат. Его процессуальное положение так и должно значиться — адвокат в уголовном процессе. Если же этот адвокат одновременно является представителем обыскиваемого, то он обладает более широким правовым статусом. Представитель у обыскиваемого может быть, если обыск производится у гражданского ответчика, потерпевшего или гражданского истца.

При обыске может участвовать защитник а также адвокат. Это положение означает, что при заявлении надлежащих ходатайств следователь (дознаватель и др.) обязан обеспечить присутствие при обыске не только защитника, но и другого лица — лица, обладающего процессуальным статусом всего лишь адвоката.

Положения п. 3 ч. 2 ст. 38 и ч. 11 ст. 182 УПК РФ «предоставляют явившемуся защитнику, а также адвокату того лица, в помещении которого производится обыск, право присутствовать при проведении данного следственного действия, а на следователя возлагают обязанность обеспечить возможность осуществления этого права.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.

Остались вопросы к адвокату?

С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Вопрос

Законен ли отказ следователя допустить адвоката на обыск?

Ответ

Согласно позиции Конституционного суда РФ в УПК РФ не содержится статей, которые позволяют следователю произвольно отклонить ходатайство лица, в чьем жилище производится обыск, о допуске адвоката для участия в таком следственном действии.

Обоснование

Согласно ч. 11 ст. 182 "Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ при производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск.

Извлечение из Статья: Обзора правовых позиций в определениях Конституционного Суда России (Даньшов В.) ("Сравнительное конституционное обозрение", 2020, N 2):

Определение от 14 января 2020 года N 4-О по жалобе общества с ограниченной ответственностью "Челябинский завод по производству коксохимической продукции" (ООО "Мечел-Кокс") на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 3 части второй статьи 38 и частью одиннадцатой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

(Официальный интернет-портал правовой информации; номер опубликования: 0001202001310017; дата опубликования: 31.01.2020.)

Правовые категории в Определении: присутствие адвоката при производстве обыска; законность проведения следственного действия; право на получение квалифицированной юридической помощи.

Судья-докладчик: Ю.М. Данилов.

Заявитель: ООО "Челябинский завод по производству коксохимической продукции" (ООО "Мечел-Кокс") (в порядке части 4 статьи 125 Конституции РФ).

Предмет жалобы: пункт 3 части второй статьи 38 УПК РФ, который закрепляет полномочие следователя самостоятельно направлять ход расследования и принимать решение о производстве процессуальных действий, за исключением случаев, когда требуется получение судебного решения или согласия руководителя следственного органа, а также часть одиннадцатая статьи 182 УПК РФ, устанавливающая круг лиц, участвующих и имеющих право присутствовать при производстве обыска.

Позиция заявителя. Оспариваемые положения противоречат статьям 15 (часть 1), 18, 19 (часть 1), 45 (часть 2), 48 (часть 1) и 55 (часть 3) Конституции РФ в той мере, в какой они лишают организацию и ее представителей права воспользоваться помощью адвоката при производстве обыска в принадлежащих ей помещениях.

Позиция суда. Оспариваемые положения предоставляют явившемуся защитнику, а также адвокату того лица, в помещении которого производится обыск, право присутствовать при проведении следственного действия, а на следователя возлагают обязанность обеспечить возможность осуществления этого права.

Мотивы решения. Обыск в помещении юридического лица является следственным действием, при производстве которого возможно применение принуждения. Это предполагает ограничение конституционных прав на неприкосновенность частной жизни, на свободное использование своего имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, на владение и пользование имуществом, гарантированных статьями 23 (часть 1), 34 (часть 1) и 35 (части 1 и 2) Конституции РФ.

Производство этого следственного действия затрагивает интересы как лиц, которые могут стать обвиняемыми по уголовному делу, так и учредителей или участников юридического лица, не являющихся подозреваемыми, обвиняемыми. Обеспечение их права на квалифицированную юридическую помощь выступает важнейшей гарантией защиты прав указанных лиц при проведении обыска в помещении юридического лица.

Оспариваемое положение статьи 182 УПК РФ в целях защиты прав владельца помещения, в котором производится обыск, устанавливает правило о том, что при производстве данного следственного действия участвует лицо, в помещении которого производится обыск, а также гарантирует право присутствовать при его проведении адвокату этого лица. Такой адвокат не является защитником, поскольку действующее правовое регулирование не предусматривает возможности привлечения к уголовной ответственности юридического лица.

Положение части восьмой статьи 182 УПК РФ, согласно которому следователь вправе запретить присутствующим при обыске лицам покидать это место, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска, не означает, что следователь вправе запретить присутствовать и не допустить к участию после начала обыска лицо, в помещении которого оно производится, или представляющего интересы такого лица адвоката. Иное расценивалось бы как отступление от требований названной нормы, а также свидетельствовало бы о необоснованном ограничении права на квалифицированную юридическую помощь.

Участие адвоката юридического лица в проведении обыска позволяет ему осуществлять предусмотренные уголовно-процессуальным законом действия в целях оказания квалифицированной юридической помощи, что не может расцениваться как препятствование производству следственного действия.

Как отмечал Конституционный Суд РФ, требование о незамедлительном обеспечении права на помощь адвоката (защитника) не может быть распространено на случаи проведения следственных действий, которые не связаны с дачей лицом показаний, а также подготавливаются и проводятся без предварительного уведомления лица об их производстве ввиду угрозы уничтожения (утраты) доказательств. Это не исключает участия адвоката лица, в помещении которого производится обыск, в данном следственном действии для оказания ему квалифицированной юридической помощи.

Предоставленные следователю полномочия реализуются им не произвольно, а по основаниям и по правилам, установленным уголовно-процессуальным законом. Наделяя следователя полномочием самостоятельно направлять ход расследования, принимать процессуальные решения, законодатель не освобождает его от выполнения всего комплекса предусмотренных УПК РФ, в частности статьями 7, 11, 14 и 16, мер по охране прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопроизводстве (Постановления от 29 июня 2004 года N 13-П и от 21 ноября 2017 года N 30-П; Определения от 24 января 2008 года N 63-О-О, от 16 июля 2015 года N 1616-О, от 26 января 2017 года N 4-О и др.) и не предполагает возможности отказа в допуске к участию явившегося на обыск адвоката лица, в помещении которого он производится.

Воспрепятствование присутствию адвоката в рассматриваемой ситуации является нарушением уголовно-процессуального закона. Суд в случае поступления обращения от юридического лица, признав факт нарушения права владельца помещения на присутствие адвоката при обыске (статья 125, часть пятая статьи 165 УПК РФ), вправе вынести частное определение (постановление) в адрес органов дознания, предварительного следствия о фактах нарушений закона, требующих принятия необходимых мер (часть четвертая статьи 29 УПК РФ), а юридическое лицо - воспользоваться компенсаторными механизмами, предусмотренными законодательством.

С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Обычно следователь — или оперативники по его просьбе — приходят с постановлением суда. Однако если он считает, что обыск нужно провести срочно, он имеет право самостоятельно подготовить постановление и прийти к вам без судебной санкции. В таком случае в течение 24 часов после обыска следователь обязан обратиться в суд, который должен проверить законность его действий.

Перед началом обыска следователь должен представиться, сообщить, с каким уголовным делом связаны следственные действия, показать постановления и разъяснить вам ваши права.

На что вы имеете право

пользоваться помощью адвоката;
присутствовать при обыске;
следить за действиями участников обыска;
не свидетельствовать против себя и своих близких: это право вам дано статьей 51 Конституции РФ;
не сообщать следователю пароли от компьютеров и мобильных устройств: это право тоже дано вам статьей 51 Конституции РФ;
потребовать неразглашения обнаруженных во время обыска подробностей вашей частной жизни, личной и семейной тайны;
потребовать предъявления предметов, которые хотят изъять;
занести замечания в протокол;
получить копию протокола обыска.

ВАЖНО: сообщите об обыске на горячую линию ОВД-Инфо, родным и друзьям

Если вы поняли, что к вам пришли с обыском, не торопитесь открывать дверь. Не идите на конфликт, скажите следователю, что готовы сотрудничать и вскоре сможете его впустить.

Времени у вас немного, поэтому попытайтесь успокоиться и немедленно свяжитесь с ОВД-Инфо, мы постараемся предоставить вам адвоката на обыск. Рекомендуем также оповестить о происходящем всех, кого считаете нужным (друзей, родственников, правозащитников, журналистов), до того, как начнутся следственные действия: потом у вас этой возможности может не быть. Следователь имеет право запретить вам любое общение с внешним миром на время обыска. Единственное исключение — вы имеете право на юридическую помощь, но реализовать его вам будет затруднительно, поскольку перед началом обыска у вас могут отобрать телефон.

Не открывайте дверь сразу, скажите, что вам нужно время, чтобы одеться.

Выясните у адвоката, сможет ли он оперативно прибыть на место. Скажите следственной группе, что впустите их к себе домой только после прибытия адвоката.

Помните: если вы вообще откажетесь открывать, силовики могут попросту выломать дверь. Ни в коем случае не пытайтесь применять силу при проникновении следственной группы в квартиру: это грозит уголовным делом. Старайтесь вести себя спокойно и не конфликтовать. Волнение делает вас более уязвимым.

Когда следственная группа войдет в квартиру, спросите, с чем связан обыск, и попросите показать постановление об обыске. Сфотографируйте его или в крайнем случае перепишите. Также сфотографируйте или перепишите удостоверение следователя. Бывали случаи, когда из-за опечатки или ошибки в адресе обыск проводили совсем не там, где изначально планировали.

Держите связь с адвокатом

Следователь может не впустить адвоката в квартиру, где идет обыск. Несмотря на это, присутствие адвоката — хотя бы поблизости — крайне важно. О том, что ваш адвокат рядом и что его не допустили к месту проведения обыска, следует оповестить всех участников следственного действия.

В идеальной ситуации, если ваш адвокат сумел быстро прибыть на место и ему позволили присутствовать при обыске, — следуйте его рекомендациям.

Если у вас нет защитника, озаботьтесь его поисками сейчас, а не когда к вам постучатся.

Фиксируйте действия следователей

Если вы один дома, желательно, чтобы следственная группа обыскивала комнаты по очереди. Иначе вы не сможете уследить за всеми силовиками в разных помещениях и дадите им простор для манипуляций. Впрочем, если вам хотят что-то подбросить, то они найдут возможность это сделать.

Будьте готовы фиксировать все действия правоохранителей при обыске. Идеальный вариант — на видео, но следователь может это запретить. Также можно попросить снимать обыск родственников или соседей, с которыми вы живете в одной квартире. Как минимум, нужно сразу начать фиксировать замечания о ходе обыска в письменной форме: всегда держите наготове чистый блокнот. Позднее это пригодится для дополнения протокола.

При обыске должны присутствовать двое понятых, их цель — наблюдать за действиями следственной группы. Чаще всего в этой роли выступают соседи, однако иногда следователи привозят подготовленных понятых из числа стажеров, проходящих практику в их ведомстве.

Не вредите себе

В начале обыска следователь обязан предложить вам добровольно выдать любые предметы, оборот которых запрещен, а также все, что может быть связано с расследуемым им делом. Однако, даже если вы точно знаете, что у вас в квартире есть что-то подобное, добровольная выдача этого в ходе обыска на вашей судьбе никак положительно не скажется.

В случае, если следователь обнаружил что-либо запрещенное — неважно, находилось оно в квартире изначально или было подброшено — не давайте никаких объяснений до консультации с адвокатом.

Общаться со следователем, отвечать на его вопросы и уж тем более помогать ему вас ничто не обязывает.

Что лучше не хранить дома:

Защитите свои данные заранее

Если не хотите, чтобы следователи быстро получили доступ к данным вашего компьютера, зашифруйте его содержимое и защитите его надежным паролем. Как только к вам постучатся, выключите компьютер: тогда посмотреть содержимое зашифрованных жестких дисков следствие не сможет. Никто не обязывает вас помогать следователю: к примеру, подсказывать ему пароль от своего компьютера.

Следователь имеет право изъять из квартиры практически что угодно под предлогом, что это может иметь отношение к расследуемому делу. Как правило, изымают любые носители информации — компьютеры, планшеты, телефоны и т. п. Вы имеете право требовать скопировать всю информацию с них перед изъятием. Чаще всего силовики в этом отказывают. Это нарушение, которое необходимо зафиксировать в замечаниях к протоколу.

Протокол — ваш шанс повлиять на ситуацию

По итогам обыска следователь составляет протокол, который подписывает он сам, вы, понятые и остальные участники обыска. Протокол может быть как написанным от руки, так и напечатанным на компьютере — разницы тут никакой нет.

Фактически у вас нет других рычагов влияния на ситуацию, поэтому крайне серьезно отнеситесь к ознакомлению с содержанием протокола. Прежде всего обратите внимание: в документе должны быть указаны дата и время (начала и окончания обыска), имена всех действующих лиц, подробно описан ход обыска и дана опись изъятого имущества.

Обязательно спросите понятых, совпадают ли указанные ими в протоколе адреса с местами их фактического проживания: они могут потом быть свидетелями на суде, и лучше всего упростить их поиск заранее. Все пустые поля должны быть перечеркнуты, чтобы туда ничего нельзя было дописать. К протоколу можно оставить неограниченное количество замечаний: фиксируйте их.

Обязательно требуйте копию протокола. Если вам отказывают в ее предоставлении или предлагают взять неполный и неподписанный документ, укажите на это в замечаниях. В любом случае постарайтесь хотя бы сфотографировать или переписать оригинал протокола. Это крайне важно для борьбы с возможными фальсификациями.

Если вы видите, что протокол составлен с ошибками — например, неправильные дата, имена, адреса места жительства понятых — не спешите говорить о них следователю: в будущем это может стать основанием для признания недействительными полученных при обыске доказательств.

Будьте готовы к задержанию и допросу

Если у вас дома проходит обыск, то, скорее всего, вас отвезут на допрос. Также есть вероятность, что вас задержат, а впоследствии могут арестовать. Будьте морально к этому готовы, по возможности постарайтесь собрать необходимый минимум вещей — смену одежды и белья, предметы личной гигиены.

Если адвоката у вас нет или он просто не доехал, попросите родственников или знакомых сообщить о вашем местонахождении в ОВД-Инфо. Помните, государственный адвокат по назначению часто работает не в ваших интересах, а в интересах следствия.

Даже если вас не задержали, обратитесь к адвокату за консультацией.

Читайте также: