Может ли зао быть без учредителей

Обновлено: 28.06.2024

Вот уже несколько месяцев прошло с момента, когда появилась упрощенная процедура реорганизации ЗАО в ООО, она же — преобразование ЗАО в ООО или реорганизация ЗАО. Почти ежедневно мы проводим данную процедуры в Москве и Московской области. Хотелось бы с помощью данной статьи поделиться накопленным опытом и ответить на самые часто встречающиеся вопросы — возможно наш опыт будет кому-то полезен.

Итак, топ-10 самых частых вопросов и ответы на них:

Зачем надо преобразовывать ЗАО, если можно оставить все как есть, ведь штрафные санкции за это не предусмотрены?

Действительно, штрафы за то, что ЗАО не претерпит изменения, законодательством на данный момент не предусмотрены, но и дальнейшее существование в такой форме длительный срок тоже вряд ли возможно хотя бы потому, что вы не сможете внести в Устав вашего ЗАО никаких изменений, в том числе новые сведения о юридическом адресе, ОКВЭД и т.д, что установлено п. 9 ст. 3 99-ФЗ от 05.05.2014г и проверено нами на практике — действительно, налоговые такое не регистрируют. Хотя Генерального директора в таком ЗАО вы сменить по-прежнему сможете.

Почему большинство выбирает именно реорганизацию ЗАО в ООО? Ведь в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ в новой редакции существуют публичные и непубличные акционерные общества. Кстати, а что такое публичное и непубличное акционерное общество и чем они отличаются?

Так в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ

1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными .

Со слов опрошенных клиентов, многие выбирают ООО, т.к. с 1 октября 2014 года АО должны были передать ведение реестра лицу, имеющему лицензию (п. 2 ст. 149 ГК РФ) на такую деятельность — регистратору (п. 5 ст. 3 закона № 142-ФЗ), а регистраторы берут от 5 до 25 тысяч рублей в месяц за свои услуги, что даже по самым скромным подсчетам обойдется минимум в 60 тысяч рублей в год. Между тем за непередачу реестра такому регистратору грозит очень крупный штраф — ч.2 ст. 15.22 КоАП РФ: за нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг для компаний предусмотрен штраф от 700 000 до 1 000 000 рублей, а для должностных лиц этих фирм – от 30 000 до 50 000 рублей или дисквалификация (письмо ЦБ РФ от 31.07.14 №015-55/6227).

А вся процедура реорганизации ЗАО в ООО обойдется в 15- 40 тысяч рублей (в зависимости от выбранного исполнителя) и заплатить надо будет один раз.

Кроме того, многие таким образом хотят избежать ставшего обязательным (п. 5 ст. 67.1 ГК РФ) для акционерных обществ аудита.

А можно ли реорганизоваться, если мы все таки не передали реестр акционеров реестродержателю?

По ежедневной практике в настоящее время это не является препятствием к реорганизации (хотя позиции нотариусов при заверении документов при таких обстоятельствах мы встречали разные), и на данный момент никто из клиентов, которым мы оказывали услугу по реорганизации ЗАО в ООО пока не оштрафован, хотя упорно ходят слухи, что после НГ что-то может измениться.

Реорганизация ЗАО в ООО занимает несколько месяцев по аналогии с реорганизацией ООО?

Нет, это не так: в соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ сократилось количество действий, которые необходимо предпринять для перерегистрации ЗАО в ООО, теперь регистрация идет всего 5 рабочих дней, не считая дня подачи и дня получения.

Какие документы надо сдавать для регистрации реорганизации ЗАО в ООО?

2 устава;
решение/ протокол; ;
квитанция об оплате госпошлины за создание ООО;

* желательно — гарантийное письмо на юридический адрес и справку из ПФР об отсутствии задолженности.

Кто является подписантом формы на реорганизацию — как обычно — учредитель ООО?

Нет, нотариус свидетельствует подлинность подписи Генерального директора ЗАО с указанием его ФИО и занимаемой им должности в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ данного ЗАО.

Обязательно ли учредителями ООО должны быть учредители ЗАО как числятся в выписке ЕГРЮЛ?

Нет, данные об учредителях нового ООО вносятся на основании актуальных данных, содержащихся в выписке из реестра акционеров — тот кто там числится и станет учредителем ООО.

Юридический адрес может отличаться, но тогда вдвойне желательно приложить на него гарантийное письмо от собственника, который вам его предоставляет.

Как обстоят дела со сроками и пакетом документов в областных налоговых?

Мы всюду сдавали обозначенный в п. 5 данной статьи пакет документов и нигде дополнительно ничего не просили.

В Московской области в некоторых ИФНС документы рассматривали на 3-4 дня дольше, объясняя это тем, что для них самих такие процедуры — новшество.

Законодательство о предпринимательской деятельности строится по принципу добросовестности. Государство предполагает, что вы будете самостоятельно соблюдать требования закона. Но, к сожалению, на практике такое встречается не всегда.

Нередки случаи, когда общество с ограниченной ответственностью содержит в составе несколько участников, один из которых не проявляет интереса к бизнесу. Сложности возникают у всех остальных участников — работать в таких условиях очень трудно. Принять решения, внести изменения в устав, сменить юридический адрес или директора будет невозможно.

Чтобы защититься от таких ситуаций, следует заранее продумать правила работы. Участники общества определяют условия своей деятельности и взаимодействия, прописывая их в уставе общества. Устав является сводом правил работы компании, поэтому он должен содержать обязательные требования, которые закреплены ст. 12 Федерального закона от 08.02.98 № 14 ФЗ.

В частности, устав должен содержать ответы на вопросы:

права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества.

Если в обществе только один участник, то он не может покинуть организацию. Это запрещено законом. Но если их в компании двое и более, то каждый имеет право выйти из состава участников, уведомив об этом других участников.

31 июля 2020 года был принят Федеральный закон № 251-ФЗ, регламентирующий этот порядок. Теперь достаточно прийти к нотариусу и подать заявление о желании выйти из состава участников.

Каждый участник, который хочет покинуть общество, должен заверить заявление у нотариуса по установленной форме. Покинуть общество может любое количество участников, главное, чтобы минимум один в составе остался.

Для того чтобы это сделать, нужно:

Убедиться, что устав предоставляет возможность участникам покинуть общество. Если уставом установлен запрет, то выйти из общества не получится.
Составить заявление о выходе из состава участников, после чего заверить его у нотариуса.

В течение двух рабочих дней после заверения заявления нотариус должен произвести регистрацию изменений в налоговых органах. Еще в течение суток ему необходимо сообщить об этом факте обществу. Такой вариант развития событий очень удобен, когда один из участников перестает проявлять интерес к обществу, не выходит на связь, препятствует нормальному функционированию компании.

Удалить себя из базы налоговых органов в качестве представителя общества в этой ситуации можно только на основании судебного решения. Для этого следует подготовить копии документов, подтверждающих, что вы уведомили общество о своем увольнении за один месяц. По истечении этого срока договор с генеральным директором считается расторгнутым. Но произвести изменения в базе не получится, если участники не назначили общим собранием нового генерального директора.

Согласно Федеральному закону от 08.02.98 № 14, срок уведомления налоговых органов о произведенных изменениях составляет 3 дня. Еще 5 дней уйдет на изменения данных в базе. Если по истечении этого срока генерального директора не удалили из представителей общества, можно подавать заявление в суд о неисполнении обществом своих обязательств и приведении выписки в соответствие с реальным положением вещей.

Уволившийся генеральный директор мог предоставлять обществу свой адрес в качестве места нахождения общества, что не запрещено п. 2 ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ и п. 2 ст. 54 ГК РФ. Место нахождения общества осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа — генерального директора. Если же трудовые отношения с обществом расторгнуты, оснований для предоставления им юридического адреса больше нет.

В этом случае собственник жилого помещения, предоставивший адрес, вправе обратиться в суд с исковыми требованиями о прекращении использовании объекта недвижимости согласно ст. 304 ГК РФ. По решению суда в базу налоговой вносится информация о недостоверности данных, а общество обяжут привести информацию в соответствие. Игнорирование данного решения влечет наложение штрафа согласно ст. 332 АПК РФ.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Итак, топ-10 самых частых вопросов и ответы на них:

Зачем надо преобразовывать ЗАО, если можно оставить все как есть, ведь штрафные санкции за это не предусмотрены?

Почему большинство выбирает именно реорганизацию ЗАО в ООО? Ведь в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ в новой редакции существуют публичные и непубличные акционерные общества. Кстати, а что такое публичное и непубличное акционерное общество и чем они отличаются?

Так в соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ

1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными .

А можно ли реорганизоваться, если мы все таки не передали реестр акционеров реестродержателю?

Реорганизация ЗАО в ООО занимает несколько месяцев по аналогии с реорганизацией ООО?

Какие документы надо сдавать для регистрации реорганизации ЗАО в ООО?

2 устава;
решение/ протокол; ;
квитанция об оплате госпошлины за создание ООО;

* желательно — гарантийное письмо на юридический адрес и справку из ПФР об отсутствии задолженности.

Кто является подписантом формы на реорганизацию — как обычно — учредитель ООО?

Обязательно ли учредителями ООО должны быть учредители ЗАО как числятся в выписке ЕГРЮЛ?

Как обстоят дела со сроками и пакетом документов в областных налоговых?

Мы всюду сдавали обозначенный в п. 5 данной статьи пакет документов и нигде дополнительно ничего не просили.

Единственный участник ООО вдруг уходит из жизни. Как существовать этому хозобществу, пока вступят в свои права наследники? Определенные действия в их интересах и интересах ООО обязан совершить нотариус.

Почему возник вопрос?

С 26 января 2016 г. в правовой системе Беларуси появились не только АО с одним участником в виде государства, но и состоящие лишь из одного участника ООО и ОДО. Их единственным участником может быть любое физическое или юридическое лицо либо Беларусь или ее административно-территориальная единица.

Поскольку участник – физическое лицо может уйти из жизни, нельзя исключить ситуацию, когда у ООО вообще не окажется участников в течение примерно шести месяцев.

По общему правилу законодательство не допускает существования ООО без участников. Возникает вопрос, насколько в праве и экономике допустимо ООО без участников, пока не вступят в права наследники на долю умершего участника в уставном фонде в размере 100 %.

Какие проблемы требуют решения?

С точки зрения права возникают следующие проблемы:

переход доли в уставном фонде ООО в размере 100 % к наследнику (наследникам) и существование ООО без участников на протяжении, как правило, шести месяцев;
необходимость заключить договор доверительного управления принадлежавшей умершему участнику долей.

Новый участник (участники) появится в ООО лишь по истечении шести месяцев с момента открытия наследства. Раньше этого общеустановленного срока белорусские нотариусы выдают свидетельство о праве на наследство в очень редких случаях. Поскольку без такого свидетельства наследник не может вступить в права наследства, он не может быть признан в качестве обладателя доли в уставном фонде ООО.

С одной стороны, ООО без участников не должно существовать. С другой – по законодательству принадлежавшая умершему участнику доля в уставном фонде ООО не прекращается. Следовательно, наследник (наследники) не просто может, а должен ее получить. Однако это невозможно, если ООО, в котором нет ни одного участника, вынуждено прекратить свое существование.

Для разрешения указанной проблемы применим юридическую фикцию. В частности, признаем, что в рассматриваемой ситуации в ООО есть участник, ведь доля умершего участника в уставном фонде сохраняется.

На заметку
Хотя доля умершего участника ООО больше не персонифицируется с конкретной личностью, с точки зрения права за указанной долей стоит определенное лицо, права которого имеют отсроченный характер.

Для действительности данного подхода было бы желательным прямое указание законодателя, что в связи со смертью единственного участника ООО не прекращается. И уточнение, что его доля в уставном фонде в размере 100 % переходит к наследнику (наследникам) или в качестве выморочного имущества к административно-территориальной единице Беларуси. А также что до указанного момента существование ООО без участников допускается.

Применима ли аналогия закона?

При принятии решения о ликвидации юридического лица – единственного участника хозобщества необходимо решение о ликвидации и этого общества .

Такая норма появилась, хотя ликвидация единственного участника ООО – юридического лица не должна была приводить к ситуации, когда в ООО не остается вообще ни одного участника.

Сделанный нами вывод объясняется тем, что в момент прекращения юридического лица принадлежавшая ему доля в уставном фонде ООО в размере 100 % не прекращается. При надлежащем расчете с кредиторами она должна перейти к учредителю или участникам ликвидированного юридического лица.

Если же в рассматриваемой ситуации интересы кредиторов единственного участника ООО – юридического лица не были удовлетворены за счет его имущества, его долю в уставном фонде ООО можно продать с публичных торгов. Таким образом участник у рассматриваемого ООО мог бы появиться еще до момента исключения из ЕГР единственного участника ООО – юридического лица.

Несмотря на имевшиеся возможности, белорусский законодатель посчитал необходимым пойти другим путем. Уже фактически в момент принятия решения о ликвидации единственного участника ООО – юридического лица он требует принять решение о ликвидации ООО.

Данная позиция объясняется тем, что при ликвидации единственного участника ООО – юридического лица, на первый взгляд, в нем не остается ни одного участника, а ООО без участника существовать не может.

При более пристальном взгляде мы увидим, что ООО в описываемой нами ситуации не осталось бы без участника.

В случае смерти единственного участника ООО – физического лица наследник не может мгновенно вступить в свои права. Тогда напрашивается безусловное применение по аналогии закона приведенного выше положения ст. 24 Закона.

Несмотря на это, мы по-прежнему настаиваем на необходимости сохранить интересующее нас ООО и в праве, и в экономических реалиях. Наш подход основывается на природе отношений, а также на прямой законодательной норме и положительных аспектах такого взгляда. В частности, соблюдаются экономические интересы как наследников, так и народно-хозяйственного комплекса Беларуси в целом.

Более того, применительно к единственному участнику ООО – юридическому лицу понятен механизм ликвидации ООО. Понятно, какой орган примет решение о ликвидации не только участника ООО – юридического лица, но и самого ООО.

А вот в ситуации со смертью единственного участника ООО – физического лица абсолютно не ясно, кто должен принять решение о ликвидации ООО. Возможно, это суд.

Нам представляется, что для ликвидации юридического лица необходимо, чтобы основание напрямую предусматривал законодательный акт. Так, ст. 24 Закона обязывает ликвидировать ООО в случае ликвидации его единственного участника – юридического лица. При этом законодатель не посчитал необходимым предусмотреть ликвидацию ООО в случае смерти его единственного участника – физического лица.

Более того, ГК и Закон содержат норму, согласно которой доля в уставном фонде ООО в случае смерти ее обладателя входит в состав наследственного имущества. Изъятия в отношении доли в размере 100 % нет.

На заметку
Законодатель не увидел оснований для ликвидации ООО в рамках описанных нами отношений. Следовательно, в случае смерти единственного участника ООО – физического лица ООО не подлежит ликвидации.

Именно такова, по нашему мнению, прямая законодательная норма, которая и должна применяться. Однако для надежности излагаемого нами подхода он должен быть напрямую прописан в Законе. В противном случае всегда есть возможность сказать, что отсутствие регулирования не означает поддержки законодателя, и значит, должна применяться аналогия закона.

С точки зрения права в период от смерти единственного участника ООО до вступления наследников в права в отношении доли в размере 100 % у ООО предполагается наличие непоименованного так называемого теневого участника. Его интересы выражаются через действия доверительного управляющего (если нотариус заключил договор доверительного управления долей).

Однако у такого участника в лице доверительного управляющего есть преимущество в отношении наследственного имущества и ситуации, связанной с его управлением.

Какова роль доверительного управляющего?

Сохранение ООО в связи со смертью единственного участника невозможно без передачи его доли в уставном фонде в доверительное управление. Кто-то должен контролировать действия исполнительного органа, принимать решения, отнесенные уставом к компетенции общего собрания участников ООО, и т.д.

Иными словами, законодатель не предоставляет наследнику прав по реализации полномочий участника ООО, пока он не получит свидетельство о праве на наследство и не формализует свои права участника ООО.

Интересующая нас законодательная санкция присутствует в отношении доверительного управляющего. Так, в случае смерти участника право на участие в управлении деятельностью ООО имеют, наряду с участниками и определенной категорией лиц, лица, уполномоченные в соответствии с законодательными актами на управление наследственным имуществом .

Кроме того, такое право может принадлежать лицам, которые приобрели право пользования и (или) распоряжения долей (ее частью) в уставном фонде ООО на основании договора. Данным требованиям отвечает доверительный управляющий долей в уставном фонде ООО, принадлежавшей умершему участнику.

Исходя из указанного в ситуации, когда умирает единственный участник ООО, заключение договора доверительного управления долей в уставном фонде обязательно. В этом случае все правомочия участника переходят к доверительному управляющему.

Какова роль нотариуса?

Нотариус выступает в договоре на стороне вверителя. Тем самым практически весь контроль за деятельностью ООО на период до вступления наследника (наследников) в права наследства нотариус обязан передать доверительному управляющему.

При управлении долей в уставном фонде ООО в размере 100 % контроль нотариуса за действиями доверительного управляющего должен быть особенно строгим. Следовательно, личность доверительного управляющего приобретает первостепенное значение. Вместе с тем у нотариуса, как правило, нет лица, с которым можно было бы безбоязненно заключить такой договор.

В рассматриваемой ситуации особый интерес приобретает возможность назначить доверительным управляющим одного из наследников. В белорусской правовой системе это практически невозможно, т.к. наследники определяются нотариусами в качестве выгодоприобретателей. Однако доверительный управляющий не может совпадать с выгодоприобретателем, т.к. в подобном случае он фактически будет действовать в собственных интересах, а не в чужих.

Можно рекомендовать нотариусу (и это будет в интересах наследников) вместо передачи единой доли в уставном фонде ООО в размере 100 % в доверительное управление разделить ее на две-три части и передать разным доверительным управляющим.

При реализации данного предложения в ООО появится несколько доверительных управляющих, которые вынуждены будут следить друг за другом. Значит, нотариус сможет обеспечить так называемый самоконтроль за наследственным имуществом в виде доли в уставном фонде ООО в размере 100 %.

Подведем итоги

1. Закон не предусматривает такого основания для ликвидации ООО, как смерть единственного его участника – физического лица.

2. Нотариус не вправе, а обязан заключить договор доверительного управления принадлежавшей умершему участнику долей в размере 100 % в уставном фонде ООО. Это необходимо для защиты интересов наследника (наследников) и охраны наследственного имущества.

3. Доверительный управляющий в рассматриваемой ситуации становится единственным лицом, которое предопределяет все решения в ООО, до тех пор пока наследник умершего участника не получит свидетельство о праве на наследство.

4. Доверительный управляющий выполняет функции общего собрания участников ООО, отчитываясь перед нотариусом, наделенным правомочиями вверителя.

5. Законодательство не запрещает нотариусу вместо одного доверительного управляющего назначить нескольких и передать каждому в доверительное управление лишь часть доли, принадлежавшей умершему участнику. Чем больше будет доверительных управляющих, тем надежнее будет самоконтроль и сложнее сговор между ними.

Читайте также: