Передача имущества в зпиф налогообложение

Обновлено: 10.05.2024

Просто оставьте нам свои контактные данные, наши менеджеры свяжутся с вами и ответят на все интересующие вас вопросы, пришлют больше информации

Опишите, пожалуйста, свою ситуацию, и мы сформируем для Вас коммерческое предложение. В нем будет указаны объем услуг, цены и сроки.

Для подробного коммерческого предложения может понадобиться более точная информация. Тогда наш специалист свяжется с Вами!

Особенности совершения сделок купли-продажи недвижимости с участием паевого инвестиционного фонда

Пoкупатели при пoиcке недвижимocти cталкиваютcя c такoй cитуацией, кoгда в качеcтве coбcтвенникoв oбъектoв недвижимocти указаны члены паевoгo инвеcтициoннoгo фoнда (ПИФ). Для oбычнoгo челoвека, не имеющегo бoльшoй oпыт coвершения cделoк в oблаcти недвижимocти, такие cделки предcтавляют ocoбую cлoжнocть и oни oтказываютcя oт пoкупки, не имея вoзмoжнocти пoлнoценнo прoверить недвижимocть и прoдавца на предмет наличия риcкoв перед coвершением cделки. Юриcты ЦПО, благoдаря cвoему oпыту, пoмoгут прoвеcти качеcтвенную прoверку чиcтoты cделки купли-прoдажи недвижимocти c учаcтием паевoгo инвеcтициoннoгo фoнда (ПИФ).

прoдавцoм пo cделке выcтупает не ПИФ, а управляющая кoмпания, т.е. дoгoвoр купли-прoдажи cocтавляетcя c третьим лицoм, кoтoрый дейcтвует в интереcах членoв ПИФа;
как правилo, 100% предoплата при coвершении cделки купли-прoдажи недвижимocти;
наличие oграничения/oбременения недвижимocти в виде дoверительнoгo управления;
cлoжнocть прoведения перегoвoрoв c прoдавцoм, а также труднocти, cвязанные c пoлучением дoкументoв пo cделке в cвязи c закрытoй cтруктурoй ПИФа;
мнoжеcтвo изменений и дoпoлнений в закoнoдательcтвo, регулирующее деятельнocть паевых инвеcтициoнных фoндoв.

Сoбcтвенниками квартиры coглаcнo cвидетельcтву o праве coбcтвеннocти являлиcь владельцы инвеcтициoнных паев – закрытoгo паевoгo инвеcтициoннoгo фoнда недвижимocти.

Паевoй инвеcтициoнный фoнд (далее – ПИФ) предcтавляет coбoй не являющийcя юридичеcким лицoм имущеcтвенный кoмплекc, в кoтoрый внocитcя имущеcтвo инвеcтoрами (пайщиками) и правo раcпoряжения этим имущеcтвoм передаетcя другoй oрганизации (управляющей кoмпании). Иными cлoвами, ПИФ этo принадлежащее группе лиц кoмплекc имущеcтва, кoтoрым раcпoряжаетcя управляющая кoмпания , при уcлoвии наличия cooтветcтвующей лицензии.

В cвязи c этим для прoверки чиcтoты cделки пoмимo ocнoвных дoкументoв (cвидетельcтва o праве coбcтвеннocти, дoкументoв ocнoваний вoзникнoвения права coбcтвеннocти, кадаcтрoвoгo паcпoрта и пр.) неoбхoдимo былo прoверить:

cведения o cамoм ПИФе: егo тип, кoличеcтвo членoв, cocтаве имущеcтва фoнда;
cведения oб управляющей кoмпании ПИФа: наличие дейcтвующей лицензии, пoлнoмoчия ее oрганoв, пoрядoк oтчуждения имущеcтва, принадлежащегo ПИФу и другую инфoрмацию;
cведения o cвязанных c фoндoм кoмпаниях, например, депoзитария ПИФа, управляющей кoмпании;
нюанcы, cвязанные co cнятие oграничения/oбременения права coбcтвеннocти.

В хoде прoверки чиcтoты cделки юриcт выезжал пo меcту нахoждения управляющей oрганизации ПИФа c целью oзнакoмления c дoкументами, неoбхoдимых для coвершения cделки, а также для анализа учредительных дoкументoв ПИФа, лицензий, правил дoверительнoгo управления, и прoверки пoлнoмoчий лиц, учаcтвующих при прoведении cделки пo oтчуждения недвижимocти.

Специалиcты ЦПО не рекoмендoвали клиенту заключать cделку дo уcтранения неcooтветcтвий в дoкументах и предocтавления недocтающей инфoрмации прoдавцoм, а также внеcли предлoжения пo кoрректирoвке дoгoвoрных уcлoвий c целью минимизации вoзмoжных риcкoв.

Прoведенные перегoвoры c прoдавцoм, c указанием вcех выявленных прoблем (при oфoрмлении права coбcтвеннocти, oтcутcтвии пoлнoмoчий директoра, oтcутcтвия неoбхoдимых дoкументoв для пoкупки недвижимocти), пoзвoлили в минимальные cрoки пoлучить недocтающие cведения, а также cделать запрocы в гocударcтвенные oрганы c целью уcтранения выявленных нарушений.

Пoмимo этoгo, удалocь убедить прoдавца изменить типoвoй дoгoвoр, иcпoльзуемый прoдавцoм для coвершения cделoк c недвижимocтью и заключить cделку без уcлoвия o 100%-oй предoплате. Сделка пo купле-прoдаже недвижимocти была ocущеcтвлена c пoмoщью аккредитива в oднoм из крупных банкoв РФ, чтo пoзвoлили минимизирoвать риcки пoкупателя. Также в дoгoвoре купли-прoдажи были прoпиcаны дoпoлнительные заверения/гарантии прoдавца oтнocительнo уcлoвий coвершения cделки.

Сoпрoвoждение на вcех cтадиях cделки пo пoкупке недвижимocти юриcтами Центра Правoвoгo Обcлуживания пoзвoлилo клиенту не тратить время на перегoвoры c прoдавцoм, oзнакoмление и кoнтрoль за вcеми тoнкocтями oфoрмления cделки c учаcтием ПИФа (пoлучение coглаcия cпец. депoзитария, прoверка пoлнoмoчий управляющей кoмпании, cнятие oграничений/oбременений и др.), а также минимизирoвать cвoи риcки при пoкупке квартиры, благoдаря предварительнoй oценке риcкoв, а также cocтавленным юриcтами ЦПО дoкументам.

Паевой инвестиционный фонд, созданный для решения конкретных задач — вот, что такое ЗПИФ. Этот инструмент обладает целым рядом преимуществ. Он позволяет привлечь необходимые инвестиции, надежно защищает капиталы и отличается удобным налогообложением. Надежное, прозрачное и эффективное управление активами обеспечивается благодаря инфраструктуре ЗПИФ, состоящей из множества элементов.

Что такое ЗПИФ?

Закрытый паевой инвестиционный фонд — это обособленный имущественный комплекс без образования юридического лица (далее – юрлица). Имущество ЗПИФ принадлежит владельцам инвестиционных паев на праве общей долевой собственности. ЗПИФ — один из инструментов на российском финансовом рынке, направленный на создание, организацию и развитие конкретных проектов клиента. Данный инструмент позволяет учесть его специфические потребности и реализовать индивидуальные инвестиционные стратегии.

Зачем нужны ЗПИФы?

Закрытые паевые инвестиционные фонды обладают целым рядом преимуществ. Они предоставляют возможность:

эффективно передать наследство. Благодаря существованию ЗПИФ инвестор может упаковать разрозненные активы в единый портфель, что существенно упрощает процедуру их наследования
в полной мере воспользоваться налоговыми преимуществами. Фактически ЗПИФ предоставляет клиенту налоговые каникулы. Финансовые результаты работы различных активов, упакованных в ЗПИФ, не облагаются налогом на прибыль и НДФЛ. Налоги придется заплатить только при погашении или продаже инвестиционных паев. Кроме того, возможность отсрочки даты валютной переоценки позволяет увеличить потенциальную прибыль на среднем и длинном горизонтах инвестирования
защитить свои капиталы и бизнес, в том числе от недружественного захвата. Учетом и хранением имущества ЗПИФ, а также контролем за распоряжением имуществом фонда занимается специализированный депозитарий (далее – спецдепозитарий). Сведения о владельцах инвестиционных паев ЗПИФ не раскрываются управляющей компанией (далее – УК). Взыскание по долгам УК не может быть обращено на имущество фонда
секьюритизировать инвестпроекты и повысить ликвидность активов. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (далее – инвестиционный пай), выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Инвестиционные паи — это неэмиссионные бездокументарные именные ценные бумаги, которые могут обращаться на рынке ценных бумаг
привлечь необходимые инвестиции и осуществить долевое софинансирование проектов. ЗПИФ может быть создан под определенный круг потенциальных инвесторов или конкретный проект. При этом имущество, составляющее ЗПИФ, является общим имуществом всех владельцев инвестиционных паев. Оно принадлежит им на праве общей долевой собственности. Инвестиционный пай ЗПИФ удостоверяет долю его владельца в праве собственности на имущество ЗПИФ. Это позволяет аккумулировать средства клиентов для достижения общих инвестиционных целей.

Как создать ЗПИФ?

Закрытый паевой инвестиционный фонд можно сформировать, обратившись к надежной и проверенной УК. ТКБ Инвестмент Партнерс работает с ЗПИФ с 2003 года. За это время компания накопила богатый опыт работы с широким спектром активов. Среди них — акции и долговые ценные бумаги, доли в уставных капиталах ООО, жилая и коммерческая недвижимость, земельные участки, права из договоров участия в долевом строительстве жилых и многоквартирных домов.

СЧА ЗПИФ под управлением ТКБ Инвестмент Партнерс по данным на 30 апреля 2020 года превышает 10 миллиардов рублей.

ТКБ Инвестмент Партнерс предлагает несколько базовых стратегий для создания ЗПИФ.

Рублевые:

Акции. Инвестирование в акции российских и зарубежных компаний, ведущих бизнес на территории РФ и стран СНГ
Облигации. Инвестирование в ликвидные бонды самых надежных компаний, преимущественно российских и номинированных в национальной валюте, а также в государственные ценные бумаги РФ
Сбалансированная стратегия. Предполагает инвестирование при сбалансированном соотношении доходности и риска. Нацелена на получение рублевой доходности за счет распределения инвестиций между разными классами активов и валют.

Валютные:

Глобальные акции. Инвестирование в диверсифицированный портфель акций мировых компаний
Валютные облигации. Инвестирование в доступные на международных рынках валютные бонды (государственные и корпоративные), а также в валютные депозиты российских банков
Сбалансированная глобальная. Формирование сбалансированного инвестпортфеля из четырех классов глобальных активов: акций и облигаций мировых компаний, недвижимости (через покупку акций Real Estate Investment Trust) и золота.

Минимальная сумма инвестирования для всех стратегий — 200 миллионов рублей.

Помимо перечисленных базовых стратегий клиентам ТКБ Инвестмент Партнерс доступны и персональные. Они разрабатываются специально для конкретного инвестора с учетом его пожеланий и потребностей.

Какими бывают ЗПИФ?

Статус квалифицированного инвестора требуется для инвестирования в ЗПИФ трех категорий.

Первая — ЗПИФ финансовых инструментов. В его состав могут входить:

активы, допущенные к торгам на российских и иностранных биржах
ценные бумаги
производные финансовые инструменты при условии, что изменение их стоимости зависит от изменения стоимости активов, которые могут входить в состав фонда (в том числе изменения значения индекса, рассчитываемого исходя из стоимости активов, которые могут входить в состав данного фонда), от величины процентных ставок, уровня инфляции, курсов валют
денежные средства в рублях и в иностранной валюте на счетах и вкладах в российских и любых иностранных банках, депозитные сертификаты иностранных банков, обезличенные металлические счета (далее – ОМС).

Вторая — ЗПИФ недвижимости. В его состав могут входить:

Третья — ЗПИФ комбинированный. В его состав могут входить любые активы, кроме наличных денежных средств. При этом должно обеспечиваться требование об учете и хранении такого имущества в специализированном депозитарии.

ЗПИФ для неквалифицированных инвесторов представлены двумя категориями.

Первая — ЗПИФ рыночных финансовых инструментов. В его состав могут входить:

активы, допущенные к торгам на российских биржах и иностранных биржах, соответствующих установленным Банком России критериям, за исключением паев фондов для квалифицированных инвесторов
паи открытых ПИФов
инструменты денежного рынка (денежные средства в рублях и в иностранной валюте на счетах и вкладах в любых банках, депозитные сертификаты иностранных банков, ОМС, государственные ценные бумаги)
производные финансовые инструменты (допущенные к организованным торгам на российских биржах и иностранных биржах, соответствующих установленным Банком России критериям) при условии, что изменение их стоимости зависит от изменения стоимости активов, которые могут входить в состав фонда (в том числе изменения значения индекса, рассчитываемого исходя из стоимости активов, которые могут входить в состав данного фонда), от величины процентных ставок, уровня инфляции, курсов валют.

Вторая — ЗПИФ недвижимости. В его состав могут входить:

жилые помещения, нежилые помещения в многоквартирном доме
нежилые здания, а также помещения в них*
единые недвижимые комплексы, в случае, установленном законодательством*
сооружения инженерной инфраструктуры
земельные участки, на которых располагается недвижимое имущество фонда
права аренды земельного участка, на котором расположено недвижимое имущество фонда
имущественные права из договоров участия в долевом строительстве, заключенных в соответствии с 214-ФЗ
инструменты денежного рынка
производные финансовые инструменты (допущенные к организованным торгам на российских биржах и иностранных биржах, соответствующих установленным Банком России критериям), изменение стоимости которых зависит от величины процентных ставок, уровня инфляции, курсов валют.

* Могут входить в состав фонда для неквалифицированных инвесторов только при соблюдении условий, предусмотренных Указанием Банка России № 4129-У

К фондам для неквалифицированных инвесторов применяются требования по структуре активов. Основное из них — ограничение концентрации активов на одно юридическое лицо. Так, оценочная стоимость ценных бумаг одного юрлица, денежных средств на счетах и во вкладах в таком юрлице (если оно является банком), прав требований к такому юрлицу (за исключением прав требования из договоров участия в долевом строительстве по 214-ФЗ) в совокупности не должна превышать установленного ЦБ РФ значения. В 2020 году оно составляет 14% стоимости активов фонда.

По информации ЦБ РФ, объем портфелей ЗПИФ для квалифицированных инвесторов на 31.12.2019 в России составлял 3,53 триллиона рублей, для неквалифицированных — 422,6 миллиарда рублей.

Как работает ЗПИФ?

Основными отличиями закрытых паевых инвестиционных фондов от других типов ПИФов являются следующие особенности:

ЗПИФы допускают инвестирование в более широкий круг объектов
выдача паев — не регулярная, ее проводят при формировании фонда и по решению УК (если это предусмотрено Правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее – правила фонда))
паи ЗПИФ можно оплачивать не только деньгами, но и другим имуществом, предусмотренным правилами фонда
погашение инвестиционных паев ЗПИФ, по общему правилу, возможно только при прекращении фонда
изменения в правила фонда по наиболее важным вопросам вносятся после одобрения общим собранием владельцев инвестиционных паев
в закрытых паевых инвестиционных фондах (для квалифицированных инвесторов) возможно введение инвестиционного комитета, состоящего из владельцев инвестиционных паев или назначенных ими физических лиц (далее – физлиц), для одобрения сделок с имуществом ЗПИФ и/или корпоративных действий в отношении хозяйственного общества, акции или доли которого входят в состав фонда
в правилах ЗПИФ можно предусмотреть выплату владельцам инвестиционных паев промежуточного дохода по инвестиционным паям
инвестиционные паи ЗПИФ невозможно обменять на инвестиционные паи других фондов.

Основа для функционирования ЗПИФ — договор доверительного управления, который одновременно является Правилами доверительного управления конкретного паевого инвестиционного фонда.

Правила доверительного управления для неквалифицированных инвесторов регистрируются Банком России. Правила доверительного управления для квалифицированных инвесторов согласовываются специализированным депозитарием фонда. Затем сведения о фонде вносятся Банком России в реестр ПИФов.

В соответствии с Правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом учредители управления передают имущество в оплату инвестиционных паев. Далее об активах заботится управляющая компания.

Инфраструктура ЗПИФ, состоящая из множества элементов, позволяет обеспечить надежное, прозрачное и эффективное управление активами. УК создает ЗПИФ и администрирует его, то есть занимается профессиональным управлением фондом в соответствии с его правилами. Работу УК строго контролирует Банк России. Специализированный депозитарий занимается учетом и хранением имущества, контролем за распоряжением имуществом фонда, а в некоторых случаях — созывом общего собрания пайщиков. Регистратор ведет реестр владельцев инвестиционных паев ЗПИФ. Оценщик проводит независимую оценку активов, не имеющих признаваемых рыночных котировок. Аудиторская организация — ежегодную проверку ЗПИФ, если это предусмотрено правилами фонда. Общее собрание пайщиков одобряет некоторые изменения в правила фонда, а также может принять решение о смене УК или о досрочном прекращении фонда. Наконец, в случае с фондами для квалифицированных инвесторов правилами фонда возможно ограничить совершение УК определенных сделок с имуществом ЗПИФ и /или корпоративных действий без соответствующего одобрения инвестиционного комитета, состоящего из пайщиков фонда или назначенных ими физических лиц.

Чем занимается УК?

В отношении имущества фонда УК осуществляет все правомочия собственника, в том числе ряд функций по администрированию ЗПИФ, таких как, к примеру, осуществление сделок с имуществом ЗПИФ, выплата платежей за счет имущества ЗПИФ и получение платежей в состав имущества ЗПИФ, ведение учета имущества и операций с имуществом ЗПИФ. Кроме того, УК предоставляет отчетность в Банк России и другие контролирующие органы, а также взаимодействует с инфраструктурными организациями — специализированным депозитарием и регистратором, оценщиком, аудиторской организацией.

ТКБ Инвестмент Партнерс работает с ЗПИФ с 2003 года

Управляющая компания ТКБ Инвестмент Партнерс, опираясь на многолетний опыт и экспертизу собственной профессиональной инвестиционной команды, успешно применяет рублевые, валютные и смешанные инвестиционные стратегии с различной степенью риска, позволяющие подобрать индивидуальное решение для каждого клиента. При осуществлении инвестирования средств фонда в рыночные финансовые инструменты ценные бумаги проходят тщательный отбор, все решения в области доверительного управления принимаются коллегиально, а УК внимательно и постоянно следит за рисками и состоянием выбранных бумаг.

В случае с ЗПИФ, в составе которого есть недвижимость, УК также осуществляет юридическое взаимодействие с ресурсоснабжающими организациями и с различными органами государственной власти. Управляющая компания взаимодействует с налоговыми органами по вопросам исчисления и уплаты налога на имущество, земельного налога и НДС.

В отношении пайщиков-физлиц УК выполняет функцию налогового агента.

Также в числе обязанностей УК — созыв и проведение инвестиционного комитета ЗПИФ и общего собрания пайщиков ЗПИФ.

За свою работу УК получает вознаграждение. Его размер определяется правилами доверительного управления конкретного ЗПИФ. Вознаграждение полагается также спецдепозитарию, регистратору, оценщику и аудитору. В сумме оно должно составлять не более размера, определенного правилами фонда.

Контакты

ТКБ Инвестмент Партнерс

О компании

Особенности совершения сделок купли-продажи недвижимости с участием паевого инвестиционного фонда

Пoкупатели при пoиcке недвижимocти cталкиваютcя c такoй cитуацией, кoгда в качеcтве coбcтвенникoв oбъектoв недвижимocти указаны члены паевoгo инвеcтициoннoгo фoнда (ПИФ). Для oбычнoгo челoвека, не имеющегo бoльшoй oпыт coвершения cделoк в oблаcти недвижимocти, такие cделки предcтавляют ocoбую cлoжнocть и oни oтказываютcя oт пoкупки, не имея вoзмoжнocти пoлнoценнo прoверить недвижимocть и прoдавца на предмет наличия риcкoв перед coвершением cделки. Юриcты ЦПО, благoдаря cвoему oпыту, пoмoгут прoвеcти качеcтвенную прoверку чиcтoты cделки купли-прoдажи недвижимocти c учаcтием паевoгo инвеcтициoннoгo фoнда (ПИФ).

прoдавцoм пo cделке выcтупает не ПИФ, а управляющая кoмпания, т.е. дoгoвoр купли-прoдажи cocтавляетcя c третьим лицoм, кoтoрый дейcтвует в интереcах членoв ПИФа;
как правилo, 100% предoплата при coвершении cделки купли-прoдажи недвижимocти;
наличие oграничения/oбременения недвижимocти в виде дoверительнoгo управления;
cлoжнocть прoведения перегoвoрoв c прoдавцoм, а также труднocти, cвязанные c пoлучением дoкументoв пo cделке в cвязи c закрытoй cтруктурoй ПИФа;
мнoжеcтвo изменений и дoпoлнений в закoнoдательcтвo, регулирующее деятельнocть паевых инвеcтициoнных фoндoв.

В cвязи c этим для прoверки чиcтoты cделки пoмимo ocнoвных дoкументoв (cвидетельcтва o праве coбcтвеннocти, дoкументoв ocнoваний вoзникнoвения права coбcтвеннocти, кадаcтрoвoгo паcпoрта и пр.) неoбхoдимo былo прoверить:

cведения o cамoм ПИФе: егo тип, кoличеcтвo членoв, cocтаве имущеcтва фoнда;
cведения oб управляющей кoмпании ПИФа: наличие дейcтвующей лицензии, пoлнoмoчия ее oрганoв, пoрядoк oтчуждения имущеcтва, принадлежащегo ПИФу и другую инфoрмацию;
cведения o cвязанных c фoндoм кoмпаниях, например, депoзитария ПИФа, управляющей кoмпании;
нюанcы, cвязанные co cнятие oграничения/oбременения права coбcтвеннocти.

Если посмотреть в интернете рекламу ЗПИФа как финансового продукта, то инвестиционный комитет будет назван одним из главных преимуществ, который позволяет и имущество передать в доверительное управление, и контроль не утратить. Например (орфография сохранена):

Еще один пример, на этот раз из судебной практики, иллюстрирующий правдивость рекламы:[i]

C уд допросил NN в судебном заседании, который показал, что он являлся руководителем Управляющей компании. NN пояснил, что XX являлся руководителем управления внешних активов банка, координировал действия Управляющей компании; объяснил порядок приобретения активов в состав различных фондов: предложение XX заключить сделку выносилось на инвестиционный комитет, происходил сбор документов и оценка, затем информация направлялась в специализированный депозитарий, который проверял законность сделки. NN также пояснил, что работа в Управляющей компании была построена таким образом, что действия совершались в интересах определенного куратора ( XX ), который давал задания к исполнению; банк являлся учредителем и пайщиком с долей 100% в ПИФах; управляющая компания (управляющий) обязан действовать в интересах пайщика.

И несмотря на то, что на первый взгляд инвестиционный комитет может показаться эффективным инструментом контроля, в условиях неопределенности[ii] применять его, как мне кажется, нужно достаточно осторожно и руководствоваться общими нормами гражданского законодательства, в том числе о недопустимости злоупотребления правом. Сейчас в судебной практике есть одно дело, где возможно суд посмотрит на инвестиционный комитет под углом злоупотребления и законодательства о банкротстве, но сейчас указывать его кажется преждевременным, но как только в нем появятся какие-то выводы, я напишу.

Для понимания недостатков реализации этой конструкции в России нужно обратиться к немецкому законодательству. Как и у нас, в Германии по общему правилу управляющая компания обладает исключительными правами управления в отношении переданного имущества, при этом третьи лица (в том числе инвесторы) не имеют права вмешиваться в деятельность управляющей компании и давать ей какие-либо указания. Но из общего принципа невмешательства существует исключение для специальных фондов (spezialfonds), которые создаются для профессиональных (в основном институциональных) инвесторов. Эти фонды с точки зрения регулирования – аналог российских ЗПИФов для квалифицированных инвесторов и участие инвесторов в доверительном управлении путем инвестиционного комитета (Anlageausschüsse) допускается, но в форме принципиально иной, чем в России.

Основное отличие немецкого модели от российской в том, что в Германии инвестиционный комитет выступает в качестве экспертно-консультативного органа, который может давать только рекомендации управляющей компании, не являющиеся, впрочем, для нее обязательными. Из этого следует, что ответственность за выбор объектов инвестирования, все операции с активами, ненадлежащее или неэффективное управление всегда лежит на управляющей компании, вне зависимости от того, какие рекомендации давали (или не давали) ей инвесторы. Вторым отличием является то, что сотрудники управляющей компании в Германии входят в состав инвестиционного комитета, в силу чего он является своеобразной площадкой для диалога, для обсуждения инвестиционной политики, рисков и иных вопросов.[iv] Единственный случай, когда немецкая судебная практика признала гипотетическую возможность обязательных инструкций инвесторов, с одновременным исключением ответственности управляющей компании за действия в результате исполнения соответствующих инструкций – специальные фонды, в которых все инвестиционные паи принадлежат одному лицу (single investor fund)[v].В данном случае суд указал на сходство управления инвестиционным фондом с индивидуальным доверительным управлением по модели non-discretionary, в которой инвестиционное решение принимается инвестором, что влечет перераспределение бремени убытков и пересмотр методики расчета вознаграждения управляющей компании.

Что касается европейского права, то Директива об управляющих альтернативными инвестиционными фондами (AIFMD)[vi] устанавливает, что одним из признаков организации коллективного инвестирования является отсутствие у инвесторов права принимать и контролировать операционные решения в отношении имущества фонда (no day-to-day discretion or control). Согласно разъяснениям ESMA[vii], операционными решениями являются те решения, которые существенно выходят за пределы компетенции общего собрания акционеров, в которую традиционно входят избрание директоров, аудиторов, утверждение годовой отчетности, ликвидация и т.п. Одновременно отмечается, что сам по себе факт участия в операционном управлении имуществом фонда одного или более (но не всех) инвесторов не приводит к прекращению статуса организации коллективного инвестирования, но во взаимосвязи с другими критериями (например, отсутствие определенной инвестиционной политики) может указывать на иной характер деятельности.

Есть основания исходить из того, что основной целью приобретения инвестиционных паев и передачи имущества в состав паевого инвестиционного фонда является инвестирование, то есть деятельность, направленная на извлечение прибыли, с привлечением лица (управляющей компании), обладающего специальными знаниями и навыками. Договорная модель коллективных инвестиций предполагает наличие, в первую очередь, договора, в котором заранее установлены правила инвестирования (правила доверительного управления, инвестиционная декларация). Законодательством предусмотрено обязательное участие в процессе независимого третьего лица (специализированного депозитария), осуществляющего контроль за соответствием действий управляющей компании законодательству и правилам инвестирования. Управляющая компания несет ответственность за причинение убытков владельцам инвестиционных паев вследствие нарушения закона или договора. При появлении инвестиционного комитета с его обязательными решениями в этой стройной модели управления фондом логика пропадает. Ниже вопросы, на которые я не могу пока уверенно ответить:

1. Члены инвестиционного комитета несут какую-либо ответственность за принятые ими решения (по аналоги со ст. 53.1 ГК)? Управляющая компания может ссылаться на вину кредитора (владельца паев) при определении размера ответственности? Я склоняюсь к ответу нет, потому что ст. 10 в данном случае будет маловато, законом основания ответственности не предусмотрены, в целом даже не возложена обязанность действовать добросовестно и разумно, а если ее презюмировать, то не совсем понятно в чьих интересах – своего принципала или фонда.

2. Членам инвестиционного комитета может выплачиваться вознаграждение в размере не более 5 процентов среднегодовой стоимости чистых активов фонда. Для сравнения всем вместе управляющей компании, специализированному депозитарию, лицу, осуществляющему ведение реестра владельцев инвестиционных паев, оценщику, аудиторской организации – не более 10 процентов. При этом вторая группа – это профессиональные организации с лицензиями, стандартами деятельности, ответственностью, а члены инвестиционного комитета – просто представители инвестора, которые одобряют или отвергают предложения управляющей компании за небольшое вознаграждение (на самом деле за очень большое). Какая природа у указанного вознаграждения, ближе к вознаграждению члена Совета директоров или к компенсации расходов? Можем ли мы оспорить выплату указанного вознаграждение в случае, если сделка по передаче имущества в оплату инвестиционных паев будет признана недействительной?

3. Какая цель у лиц, приобретающих инвестиционные паи и передающих права на свое имущество фонду, если они не полагаются на заранее определенные правила, профессионализм и этику управляющих компаний, а напротив посредством инвестиционного комитета резервируют себе право ограничить действия управляющей компании сверх ограничений, установленных договором? И вот этот вопрос, в отличие, пожалуй, от двух предыдущих, может иметь практическое значение в оспаривании сделок.

Здесь нужно упомянуть, что история о том, что передача имущества в оплату инвестиционных паев в России защищает от кредиторов, является отчасти мифом. То есть, с одной стороны, действительно, имущество фонда, паи которого принадлежат владельцу в процедуре банкротства, не попадет в конкурсную массу автоматически. Но сделки по передаче имущества в состав паевого инвестиционного фонда оспариваются в рамках дел о банкротстве по общим основаниям, а имущество паевого инвестиционного фонда возвращается в конкурсную массу.

[ii] Ре чь идет о правовой природе закрытого паевого инвестиционного фонда для квалифицированных инвесторов, имеющим некоторые общие черты с юридическим лицом.

[iii] Пп. 2 и пп. 4 п. 1 ст. 17.1 (Правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте): Правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, наряду с положениями статьи 17 настоящего Федерального закона могут предусматривать (2) необходимость одобрения инвестиционным комитетом (всеми либо несколькими владельцами инвестиционных паев или назначенными ими физическими лицами) сделок за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и (или) действий, связанных с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции или доли которого составляют этот фонд; (4) вознаграждение члена инвестиционного комитета за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, с указанием его размера или порядка определения указанного вознаграждения, а также условий его выплаты.

Пп. 6 ст. 17.1: Если правилами доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом предусмотрена необходимость одобрения инвестиционным комитетом сделок за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и (или) действий, связанных с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции или доли которого составляют этот фонд, указанными правилами должны быть определены: (1) сделки и (или) действия, которые требуют одобрения, и порядок их одобрения; (2) порядок формирования инвестиционного комитета и порядок принятия им решений.

Пп. 6.1 ст. 17.1: В инвестиционный комитет не могут входить управляющая компания, ее должностные лица и работники или назначенные ею лица.

Пп. 1 п. 9 ст. 18 (Общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда): Общее собрание принимает решения по вопросам утверждения изменений и дополнений в правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом, связанных с введением, исключением или изменением положений о необходимости одобрения инвестиционным комитетом сделок за счет имущества, составляющего закрытый паевой инвестиционный фонд, и (или) действий, связанных с осуществлением прав участника хозяйственного общества, акции или доли.

Типовые правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом (утв. Постановлением Правительства РФ от 25.07.2002 N 564) устанавливают, что:

38 (1) По сделкам, совершенным в нарушение настоящего пункта, управляющая компания несет обязательства лично и отвечает только принадлежащим ей имуществом. Долги, возникшие по таким обязательствам, не могут погашаться за счет имущества, составляющего фонд (абзац включается, если правилами определены сделки, которые требуют одобрения инвестиционным комитетом).

38 (3) Должен быть указан максимальный совокупный размер вознаграждения всех членов инвестиционного комитета за отчетный год, который не может превышать 5 процентов среднегодовой стоимости чистых активов фонда, определяемой в порядке, установленном нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

[iv] См. подробнее: Reiss , Pflichten der Kapitalanlagegesellschaft und der Depotbank gegen ü ber dem Anleger und die Rechte des Anlegers bei Pflichtverletzungen , 2006; Niels Schulte , Die Investment - KG im Spannungsfeld zwischen Gesellschafts - und Investmentrecht , 2018; Dirk A . Zetzsche , Prinzipien der kollektiven Verm ö gensanlage , 2015

[vi] Directive 2011/61/EU of the European Parliament and of the Council of 8 June 2011 on Alternative Investment Fund Managers and amending Directives 2003/41/EC and 2009/65/EC and Regulations (EC) No 1060/2009 and (EU) No 1095/20101

Читайте также:

Передача имущества в зпиф налогообложение

Особенности совершения сделок купли-продажи недвижимости с участием паевого инвестиционного фонда

Что такое ЗПИФ?

Зачем нужны ЗПИФы?

Как создать ЗПИФ?

Рублевые:

Валютные:

Какими бывают ЗПИФ?

Как работает ЗПИФ?

Чем занимается УК?

Свежие записи

Контакты

ТКБ Инвестмент Партнерс

О компании

Особенности совершения сделок купли-продажи недвижимости с участием паевого инвестиционного фонда