Лишение статуса адвоката за предпринимательскую деятельность

Обновлено: 11.05.2024

ГлавнаяАдвокатуАдвокатская практика ФНС России признала факт незаконной регистрации адвоката в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС Россиии по г. Чебоксары

ПИСЬМО ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ РОССИИ
По факту незаконной регистрации адвоката АП ЧР в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС России по г. Чебоксары ЧР

Адвокат Адвокатской палаты Чувашской Республики обратился с жалобой по факту незаконной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС России по г. Чебоксары.

По результатам данного обращения был дан следующий ответ:

"Федеральной налоговой службой получена направленная Управлением Федеральной налоговой службы по Чувашской Республике (далее - Управление) письмом от 02.11.2016 № 06-13/13493 жалоба "данные изъяты" (далее - Заявитель, "данные изъяты" ) от 31.10.2016 (вх. № 030846/ЗГ от 08.11.2016) на решение Управления от 20.10.2016 № 06-08/12784@ (№ 306) (далее - Решение № 06-08/12784@), а также письмо ИФНС России по г. Чебоксары (далее - Инспекция) от 28.06.2016 № 09-19/020192.

В жалобе от 31.10.2016 "данные изъяты" выражает несогласие с Решением № 06-08/12784@, в котором Заявителю отказано в удовлетворении жалобы "данные изъяты" об исключении из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП) записи о регистрации Заявителя в качестве индивидуального предпринимателя.

"данные изъяты" сообщает, что 02.04.2016 из Управления Пенсионного фонда России по г. Чебоксары (далее - Управление ПФР) Заявителем получены два требования об уплате недоимки по страховым взносам как в качестве адвоката, так и в качестве индивидуального предпринимателя.

14.06.2016 Заявитель обратился в Инспекцию с заявлением, в котором просил разобраться по поводу необходимости уплаты недоимки по страховым взносам как в качестве адвоката, так и в качестве индивидуального предпринимателя.

Инспекцией в письме от 28.06.2016 № 09-19/020192 сообщено Заявителю о регистрации его с 03.02.2004 в качестве индивидуального предпринимателя.

Также "данные изъяты" в жалобе от 31.10.2016 сообщает о неоднократном обращении его в органы прокуратуры Чувашской Республики.

Согласно письму Прокуратуры Чувашской Республики от 12.09.2016 №7-594-2013 представленные Заявителем в Инспекцию Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Калининскому району г. Чебоксары Чувашской Республики (далее - ИМНС) сведения о регистрации "данные изъяты" в качестве адвоката не могли служить документом, подтверждающим регистрацию данного лица в качестве индивидуального предпринимателя, в связи с чем решение о включении в ЕГРИП записи о "данные изъяты" как индивидуальном предпринимателе принято регистрирующим органом в отсутствие к тому оснований.

В связи с изложенным "данные изъяты" просит Федеральную налоговую службу пересмотреть письмо Инспекции от 28.06.2016 № 09-19/020192, Решение № 06-08/12784@, а также исключить из ЕГРИП запись от 03.02.2004 о регистрации Заявителя в качестве индивидуального предпринимателя.

Федеральная налоговая служба, рассмотрев жалобу "данные изъяты" от 31.10.2016, исследовав и оценив материалы, представленные Управлением, сообщает следующее.

На основании пункта 1 статьи 14 Закона № 63-ФЗ территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции ведет реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (далее - региональный реестр).

Вместе с тем, Федеральная налоговая служба считает, что в рассматриваемой ситуации отсутствовали основания для принятия решения о регистрации в связи с нижеследующим.

Таким образом, Решение № 348 не соответствует законодательству Российской Федерации.

Федеральная налоговая служба отмечает, что на данное обстоятельство также было указано Прокуратурой Чувашской Республики в письме от 12.09.2016 № 7-594-2013.

Одновременно Федеральная налоговая служба поручает Управлению Федеральной налоговой службы по Чувашской Республике в срок не более пяти рабочих дней со дня получения настоящего решения обеспечить внесение регистрирующим органом соответствующей записи в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и об исполнении сообщить в Управление досудебного урегулирования налоговых споров Федеральной налоговой службы не позднее следующего дня по истечении вышеуказанного срока".

Имеет ли право адвокат, параллельно быть ИП, работающим по упрощенке или по патенту, вид деятельности-сдача в аренду своего имущества? +Имеет ли право адвокат, оформиться как ИП по упрощенке и осуществлять свою деятельность адвоката как ИП и платить налог 6%, а не 13?

Имеет ли право адвокат, оформиться как ИП по упрощенке и осуществлять свою деятельность адвоката как ИП и платить налог 6%, а не 13?
Олег

Помимо всего прочего согласно пп. 10 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации не вправе применять УСН нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований.

То есть оформление адвоката в качестве ИП на УСН может повлечь за собой рассмотрение данного вопроса в соответствующем органе адвокатской палаты (Совет АП) с возможным принятием решения о лишении статуса адвоката, осуществляющего также иную деятельность помимо разрешенной, на основании ст. 17 Закона №63-ФЗ.

Непосредственно в этой норме идет речь о том, что адвокату не разрешено применять УСН по своей прямой деятельности.

Смысл тут вот в чем.

Действительно по существу сдача имущества в аренду может не обладать признаками предпринимательской деятельности. Например, когда человек сдает одну принадлежащую ему квартиру на длительный срок. Но дело в том, что когда Вы регистрируетесь как предприниматель, Вы заранее декларируете, что будете заниматься именно ею. Кроме того, предприниматель вправе заниматься и иными видами деятельности. То есть его возможности в этом смысле вполне открыты. И вот тут и возникает противоречие с правилами адвокатской профессии, которое может привести к негативным для адвоката последствиям.

Имеет ли право адвокат, параллельно быть ИП, работающим по упрощенке или по патенту, вид деятельности-сдача в аренду своего имущества?

Интересный вопрос, но многие спорят и высказывают различные мнения. Но я склоняюсь, что нет. Согласно ст. 2 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации (далее также — адвокатская палата), Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также — Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

Как видите, что статья не содержит прямого запрета. Однако цель адвокатской деятельность не преследует цели предпринимательской деятельности + не написано про во возможность совмещения.

+указанная деятельность будет противоречить Кодексу проф. этики адвоката:

Адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе, а также иной деятельности в случаях, предусмотренных законодательством.

Адвокат вправе заниматься научной, преподавательской, экспертной (в том числе в органах и учреждениях Федеральной палаты адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а также в адвокатских образованиях) и иной творческой деятельностью.

Адвокат вправе инвестировать средства и распоряжаться своим имуществом, включая недвижимость, а также извлекать доход из других источников, например, от сдачи недвижимости в аренду (наем), если эта деятельность не предполагает использование статуса адвоката. (п.3 ст. 9 указанного кодекса этики)

На общественное обсуждение представлен разработанный минюстом проект поправок в УК и УПК, цель которых - реализация принципа состязательности сторон в суде. Документ предполагает введение уголовной ответственности за воспрепятствование деятельности адвоката, полномочия которого будут расширены. Поправки коснутся также прав подозреваемого и обвиняемого. Что это должно будет означать на практике, мы попросили прокомментировать одного из авторов действующего закона об адвокатуре, президента Гильдии российских адвокатов, профессора, заслуженного юриста РФ Гасана Мирзоева.

Гасан Борисович, сейчас в Уголовном кодексе есть норма, карающая за вмешательство в деятельность суда, прокурора, следователя, дознавателя. Если в этот список добавят и адвоката, престиж вашей профессии возрастет?

Гасан Мирзоев: Дело не просто в престиже. Препятствия, чинимые адвокату, посягают не только на его права, но и на права его подзащитных, следовательно, и на интересы правосудия в целом. Адвокат выполняет государственную функцию, реализуя конституционное право граждан на квалифицированную юридическую помощь. Сейчас оно не может быть полноценно реализовано. По мнению минюста, принятие поправок повысит эффективность адвокатской деятельности, что обеспечит действенную реализацию прав граждан. Я абсолютно с этим согласен.

Какие действия могут считаться "воспрепятствованием законной деятельности адвоката" и что грозит нарушителю?

Гасан Мирзоев: Уголовная ответственность будет установлена за вмешательство в какой бы то ни было форме в законную деятельность адвоката в целях воспрепятствования осуществлению его профессиональных полномочий, что привело к причинению существенного вреда правам и интересам граждан, организаций, общества или государства. При отсутствии такого вреда виновные понесут административную ответственность.

С какими нарушениями чаще всего сталкиваются защитники?

Гасан Мирзоев: Их много - например, адвокат приходит в следственный изолятор, а его не допускают к подзащитному. Не редкость давление со стороны следователя, судьи, прокурора или властного чиновника, случаются незаконные попытки вывести "неудобного" адвоката из процесса.

Порой выстраиваются целые схемы, чтобы помешать ему, вплоть до возбуждения уголовного дела по надуманным обвинениям.

Кстати, в проекте поправок есть положение: если воспрепятствование адвокату совершено группой лиц по предварительному сговору либо с использованием служебного положения, то виновным будет грозить штраф от 100 тысяч до 300 тысяч рублей либо в размере зарплаты осужденного за период от года до двух лет.

В качестве альтернативного наказания проект предусматривает принудительные работы до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься той или иной деятельностью до трех лет. Возможно также лишение свободы сроком до двух лет с таким же дополнительным наказанием.

Одно дело не пустить к доверителю, другое - грубо схватить защитника за шиворот и выволочь из зала суда, о таком вопиющем факте долго говорили в адвокатском сообществе.

Гасан Мирзоев: Воспрепятствование адвокату с применением насилия должно будет караться значительно строже. В качестве санкций за такие действия предлагаются принудительные работы на срок до пяти лет либо лишение свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься той или иной деятельностью на срок до трех лет.

Состязательность на процессе невозможна без равноправия сторон, но адвокат в проигрыше: его не допускают к следственным действиям, отказывают в материалах расследования.

Гасан Мирзоев: Проект предусматривает возможность для защиты знакомиться с документами, составленными по результатам и следственных, и иных процессуальных действий, скажем, с составом следственной группы и группы дознавателей. Защитник получит право не только выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, но и снимать копии с использованием технических средств уже на стадии расследования, вести аудио- и видеозапись следственного действия, получать по окончании расследования заверенные копии и описи материалов дела.

В судах не раз возникали споры, что некоторые страницы в деле изменены либо исчезли совсем, а заявления и ходатайства защиты не приобщены к делу.

Гасан Мирзоев: Поправка в статью УПК обяжет следователя предъявлять обвиняемому и защитнику уголовное дело в полном объеме, в подшитом, пронумерованном виде с описью. При этом изменение нумерации страниц не допускается.

Правда, я бы добавил к этому положению, что материалы дела должны быть пронумерованы чернильной пастой, а не карандашом - есть случаи, когда карандаш стирают и изымают страницы, легко меняя затем их нумерацию.

Как сами адвокаты оценивают инициативу министерства?

Гасан Мирзоев: В целом адвокатское сообщество одобрительно воспринимает предлагаемые изменения в уголовном законе. Вместе с тем нам бы хотелось на стадии подготовки обсудить предложенные поправки с представителями Федеральной палаты адвокатов минюста, депутатами Госдумы, чтобы учесть все новые идеи и интересы участников процесса.

Конституционный суд РФ 19 июля дал новое толкование положению закона об адвокатской деятельности, которым адвокатам запрещено вступать в трудовые отношения в качестве работника и замещать должности в органах власти. Дело было рассмотрено в закрытом заседании без проведения слушаний.

Вскоре по представлению Главного управления Минюста по Москве в отношении адвоката было возбуждено дисциплинарное дело. Решением Совета Адвокатской палаты Москвы в марте 2018 года к адвокату была применена мера дисциплинарной ответственности в виде замечания за занятие муниципальной должности. По мнению Совета АП, совмещение адвокатской деятельности со статусом лица, занимающего муниципальную должность, даже и на непостоянной основе, свидетельствует о вхождении члена адвокатского сообщества, вопреки закону, в систему органов местного самоуправления. Это нарушает как независимость адвоката в качестве советника по правовым вопросам, так и принцип равноправия адвокатов, поскольку адвокат получает возможность использовать депутатские полномочия и привилегии, в том числе при оказании юридической помощи своим доверителям. Депутату было указано на необходимость в течение полугода устранить нарушение норм закона об адвокатской деятельности. Он был предупрежден, что неисполнение решений органов адвокатской палаты может повлечь прекращение статуса адвоката. Депутат попытался оспорить это решение совета в суде, но Хамовнический райсуд Москвы оставил его в силе.

Тогда адвокат подал жалобу в КС на неконституционность положений закона об адвокатской деятельности, которыми установлено, что адвокат, в частности, не вправе занимать государственные должности РФ, субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности без учета того, исполняет он свои полномочия в данном органе на постоянной или на непостоянной основе.

Как отметил КС, Адвокатская палата Москвы, членом которой является заявитель, исходит из того, что в случае, если адвокат был избран на должность депутата муниципального образования и соответствующие полномочия осуществляются им на непостоянной основе, он должен либо прекратить полномочия депутата, либо утратить статус адвоката. В то же время адвокатскими палатами Московской, Ленинградской и Омской областей, Краснодарского края и Республики Башкортостан совмещение адвокатской деятельности и исполнения полномочий депутата представительного органа муниципального образования на непостоянной основе не рассматривается как влекущее прекращение статуса адвоката. Между тем недопустимо положение, когда возникают такие различия в правах лиц, принадлежащих к одной и той же категории.

Не имеет разумного конституционно-правового обоснования лишение гражданина, осуществляющего депутатские полномочия на непостоянной основе, статуса адвоката только в силу самого факта замещения муниципальной должности безотносительно к характеру исполняемой публично-правовой функции. По мнению КС, несмотря на то, что органы местного самоуправления являются элементом системы публичной власти, их основное предназначение состоит в решении вопросов местного значения. В их деятельности преобладают коммунально-хозяйственные аспекты.

Конституция РФ не содержит предписаний, которые бы прямо запрещали адвокату осуществлять полномочия депутата на непостоянной основе. Законом об адвокатской деятельности предусмотрено, что избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе признается обстоятельством, влекущим в обязательном порядке приостановление статуса адвоката. Вместе с тем действующее правовое регулирование предусматривает, что по некоторым должностям в органах государственной власти и местного самоуправления полномочия осуществляются на непостоянной основе, то есть без отрыва от основной профессиональной деятельности.

Приведенные законоположения во взаимосвязи с нормами закона об адвокатской деятельности позволяют полагать, что если полномочия депутата осуществляются адвокатом на непостоянной основе, то приостановление или прекращение статуса адвоката не предусмотрено.

КС указал, что, таким образом, действующее законодательное регулирование позволяет утверждать, что законодатель не предусматривает каких-либо правовых последствий замещения муниципальной должности адвокатом для его адвокатского статуса в случае, если он избран депутатом представительного органа муниципального образования и осуществляет свои полномочия на непостоянной основе. Причем с учетом конституционных требований соразмерности налагаемых ограничений и определенности правового регулирования это должно расцениваться не как пробел в определении правовых последствий, а как квалифицированное умолчание. Что, в свою очередь, свидетельствует о том, что на осуществление полномочий депутата на непостоянной основе оспариваемое положение закона не распространяется. Соответственно, не предполагается запрет адвокату совмещать адвокатскую деятельность с осуществлением им полномочий депутата на непостоянной основе.

Правоприменительные решения, вынесенные в отношении заявителя на основании оспариваемого положения закона в его ином истолковании, подлежат пересмотру в установленном порядке. Постановление окончательное, не подлежит обжалованию и вступает в силу со дня официального опубликования.

С какими нарушениями чаще всего сталкиваются защитники?

Как сами адвокаты оценивают инициативу министерства?

Читайте также: