Проблемы ответственности по договору по

Обновлено: 03.05.2024

Не перепутайте аутсорсинг с аутстаффингом

Бывает, компании, которые хотят заключить договор аутсорсинга, прописывают в нём условия, характерные для аутстаффинга. А это разные вещи.

В первом случае вы заказываете выполнение конкретных функций, во втором — по сути, берёте чужих сотрудников в лизинг.

При этом с 1 января 2016 года аутстаффинг, подпадающий под определение заёмного труда (статья 56.1 Трудового кодекса), в России запрещён. Заключение такого договора чревато административной ответственностью за нарушение трудового законодательства.

Как избежать ошибки: В договоре следует чётко сформулировать его предмет — например, можно указать, что аутсорсинговая компания обязуется оказывать услуги по юридическому, финансово-бухгалтерскому сопровождению деятельности заказчика услуг. В этом случае у контролирующих органов не будет повода в чём-то вас подозревать.

Трудовой кодекс предусматривает ряд исключений. Аутстаффинг возможен для личного обслуживания и оказания помощи по ведению домашнего хозяйства (речь о найме сиделок, кухарок, водителей), замещения временно отсутствующего штатного сотрудника, за которым сохраняется место работы (например, в случае ухода собственного сотрудника в декретный отпуск), а также на временных (не более девяти месяцев) работах, связанных с расширением производства.

Согласно статье 341.2 Трудового кодекса в качестве внешних сотрудников ещё можно привлекать студентов-очников, одиноких и многодетных родителей, воспитывающих несовершеннолетних детей, а также лиц, освобождённых из исправительных учреждений.

При аутсорсинге договор регулирует порядок предоставления внешней компанией определённых услуг. Обычно в таких договорах не прописаны конкретные сотрудники, которым предстоит работать. Это второстепенный вопрос для аутсорсинга. При аутстаффинге, напротив, указание на конкретного работника является важным условием соглашения.

Чётко прописывайте предмет договора и объём оказываемых услуг

Если предмет договора и объём оказываемых услуг определены неполно или нечётко, заказчик рискует: договор может быть признан незаключённым или аутсорсер может не выполнить обязательств, которые кажутся сами собой разумеющимися. Например, если в договоре аутсорсинга на оказание юридических услуг будет указано, что заказчик вправе получать консультации подрядчика в сфере гражданского и трудового законодательства, то исполнитель не будет обязан консультировать в уголовной сфере.

Нечёткое определение предмета договора может привести к налоговым проблемам для заказчика. Одним из рисков, связанных с заключением договора аутсорсинга, является непризнание расходов на данные услуги в целях налогообложения прибыли. В соответствии со статьёй 252 НК РФ, расходами признаются обоснованные и документально подтверждённые затраты, понесённые налогоплательщиком.

Как избежать ошибки: Как можно шире и конкретнее обозначьте предмет договора аутсорсинга и точнее опишите оказываемые услуги как в договоре, так и в акте сдачи-приёмки оказанных услуг. Чем лучше вы это сделаете, тем больше шансов, что налоговая признает ваши расходы на аутсорсинг обоснованными.

Обеспечьте конфиденциальность передаваемой информации

Несмотря на то что информация, составляющая коммерческую тайну, охраняется законом, следует детально оговорить условия о конфиденциальности в договоре. Ведь в случае утечки информации (в особенности финансовых показателей компании, информации о новом продукте или новой технологии) под удар попадает сам бизнес заказчика.

Как избежать ошибки: В договоре должен быть определён перечень информации, составляющей коммерческую тайну, порядок обращения с ней, контроль за соблюдением этого порядка, а также порядок учёта лиц, получивших к ней доступ. Там же нужно предусмотреть санкции (возмещение понесённых убытков, выплата неустойки) за случаи разглашения конфиденциальной информации. Ответственность за разглашение должна сохраняться после того, как услуги будут выполнены.

На практике оказалось эффективным включать в договор положение о неустойке как основном виде ответственности за нарушение конфиденциальности. Преимущество неустойки состоит в том, что её легко взыскать при наличии одного факта разглашения конфиденциальной информации. При этом не нужно обосновывать реальный размер причинённого ущерба (в отличие от убытков).

Прописывайте сроки сдачи работ и порядок отчётности аутсорсера

Аутсорсинг обычно длится долго, а передаваемая функция часто предполагает целый комплекс работ, нужных для достижения результата. Некоторые недобросовестные подрядчики всеми способами пытаются избежать отчётности по промежуточным этапам, затягивая или даже саботируя предоставление информации.

Если аутсорсер причинил вам ущерб, он должен его компенсировать

Кому бы заказчик ни передал свои функции, ответственность перед контрагентами и государством несёт он сам. Особенно это актуально при передаче на аутсорсинг бухгалтерских функций. Например, если компания несвоевременно подала налоговую декларацию или неправильно начислила сумму налога, ответственность будет нести сам налогоплательщик.

Как избежать ошибки: Пропишите в договоре условие о том, что все убытки по вине аутсорсера должны быть им же компенсированы. Логично в договоре прописать размер неустойки (её размер должен быть разумным, учитывающим возможные риски, связанные с деятельностью привлечённого персонала). Если размер реального ущерба превысит сумму неустойки, то заказчик сможет взыскать убытки в большем размере.

Лето - прекрасная пора для отдыха и путешествий. Чаще всего для организации нашего отдыха мы заключаем договор о реализации туристского продукта и надеемся, что отдых пройдет замечательно. Однако нередко встречаются ситуации, когда отдых портится по тем или иным обстоятельствам: по прилету в страну пребывания предоставили отель меньшей звездности, чем указано в договоре, отменилась предусмотренная договором экскурсия или другие не очень приятные ситуации. В данной статье расскажем о том, какую ответственность несут стороны по договору о реализации туристского продукта.

Согласно ст.1 Федерального закона туроператорская деятельность - деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом (далее - туроператор), турагентская деятельность - деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (далее - турагент).

В соответствии со ст.9 Федерального закона туроператор и турагент несут предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств как друг перед другом, так и перед туристом и (или) иным заказчиком. Туроператор и турагент самостоятельно отвечают перед туристом и (или) иным заказчиком.

По договору о реализации туристского продукта, заключенному турагентом, туроператор несет ответственность за неоказание или ненадлежащее оказание туристу и (или) иному заказчику услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги.

Туроператор отвечает перед туристом или иным заказчиком за действия (бездействие) третьих лиц, оказывающих услуги, входящие в туристский продукт, если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено, ответственность перед туристом или иным заказчиком несет третье лицо.

Согласно п.22 Правил исполнитель (турагент или туроператор) соответствии с Законом несет ответственность:
• за ненадлежащую информацию о туристском продукте и исполнителе, в том числе за причинение вреда жизни, здоровью v имуществу потребителя вследствие непредоставления ему полной и достоверной информации ст.ст.9,10 Закона);
• за реализацию туристского продукта, содержащего в себе недостатки, в том числе за нарушение требований к качеству и безопасности туристского продукта (ст.ст.4,7 Закона);
• за нарушение сроков оказания услуг и иных условий договора с реализации туристского продукта (ст.ст.28,29 Закона);
• за включение в договор о реализации туристского продукта условий, ущемляющих права потребителя по сравнению условиями, установленными федеральными законами, настоящими Правилами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ст. 16 Закона);
• за причинение вреда жизни и здоровью потребителя, а также его имуществу вследствие недостатков туристского продукта (ст. 14 Закона).

Потребитель, если ему не предоставлена возможность незамедлительно получить при заключении договора о реализации туристского продукта информацию о туристском продукте, вправе потребовать от исполнителя (под исполнителем понимаются туроператор, который заключает с потребителем договор о реализации туристского продукта, а также турагент, действующий на основании договора со сформировавшим туристский продукт туроператором и по его поручению заключающий договоры о реализации сформированного туроператором туристского продукта в соответствии с Федеральным законом и Гражданским кодексом Российской Федерации) возмещения убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения указанного договора, а если данный договор заключен - в разумный срок отказаться от его исполнения потребовать возврата уплаченной за услуги суммы и возмещения друг убытков (ст. 12 Закона).

Если потребителем были обнаружены недостатки оказанных туристских услуг или исполнитель (турагент или туроператор), не предоставил потребителю полной и достоверной информации о туристском продукте и вследствие отсутствия такой информации были выявлены недостатки в туристском продукте, то исполнитель несет ответственность, предусмотренную п.1 ст.29 Закона. В случае обнаружения данных обстоятельств потребитель по своему выбору вправе потребовать:
• безвозмездного устранения недостатков оказанной туристской услуги;
• соответствующего уменьшения цены оказанной туристской услуги;
• возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков оказанной туристской услуги своими силами или третьими лицами (например, обращение к другому турагенту).

Потребитель также вправе потребовать возврата денежных средств, уплаченных по договору, если в установленный указанным договором срок недостатки оказанной туристской услуги не устранены исполнителем или если им обнаружены существенные недостатки оказанной туристской услуги или иные существенные отступления от условий договора.

Претензии к качеству туристского продукта предъявляются только к туроператору в письменной форме в течение 20 дней с даты окончания действия договора реализации туристского продукта и подлежат рассмотрению в течение 10 дней с даты получения претензий.

Последствия нарушения исполнителем сроков оказания туристских услуг, а также сроки устранения недостатков таких услуг и сроки удовлетворения отдельнь требований потребителя определяются соответствии со статьями 28, 30 и 31 Закона.

Если исполнитель нарушил сроки оказания туристских услуг – сроки начала и (или) окончания оказания туристских услуг и (или) промежуточные сроки оказания туристских услуг или во время оказания туристских услуг стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе:
• назначить исполнителю новый срок;
• поручить оказание туристских услуг третьим лицам (например, обратиться в другое турагенство) за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;
• потребовать уменьшения цены за оказание туристских услуг;
• отказаться от исполнения договора о реализации туристского продукта.

Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков оказания туристских услуг.

За нарушение предусмотренных сроков устранения недостатков оказанных туристских услуг или за нарушение сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены оказания туристских услуг, а если цена оказания услуг договором не определена - общей цены заказа. Договором между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени).

Исполнитель освобождается от ответственности за неисполнение ил ненадлежащее исполнение обязательств перед потребителем, если не докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств произошло вследствие непреодолимой силы, а также по иным основаниям предусмотренным федеральными законами.

Хорошие воспоминания о путешествии неразрывно связаны с тем, насколько качественно оказана услуга. В случае неудачной поездки, которая произошла по вине лиц ее организовавших, любой турист захочет компенсации. Настоящая памятка поможет потребителю узнать, какие права ему предоставлены в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора о реализации туристского продукта.

Чтобы отдых не оказался неприятным сюрпризом, давайте попробуем разобраться в международных туристических терминах и подобрать отдых, отвечающий всем Вашим требованиям.

Во- первых, выбираем, где будем жить.

Гостиница (отель) – это коллективное средство размещения, состоящее из определенного количества номеров (минимум 7-10), имеющее единое руководство, представляющее набор услуг (минимум заправка постелей, уборку номеров и санузла) и сгруппированное в классы и категории в соответствии с представленными услугами и оборудованием номеров.

В различных странах мира для обозначение категорийности гостиницы применяются различные символы – от звезд (Россия, Франция, Египет, Турция) до корон в Великобритании. Унифицированной международной классификации гостиниц нет.

Гостиницы делятся на три категории, в зависимости от уровня комфорта:

- высший класс (люкс) - 4-5 звезд,

- туристический класс (средний) - 2-3 звезды,

- экономный класс - 1-2 звезды.

К основным слагающим уровня комфорта относятся площадь номеров, структура, наличие коммунальных удобств, обстановка, наличие и уровень предприятий общественного питания, обустройство территории отеля, информационное обеспечение (телефон, Интернет и т.д.), наличие дополнительных услуг.

Перед поездкой, лучше ознакомится с системой классификации отелей, принятой в выбранной Вами стране и уточнить, какие требования предъявляются к той или иной категории гостиницы.

Во – вторых, выбираем, как будем жить.

Для этого необходимо определится:

1) с видом питания: OB (only bed) – только размещение, ВВ (bed end breakfast) - размещение и завтрак, НВ (half board) - размещение, завтрак, ужин, FB (full board) - размещение, завтрак, обед, ужин, AI (all inclusive) - размещение и питание по системе все включено (завтрак, обед, ужин, алкогольные и безалкогольные напитки местного производства);

2) с видом размещения: SGL (single) – одноместное размещение, DBL (double) – двухместное размещение, TRPL (triple) - трехместное размещение, Suite - размещение в номере люкс, Family room - размещение в номере люкс с отдельными комнатами, Extra Bed – дополнительная кровать, Chi (child) – ребенок, Ad (adult) – взрослый;

3)с видом из номера: Beach front – номер находится на пляже, Sea view – вид на море, City view – вид на город, Garden view – вид на сад, Mountain view – вид на горы, Pool view – вид на бассейн, Inside view – вид на внутреннюю часть отеля.

Что является качественной туристской услугой?

Кроме того, оказанная услуга должна быть безопасна для жизни, здоровья потребителя и членов его семьи, а также не причинять вред его имуществу.

С правом потребителя на безопасность туристской услуги неразрывно связано его право на информацию. Очень часто безопасность туриста зависит от той информации, которую ему предоставляет турфирма при заключении договора. Кроме того, любая информация об услуге должна быть доведена до потребителя на русском языке.

Обратите внимание, что все требуемые пожелания к качеству туристской услуги должны быть включены в письменный договор на туристическое обслуживание.

Что является надлежащим исполнением договора на туристическое обслуживание?

Надлежащим исполнением договора признается:

· предоставление комплекса услуг объемом и качеством, предусмотренными договором и (или) законодательством;

· лицами и средствами, указанными в договоре на туристическое обслуживание (авиакомпанией, гостиницей и др.);

· оказание услуг в установленные сроки, а также в надлежащем месте (стране, городе иной местности) временного пребывания;

· в отношении лиц, указанных в договоре на туристическое обслуживание.

Неисполнениемдоговора признается положение, когда ни одно из указанных обстоятельств не выполнено.

Ненадлежащимпризнается исполнение, когда не выполнено хотя бы одно из условий исполнения обязательств, требуемых уполномоченным лицом – туристом.

Какие права есть у туриста, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора на туристское обслуживание?

Закон № 2300-1 в отношениях между туристом и туристической фирмой, предусматривает право потребителя, которому была оказана услуга с недостатками потребовать по своему выбору:

· безвозмездного устранения недостатков оказанной услуги. В данных отношениях устранения недостатков можно потребовать лишь при оказании туристической услуги, однако турист редко может рассчитывать на удовлетворение такого требования находясь в другом городе или другой стране;

· возмещение расходов по устранению недостатков услуги третьими лицами;

· повторного безвозмездного оказания услуги;

· соответствующего уменьшения цены оказанной услуги;

· расторжения договора об оказании услуги (при наличии существенных недостатков услуги или иных существенных отступлений от условий договора либо при нарушении туристической фирмой сроков удовлетворения требования о безвозмездном устранении недостатков);

· кроме этого потребовать компенсации морального вреда.

Что такое финансовое обеспечение (финансовая гарантия)?

С целью обеспечить более высокие гарантии туристу при взыскании денежных средств с туроператора и повысить ответственность туроператоров за оказываемые ими услуги законодательно введен институт финансового обеспечения деятельности туроператора.

В Законе № 123-ФЗ предложены два вида финансового обеспечения – банковская гарантия и страхование гражданской ответственности туроператора.

Размер финансового обеспечения определяется в договоре страхования ответственности туроператора или в банковской гарантии и не может быть меньше:

500 тысяч рублей– для туроператоров осуществляющих деятельность в сфере внутреннего туризма;

10 миллионов рублей – для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере въездного туризма;

30 миллионов рублей– для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма, если денежные средства, полученные ими от реализации туристского продукта, составляют не более 100 миллионов рублей на конец года;

60 миллионов рублей– для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма, если денежные средства, полученные ими от реализации туристского продукта, составляют не более 300 миллионов рублей на конец года;

100 миллионов рублей– для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма, если денежные средства, полученные ими от реализации туристского продукта, составляют свыше 300 миллионов рублей на конец года.

Размер финансового обеспечения, номер, дата срок действия договора страхования ответственности туроператора или банковской гарантии, наименование, адрес организации, предоставившей финансовое обеспечение; а также сведения о порядке и сроках предъявления потребителем требований о выплате страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора либо требований об уплате денежной суммы по банковской гарантии и информация об основаниях таких выплат являются существенными условиями договора о реализации туристского продукта и должны быть в обязательном порядке включены в договор.

Основанием для выплаты страхового возмещения либо уплаты денежной суммы по банковской гарантии являются нарушения существенных условий договора о реализации туристского продукта.

К существенным нарушениям относятся:

· неисполнение обязательств по оказанию туристу и (или) иному заказчику входящих в туристский продукт услуг по перевозке и (или) размещению;

· наличие в туристском продукте существенных недостатков, включая существенные нарушения требований к качеству и безопасности туристского продукта.

Обратите внимание, что наличие института финансового обеспечения не исключает необходимость обращения туриста в суд за защитой своих интересов. Кроме того, выплата страхового возмещения или уплата денежной суммы по банковской гарантии не лишает туриста права требовать от туроператора возмещения упущенной выгоды и (или) морального вреда.

Порядок выплаты страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора либо уплаты денежной суммы по банковской гарантии:

1.В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения туроператором обязательств по договору, турист и (или) иной заказчик вправе предъявить письменное требование о выплате непосредственно организации, предоставившей финансовое обеспечение.

В требование указываются:

· Ф.И.О. туриста или сведения об ином заказчике;

· дата выдачи, срок действия, реквизиты документа, представленного в качестве финансового обеспечения;

· номер, дата договора о реализации туристического продукта;

· наименование турагента (если договор заключен между туристом и турагентом);

· информация об обстоятельствах (фактах), свидетельствующих о неисполнении договора;

· основания, послужившие причиной обращения;

· размер денежных средств, подлежащих уплате;

· реквизиты документа, свидетельствующего об отказе туроператора удовлетворить требование о возмещение реального ущерба добровольно, номер и дата вступившего в законную силу решения суда, если требование об уплате суммы предъявляется по банковской гарантии.

2. К требованию должны быть приложены следующие документы:

· копия паспорта или иного документа, удостоверяющего личность;

· копия договора о реализации туристского продукта (с предъявлением его оригинала);

· документы, подтверждающие реальный ущерб, понесенный туристом, и (или) иным заказчиком.

· копия документа, свидетельствующего об отказе туроператора в добровольном порядке и (или) копию судебного решения о возмещении ущерба.

3.Письменное требование туриста о выплате страхового возмещения или суммы по банковской гарантии должно быть предъявлено в течение срока действия финансового обеспечения.

4.Требование туриста и (или) иного заказчика подлежит удовлетворению не позднее 30 календарных днейпосле дня получения требования.

Обратите внимание, что каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Нужно позаботиться заранее о сборе необходимых документов.

Например:

· задержка авиарейса – в аэропорту назначения обратитесь к перевозчику и сделайте отметку в билете о дате и времени прилета;

· вместо шведского стола вам предлагают меню – запаситесь рекламным листом ресторана, прейскурантом с ценами блюд и печатью заведения;

· не состоялась запланированная экскурсия, посещение музея, оплаченного вами – составьте акт и подпишите у вашего групповода;

· пляж не того покрытия, что вам обещали, и настолько далеко от гостиницы, что приходится ездить - сделайте фото, подпишите у администрации пляжа, предоставьте проездные документы и так далее.

Имеет ли право турагентство заменять указанный в договоре отель на другой?

Нет. Отель - это место размещения, которое является существенным условием договора на оказание туристских услуг. Турагент или туроператор не имеют законного права в одностороннем порядке изменять существенное условия договора, не получив согласия туриста. Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны только по соглашению сторон в письменном виде. Турагент или туроператор, сообщая информацию о замене отеля (не важно, что категория та же или даже выше) непосредственно по прибытии в страну временного пребывания, нарушают ст. 6, 10 Закона № 123-ФЗ и 8, 10 Закона № 2300-1, т.к. лишают туриста права на своевременное предоставление необходимой и достоверной информации об услуге, которая обеспечивает возможность правильного выбора, и ставят его в ситуацию вынужденного согласия.

Может ли туроператор изменить договор на реализацию туристического продукта без согласования с заказчиком?

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора и условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные.

В соответствии с п. 13 Правил оказания услуг по реализации туристского продукта, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18 июля 2007 года № 452 в числе прочего к существенным условиям договора о реализации туристского продукта относятся информация о потребительских свойствах (качестве) туристского продукта – программе пребывания, маршруте и условиях путешествия, включая информацию о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения, его категории) и питания, услугах по перевозке потребителя в стране (месте) временного пребывания, о наличии экскурсовода гида), гида-перевозчика и инструктора – проводника, а также дополнительных услугах.

Согласно ст. 450 ГК РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон. Поэтому изменение согласованных условий договора допускается только по соглашению сторон.

Какими правами обладает турист, совершающий путешествие?

Статьей 6 Закона № 132-ФЗ установлено, что при подготовке к путешествию, во время его совершения, включая транзит, турист имеет право на:

· необходимую и достоверную информацию о правилах въезда в страну (место) временного пребывания и пребывания там, об обычаях местного населения, о религиозных обрядах, святынях, памятниках природы, истории, культуры и других объектах туристского показа, находящихся под особой охраной, состоянии окружающей природной среды;

· свободу передвижения, свободный доступ к туристским ресурсам с учетом принятых в стране (месте) временного пребывания ограничительных мер;

· обеспечение личной безопасности, своих потребительских прав и сохранности своего имущества, беспрепятственное получение неотложной медицинской помощи;

· возмещение убытков и компенсацию морального вреда в случае невыполнения условий договора о реализации туристского продукта туроператором или турагентом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

· содействие органов власти (органов местного самоуправления) страны (месте) временного пребывания в получении правовой и иных видов неотложной помощи;

· беспрепятственный доступ к средствам связи.

В какой срок потребитель может обратиться с претензией к турфирме?

В соответствии со ст. 10 Закона № 132-ФЗ срок предъявления претензии по качеству туристского продукта предъявляется к турфирме в течение 20 дней с даты возврата (окончания действия договора). Претензии подлежат рассмотрению в течение 10 дней.

Каким способом обратиться с претензией в турфирму?

Какой должна быть претензия туристской фирме, если туристские услуги были предоставлены с существенными недостатками?

Сразу после приезда потребитель должен подать письменную претензию в турфирму, при этом он не должен рассчитывать на решение конфликта при устных переговорах с руководством турфирмы.

От степени грамотности претензии во многом зависит, сумеет ли турист-потребитель добиться от турфирмы компенсации за перенесенные им неудобства. Практически в каждой турфирме есть юрист, который по поданной претензии сможет оценить степень правовой грамотности (чаще, правовой безграмотности) туристов, собранные ими доказательства и на основании этого решить, стоит ли вообще выплачивать туристам какую-то компенсацию или их требованиями можно пренебречь.

В тексте претензии потребитель должен:

• использовать формулировку договора об оказании туристской услуги,

• делать ссылки на статьи Закона № 2300-1,

•предъявлять обоснованные законом требования, в формулировке Закона № 2300-1.

Если претензия составлена грамотно, скорее всего, руководство турфирмы постарается найти компромисс и удовлетворить требования туристов в досудебном порядке. Турфирмы знают, что если они проиграют дело в суде, то при этом понесут гораздо большие убытки: за неудовлетворение законных требований туристов в добровольном порядке турфирмы могут быть подвергнуты штрафу.

Претензию нужно написать в 2-х экземплярах, где следует кратко изложить ситуацию и четко изложить свои требования. Один экземпляр претензии нужно оставить у себя – на нем представитель турфирмы должен сделать отметку (подпись), что претензия получена и поставить дату приема претензии. Другой экземпляр остается в турфирме, к нему нужно приложить копии имеющихся документов (акта о вынужденной стоянке автобуса, счета о вынужденных расходах и др.).

Если в турфирме откажутся принять претензию, ее нужно послать по почте заказным письмом с описью и уведомлением о вручении. Почтовую квитанцию и уведомление следует сохранить.

Если турфирма откажется выполнить требования в добровольном порядке, нужно обратиться с иском в суд. Для этого нужно написать исковое заявление в 2-х экземплярах (один экземпляр остается в суде, второй – посылается ответчику). К исковому заявлению нужно приложить копии всех имеющихся документов (договора с турфирмой, приходного ордера, претензии, ответа на претензию, акта о вынужденной стоянке автобуса и т. п.).

Подать исковое заявление можно по месту нахождения ответчика или по месту жительства истца, лично на приеме судьи или послать по почте.

Если Вы не нашли необходимую информацию, попробуйте
зайти на наш старый сайт

Разработка и продвижение сайта – FMF

Почтовый адрес:
432071, г. Ульяновск, ул. Дмитрия Ульянова, д. 4

Лица, участвующие в основании предприятия, закрепляют свои взгляды на будущее компании в ее уставе. Но в ходе деятельности между ними нередко возникают разногласия в вопросах расширения бизнеса, его продажи, привлечения новых собственников. Дальновидные предприниматели, во избежание войн со своими партнерами по бизнесу, и, как следствие, развала предприятия, принимают решение о заключении корпоративного договора (далее КД).

С момента замены плановой экономики рынком произошла не одна тысяча крупных конфликтов с бесконечными судебными разбирательствами, клеветой, мошенничеством. Не говоря уже о прекращении личного общения между участниками хозяйственного общества в ущерб взаимным интересам.

Чаще всего конфликт возникает по следующим причинам:

каждый из собственников уверен, что именно он является локомотивом бизнеса, а значит должен получать большую часть прибыли;
разница взглядов на управление предприятием, которая, в случае владения компаньонами равными долями, неизбежно выливается в неразрешимую проблему;
стопорение работы компании из-за отсутствия компромисса во взглядах на тот или иной вопрос;
продажа, дарение одним из партнеров своей доли третьему лицу без уведомления другого. А бывает и так, особенно между друзьями, что весь бизнес записан номинально на одного, а реальным владельцем является другой компаньон. И в случае смерти первого, оказывается, что второй не включен в наследство.

И хотя устав принимается среди прочего и для минимизации конфликтов, описанные причины разногласий редко охватываются этим документом. Поэтому и нужен корпоративный договор, заключаемый на основании десяти пунктов статьи 67.2 ГК РФ.

Определение, форма, стороны корпоративного договора

Под корпоративным соглашением понимают договор владельцев предприятия, фиксирующий условия соуправления, приема и выхода партнеров, принципы финансовых и иных отношений между компаньонами и предприятием, а также друг с другом, и другие вопросы, касающиеся управления деятельностью предприятия.

Корпоративное соглашение закрепляется письменно, без нотариального заверения. Факт подписания соглашения доносится до хозяйственного общества в любой форме.

В качестве сторон корпоративного соглашения могут выступать не только участники ООО или акционеры АО, но и третьи лица. Таковыми могут являться, например, банки, кредитующие компанию. В этом случае договор станет дополнительной гарантией исполнения обязательств обществом перед кредитором. То есть банк сможет влиять на принятие решений участниками по некоторым торговым операциям.

Круг вопросов, регулируемых договором

В соглашении и правах и обязанностях участников последние могут прописать все принципы управления компанией, с учетом даже самых экстраординарных предложений владельцев.

Заключение соглашения дает возможность перераспределить власть в компании. Это может выглядеть так:

собственники с незначительной долей (миноритарии) могут влиять на принятие серьезных решений или, наоборот;
миноритарии участвуют/не участвуют в управлении хозяйственным обществом;
ограничивается возможность держателей крупных долей единолично решать некоторые важные вопросы и др.

Может показаться, что проще сразу прописать в уставе, что любые решения принимаются только единогласно, вне зависимости от долей, однако состав участников может меняться в будущем, что повлечет конфликт интересов.

А в корпоративном договоре можно зафиксировать, что мнение миноритариев будет решающим в определенном круге вопросов. К примеру, условия продажи транспортного средства будут такими, какими их видит миноритарий, передавший в свое время этот транспорт предприятию. Или же партнер, владеющий 51% бизнеса не может назначить управляющего единолично, а голосует за кандидата, выдвинутого остальными участниками.

Иные условия, которые можно закрепить соглашением о правах участников

Тупиковые ситуации. К примеру, два участника с одинаковыми долями не достигают консенсуса по какому-либо вопросу. В перечень условий для таких случаев можно включить пункт, по которому решение выносится Советом директоров. Или же для достижения компромисса привлекаются независимые эксперты. А можно прописать, что в тупиковых ситуациях один собственник может выкупить долю другого по зафиксированной стоимости или, что предприятие прекращает свою деятельность и пр.

Запрет на прекращение участия в компании до определенной даты или события. Такой пункт станет гарантией целостности компании до ее прочного закрепления на рынке. Можно прямо прописать в договоре, что ни один из собственников не может продать свои акции/долю, пока предприятие не выйдет на оборот в N рублей. А можно закрепить положение, что доля/акции не подлежать продаже третьим лицам.

Вложение всей прибыли в течение оговоренного срока в дальнейшее развитие бизнеса, например, первые два года деятельности общества.

Особые условия передачи доли/акций собственниками. В этом пункте может быть указано, что некое лицо, не владеющее долей/акциями в компании, является первоочередным претендентом на их покупку. А дополнительно прописать, что в случае решения одного из участников продать свою долю этому лицу, остальные собственники отказываются от своего права первоочередности приобретения доли и согласны подтвердить отказ у нотариуса.

Защита интересов собственника, прекратившего участвовать в деятельности компании, и прав остальных партнеров при общем нежелании передавать долю третьим лицам.

Запрет участникам открывать собственный бизнес, аналогичный деятельности общества, в определенных границах во избежание конкуренции. В договоре можно прописать, что нарушитель этого пункта обязуется выплатить обществу штраф и компенсировать потери.

Правила привлечения инвестиций и гарантии инвесторам. Этот пункт позволит регулировать сроки привлечения инвестиций, типы имущества, приемлемые для компании в качестве внешних вложений. А у инвесторов появится гарантия. К примеру, в корпоративном соглашении может быть зафиксировано, что если инвестор не получит определенную прибыль к установленной дате, то он вправе потребовать возвращения всех вложенных средств или становится полным собственником компании на выгодных для себя условиях.

Что не может регулироваться корпоративным соглашением

В корпоративном договоре не может быть прописано обязательство участников голосовать по указке структур общества, а также определять состав управляющих органов и круг вопросов, решаемых ими. Такие условия закон считает недействительными (ничтожными). Однако в соглашении может быть указано, что собственники обязаны голосовать за внесение в устав изменений, касающихся работы структур общества.

Положения договора применимы лишь к его сторонам и не накладывают каких-либо обязательств на других лиц, обладающих долей в предприятии.

Заключить договор могут лишь участники Обществ. Члены объединений подобных ПрК (производственный кооператив) лишены такого права.

В положениях КД не может быть пунктов о смене структуры управляющих органов или корректировки круга вопросов, который они решают. Все это прописывается в уставе, который не может быть заменен договором.

О конфиденциальности

Согласно той же статье 67.2 ГК РФ стороны должны довести до сведения хозяйственного общества информацию о факте подписания договора, но оглашать его положения не обязаны ни участникам, не подписавшим соглашение, ни, тем более, контрагентам, ни кому-либо еще.

Тем не менее, при совершении сделок купли-продажи долей/акций нотариус/регистратор обязан выяснить, имеется ли корпоративный договор. Если корпоративного соглашения нет, то потребуется документ об его отсутствии с печатью компании. Если договор заключен, то необходимо предъявить выписку с положениями, относящимися к условиям передачи долей/акций.

Важно: пункт 6 статьи 67.2 ГК РФ гласит, что если одна из сторон договора заключила сделку по продаже имущества компании с третьим лицом с нарушением положений договора, то такая сделка может быть отменена в судебной инстанции по иску другой стороны корпоративного соглашения. Но при условии, что покупатель был информирован или обязано был знать, что, в положениях корпоративного соглашения было зафиксировано, что продавец не имел права заключать сделку без согласования этого вопроса с другими сторонами договора.

Отсюда вытекает, что если третье лицо не имело и не могло иметь представления об условиях корпоративного соглашения, закрепляющих порядок реализации собственности хозяйственного общества, то такое лицо признается добросовестным приобретателем. А значит, суд признает и законность сделки. Ведь при ее заключении были нарушены условия соглашения о правах и обязанностях собственников. И практика это подтверждает (дело № А40-72922/2019).

Во избежание возможных проблем, третьи лица следует предупреждать заранее о наличии договора или о намерении его заключить. К тому же, в некоторых случаях, закон требует внесения данных о заключенном корпоративном соглашении в ЕГРЮЛ. А именно:

когда стороны указали в договоре, что их права распределены не в соответствии с долями, а по иным критериям (потребуется отметить, сколько голосов по факту у участников);
когда стороны обсудили и закрепили в договоре условия передачи долей третьим лицам. Вносить в ЕГРЮЛ полное содержание корпоративного соглашения нет необходимости (в рамках приказа ФНС России N ЕД-7-14/617@ от 31.08.20).

Нарушения, ответственность и признание положений КД недействительными на конкретных примерах

В последнее время суды строго учитывают условия КД вынеся постановления. При сделках и принятии решений управляющей структурой общества, нарушающих положения корпоративных соглашений, стороны, чьи права были нарушены, могут:

Пример 1

Примечательно, что суммы штрафов, прописанные в договорах, исчисляются миллионами. И судьи обязывают нарушителей соглашений их выплачивать. Соответственно, включение в условия договора такой меры минимизирует риски нарушения сторонами его положений.

Но сторонам важно проработать все детали соглашения, касающиеся их обязательств, с учетом всех возможных поворотов событий. В подтверждение можно привести как пример дело № А56-30829/2019.

Основатель одной из компаний (он же ее руководящий орган) договорился с инвестором о вложении капиталов в развитие бизнеса. Стороны заключили корпоративный договор. Один из пунктов гласил, что каждые три месяца собственник будет отчитываться перед инвестором о финансовом положении предприятия. За нарушение этого пункта была предусмотрена выплата крупной суммы неустойки.

Собственник добросовестно выполнял обязательство, но сохранял отчеты в облаке, предоставляя инвестору доступ. Последний засомневался в правдивости получаемой через облачное хранилище информации, потребовал предоставить данные о финансах предприятия в другой форме, а затем решил обязать собственника выплатить неустойку через суд.

Но судья принял сторону владельца компании, основываясь на том, что:

корпоративное соглашение не может по закону содержать положения, определяющие сферу полномочий руководящего органа (т. е. его компетенцию);
в договоре не было указано, в какой форме собственник должен предоставлять инвестору данные, то есть размещение отчета на облачном хранилище не исключалось.

Примеры 2 и 3

Стороны, фиксируя в корпоративном договоре свои права и обязанности, должны четко представлять, к чему могут привести различные ограничения. Беря на себя определенные обязательства, участник не может их не исполнить. Поэтому тщательно обдумать последствия вступления в договор до его подписания гораздо проще, чем post factum бегать по судам, добиваясь признания соглашения или отдельных его положений недействительными.

Иллюстрацией вышесказанного может служить дело № А60-12804/2015. Инвестор-миноритарий компании являлся стороной корпоративного договора. В какой-то момент он посчитал, что участник-мажоритарий единолично принимает решения по управлению компанией, заменив собой общее собрание, и обратился в суд. Истец указывал, что не волен распоряжаться своей долей в предприятии (в соглашении указывалось, в каких случаях его доля подлежит обязательной продаже), а также его особое мнение не учитывается при общем голосовании (по условиям договора он обязался по определенным вопросам принимать сторону мажоритария). На основании этого инвестор хотел выйти из договора.

Но судья отказался рассматривать иск на том основании, что миноритарию ничто не мешало требовать изменения положений договора до его подписания. Важно отметить: рассматриваемым договором было предусмотрено, что инвесторы-миноритарии становятся участниками общества при условии подписания корпоративного договора, в котором предусматривалось ограничение их некоторых прав и приобретение дополнительных обязанностей. А взамен они получали гарантии соблюдения их основных интересов.

В другом примере (дело № 40-266761/2018) суд отказался признавать договор недействительным, указав истцу помимо прочего на то, что заключение такого соглашения между участниками общества во многом как раз и направлено на ограничение некоторых прав. Любой корпоративный договор есть не что иное, как добровольный отказ сторон от ряда корпоративных прав и согласие с обязательством осуществлять оговоренные в договоре права, не нарушая интересы других собственников/акционеров.

Следует добавить, что заключение корпоративного соглашения не является панацеей от всех возможных сложностей и конфликтов, возникающих между участниками хозяйственного общества. Особенно, когда между компаньонами существует множество узких договоренностей. И в таком случае следует прибегать к использованию нескольких инструментов в виде приложений к договору. В Гражданском кодексе нигде не указывается, что договор не может дополняться. Более того, например, вопросы, касающиеся сделок с акциями или долями гораздо удобней оформить отдельно. То есть в виде приложения.

Выводы

Дружба, давнее знакомство, родственные связи не являются гарантией того, что партнерский бизнес будет развиваться бесконфликтно. Опыт показывает, что разногласия даже по незначительным вопросам в будущем могут сказаться как на благосостоянии компаньонов, так и деятельности всего предприятия, и даже привести к его ликвидации.

Спору нет, оформление корпоративного соглашения сопровождается некоторыми сложностями. В частности, каждый из партнеров должен изложить свою точку зрения на порядок действий в тех или иных ситуациях. Учитывая все мнения, стороны должны прийти к общему знаменателю и выработать устраивающий всех механизм по исполнению условий договора. Обязательно нужно рассмотреть все варианты возможного развития событий, даже самые необычные, и порядок действий сторон при их наступлении. И в конце закрепить все это письменно с учетом положений текущего законодательства. Во многих случаях без помощи опытного юриста не обойтись. Однако лучше потратить время, а затем спокойно заниматься вопросами развития бизнеса, чем в какой-то момент оказаться стороной жестокого и губительного для дела корпоративного конфликта.

Читайте также: