Что не может выступать предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением

Обновлено: 28.04.2024

Специалист по гражданскому, налоговому праву. Юрист в АКБ "Евротраст". Аспирант Государственного университета - Высшей школы экономики.

Родился 10 декабря 1975 г. в г. Калининграде Московской обл. В 2002 г. окончил Московскую государственную юридическую академию. В 1996 - 2000 гг. работал в ФСБ, в 2000 - 2002 гг. - старший юрисконсульт ЗАО "ОЛД-БАНК".

Имеет ряд публикаций в российских журналах по налоговому праву, обеспечению исполнения обязательств.

Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (далее - Закон) изменил понятие облигации, исключив уплату зафиксированного в ней процента или иного имущественного эквивалента в качестве обязательного требования, предусмотрев в качестве диспозитивной нормы право владельца облигации на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и / или дисконт.

Глава 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" дополнена понятием облигаций с обеспечением, т.е. облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом (далее - облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2). Судя по контексту, перечень видов обеспечения, указанный в ст. 27.2 Закона о рынке ценных бумаг, является исчерпывающим.

Часть 3 п. 1 ст. 27.2, подчеркивая акцессорный характер обеспечения, признает недействительной передачу прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения.

Пункт 2 указанной статьи в качестве обязательного условия эмиссии облигаций с обеспечением предусматривает наличие в решении о выпуске облигаций (если государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций - в проспекте облигаций, а при документарной форме выпуска - также в сертификатах облигаций) условия обеспечивающего обязательства.

При предоставлении обеспечения третьим лицом согласно п. 3 ст. 27.2 решение о выпуске облигаций и / или проспект облигаций, а при документарной форме выпуска - сертификат должны быть подписаны также лицом, предоставившим такое обеспечение.

Статья 27.3 Закона о рынке ценных бумаг посвящена облигациям с залоговым обеспечением.

Предметом залога согласно п. 1 указанной статьи могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество, которое, согласно ч. 2 п. 1 указанной статьи, подлежит оценке оценщиком. Таким образом, исключением является не только исчерпывающий перечень способов обеспечения, но и предмет залога, обеспечивающего исполнение обязательств эмитента облигаций с залоговым обеспечением.

Залог обеспечивает обязательства эмитента облигации в рамках одного выпуска. Таким образом, отношения по обеспечению связывают всех владельцев облигаций одного выпуска с ее эмитентом. Согласно п. 2 ст. 27.3 Закона каждый владелец облигации с залоговым обеспечением одного выпуска имеет равные со всеми другими владельцами облигаций этого же выпуска права в отношении имущества, являющегося предметом залога, а также страхового возмещения, сумм возмещения, причитающихся залогодателю в случае изъятия (выкупа) заложенного имущества для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации. На стороне залогодержателя, таким образом, имеется множественность лиц.

Пункт 3 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает правило, согласно которому договор о залоге, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации, при этом считается соблюденной письменная форма. Иными словами, приобретение облигации помимо обязательственных отношений эмитента облигации и держателя облигации порождает залоговые отношения, как если бы между залогодателем и залогодержателем вступил в силу договор о залоге.

При обеспечении обязательств эмитента облигаций залогом недвижимого имущества (ипотекой) требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением (п. 3 ст. 27.3).

Обременение обязательств эмитента облигации залогом недвижимого имущества (ипотеки) возможно только при наличии следующего юридического состава: государственная регистрация выпуска облигаций; нотариальное удостоверение и государственная регистрация учреждением юстиции решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой; государственная регистрация ипотеки (осуществляется учреждением юстиции одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой) (п. 4 ст. 27.3).

Предъявительские и ордерные ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии (п. 6 ст. 27.3).

По общему правилу договор о залоге ценных бумаг считается заключенным с момента фиксации прав залогодержателя в установленном порядке .

Пункт 13 информационного письма ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами".

При обременении залогом бездокументарных ценных бумаг в обеспечение исполнения обязательств эмитентом облигации залогодатель обязан после государственной регистрации выпуска таких облигаций, но до начала размещения облигаций, зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска. В орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска предоставляется выписка из лицевого счета либо счета депо.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства эмитентом облигации с залоговым обеспечением является основанием для реализации имущества, являющегося предметом залога. Письменное требование залогодателю об обращении взыскания может быть подано любым владельцем облигации лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо (п. 8 ст. 27.3).

Указанные требования могут быть заявлены в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (истечения последнего дня срока, если исполнение обязательств предусмотрено в течение определенного периода времени).

Часть 5 п. 8 ст. 27.3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" устанавливает режим собственности при передаче заложенного имущества в собственность залогодержателей - владельцев облигаций с залоговым обеспечением, а именно - общая долевая собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

Указанное положение выглядит некорректно в свете того, что действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога .

Пункт 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченных залогом требований по облигациям, разница после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов, связанных с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, возвращается залогодателю. Сумма, вырученная от реализации заложенного имущества и оставшаяся после удовлетворения в указанном порядке требований владельцев облигаций с залоговым обеспечением, не превышающая размера обеспеченных залогом требований по облигациям, подлежит зачислению в депозит нотариуса. Владельцы, не направившие указанных письменных требований о реализации заложенного имущества и не получившие средства от его реализации, имеют право получить их через депозит нотариуса в установленном законом порядке.

Следует отметить, что запрещается обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска.

Мы используем файлы Cookie. Просматривая сайт, Вы принимаете Пользовательское соглашение и Политику конфиденциальности. --> Мы используем файлы Cookie. Просматривая сайт, Вы принимаете Пользовательское соглашение и Политику конфиденциальности.

1. Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество.

Имущество, являющееся предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением, подлежит оценке оценщиком.

2. Каждый владелец облигации с залоговым обеспечением одного выпуска имеет равные со всеми другими владельцами облигаций этого же выпуска права в отношении имущества, являющегося предметом залога, а также страхового возмещения, сумм возмещения, причитающихся залогодателю в случае изъятия (выкупа) заложенного имущества для государственных или муниципальных нужд, его реквизиции или национализации.

3. Договор залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма договора о залоге считается соблюденной. В случае, если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), требования о нотариальной форме договора ипотеки и его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

4. Нотариальное удостоверение и государственная регистрация решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, производятся органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, после государственной регистрации выпуска таких облигаций. Государственная регистрация ипотеки производится указанным органом одновременно с государственной регистрацией решения о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой.

Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

5. В случае, если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом недвижимого имущества (ипотекой), для государственной регистрации ипотеки вместо нотариально удостоверенного договора об ипотеке и его копии, а также документа, подтверждающего возникновение обеспеченного ипотекой обязательства, представляются нотариально удостоверенное решение о выпуске облигаций, обеспеченных ипотекой, и копия такого решения. При государственной регистрации ипотеки в качестве сведений о первоначальном залогодержателе регистрационная запись об ипотеке в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество должна содержать государственный регистрационный номер выпуска облигаций и дату его государственной регистрации, а также указание на то, что залогодержателями являются владельцы облигаций выпуска с указанным государственным регистрационным номером.

В случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.

6. Если ценные бумаги не являются именными, они могут быть предоставлены в обеспечение по облигациям только при условии учета прав на них в депозитарии.

7. В случае, если облигации обеспечены залогом ценных бумаг, права на которые учитываются в системе ведения реестра (в реестре) или в депозитарии, после государственной регистрации выпуска таких облигаций и до начала их размещения залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти ценные бумаги, и представить доказательства такой фиксации в орган, осуществивший государственную регистрацию соответствующего выпуска облигаций, при государственной регистрации отчета об итогах выпуска.

8. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением имущество, являющееся предметом залога, подлежит реализации по письменному требованию любого из владельцев таких ценных бумаг, направленному залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию заложенного имущества, а также эмитенту таких ценных бумаг, если залогодателем является третье лицо.

Владельцы облигаций с залоговым обеспечением имеют право заявлять указанные требования в течение двух месяцев со дня наступления срока исполнения обязательства (истечения последнего дня срока, если исполнение обязательств предусмотрено в течение определенного периода времени).

Торги по реализации заложенного имущества, которым обеспечены обязательства по облигациям, не могут быть проведены ранее истечения срока, установленного для предъявления требований владельцев указанных облигаций.

Денежные средства, полученные от реализации заложенного имущества, направляются лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением, имеющим право на осуществление прав, удостоверенных указанными ценными бумагами, и заявившим свои требования в течение срока, установленного настоящей статьей для направления требований о реализации заложенного имущества, или по истечении этого срока, но не позднее последнего дня срока, установленного решением о выпуске этих ценных бумаг для реализации заложенного имущества. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченных залогом требований по облигациям, разница после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов, связанных с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, возвращается залогодателю. Сумма, вырученная от реализации заложенного имущества и оставшаяся после удовлетворения в указанном порядке требований владельцев облигаций с залоговым обеспечением, не превышающая размера обеспеченных залогом требований по облигациям, подлежит зачислению в депозит нотариуса. Владельцы, не направившие указанных письменных требований о реализации заложенного имущества и не получившие средства от его реализации, имеют право получить их через депозит нотариуса в установленном законом порядке.

В случае, если по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, заложенное имущество должно перейти в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

Имеет ряд публикаций в российских журналах по налоговому праву, обеспечению исполнения обязательств.

Статья 27.3 Закона о рынке ценных бумаг посвящена облигациям с залоговым обеспечением.

Государственные облигации выпускаются без обеспечения, так как исполнение обязательств по ним гарантируется государством. Долговые ценные бумаги, выпущенные предприятиями, не могут конкурировать по надежности с облигациями, выпущенными правительством этой же страны. Поэтому при выпуске корпоративных облигаций эмитент предоставляет различные способы обеспечения облигаций, которое полностью или частично гарантирует выполнение обязательств по займу.

В целях обеспечения дополнительной защиты инвесторов, на выпуск корпоративных облигаций накладываются различные ограничения. Например, на количество или стоимость долговых ценных бумаг в дополнение к уже выпущенным.

Содержание:

Способы обеспечения облигаций

По способам обеспечения корпоративные облигации бывают:

Обеспеченные или ипотечные облигации
Облигации с плавающим залогом
Необеспеченные облигации
Конвертируемые необеспеченные облигации

Обеспеченные или ипотечные облигации

Обеспеченные или ипотечные облигации выпускаются компанией в том случае, если у нее есть какие-то высококачественные активы (недвижимость или оборудование), которое выступает в качестве фиксированного залога по облигациям.

Владельцы ипотечных облигаций с фиксированным залогом защищены условиями облигационного соглашения. В них эмитент обязуется продать имущество, являющееся предметом залога, для удовлетворения претензий кредиторов в случае, если не сможет выполнить своих обязательств, используя текущие денежные потоки от своей финансово-хозяйственной деятельности.

Условия облигационного соглашения могут включать запрет на выпуск предприятием других облигаций под обеспечение имуществом, которое является предметом залога по данному облигационному соглашению. Если такого запрета нет, то облигации, выпущенные позднее под залог того же имущества, являются бумагами более низкого приоритета прав требований держателей облигаций при реализации имущества, являющегося предметом залога.

В соответствии с условиями облигационного соглашения, эмитентом облигаций может быть создан выкупной фонд, в который компания ежегодно производит отчисления. Одним из следствий такого подхода является то, что держатели облигаций будут готовы получать более низкую процентную ставку.

В развитых странах практически не было случаев падения цен на недвижимость. Таким образом, данный способ кредитования является наиболее безопасным для инвестора, так как осуществляется путем вложения в высококачественные долговые ценные бумаги.

В международной практике используются следующие виды ипотечных ценных бумаг:

облигации с покрытием.
ипотечные ценные бумаги, обеспеченные пулом ипотечных кредитов, залогом которых является жилая или коммерческая недвижимость.
ипотечные сертификаты участия.

Облигации с плавающим залогом

Облигации с плавающим залогом — облигации, которые не имеют фиксированного залога, но обеспечены материальными или нематериальными активами (торговые марки, долгосрочные контракты или гарантии третьих лиц). Обычно по таким облигациям не создается выкупной фонд. В связи с отсутствием выкупного фонда, а также более низким качеством обеспечения, инвесторы рассчитывают на более высокую процентную ставку, чем по облигациям, обеспеченным фиксированным залогом.

В отличие от владельцев облигаций с фиксированным залогом, владельцы облигаций с плавающим залогом, в случае невыплаты эмитентом купона или основной суммы долга, не имеют права требовать реализации имущества, являющегося предметом залога. Однако владельцы таких облигаций могут запустить процедуру банкротства компании, чтобы в процессе продажи имущества компании и расчетов с кредиторами вернуть свои деньги. Права держателей облигаций с плавающим залогом будут погашаться после облигаций, обеспеченных фиксированным залогом, но до удовлетворения требований владельцев необеспеченных облигаций.

Необеспеченные облигации

Необеспеченные облигации – облигации, которые не имеют залога по облигациям. Этот вид корпоративных облигаций представляет еще более низкое качество и более рискованный инструмент для инвестиций. Держатели таких облигаций получают более высокую доходность по сравнению с облигациями, обеспеченными фиксированным и плавающим залогом.

В случае неспособности компании ответить по своим финансовым обязательствам, держатели необеспеченных облигаций будут приравнены к другим кредиторам, претензии которых удовлетворяются пропорционально размеру претензий каждого кредитора из общей суммы средств, оставшихся после расчетов с кредиторами, имеющими более высокий приоритет. При этом возможна ситуация, что оставшихся средств не хватит для удовлетворения их претензий.

Если эмитент разместил более одного выпуска необеспеченных облигаций, то обязательно определяются их приоритеты. У субординированных необеспеченных облигаций (англ. subordinated debentures) приоритет ниже, чем у несубординированных.

Конвертируемые необеспеченные облигации

Конвертируемые необеспеченные облигации аналогичны вышеописанным облигациям и единственное различие состоит в том, что эти облигации предоставляют право своим владельцам при определенных обстоятельствах обменять облигации на обыкновенные акции.

Поскольку эмитент предоставляет владельцам облигаций возможность, которая может стоить значительно больше, чем сама облигация, так как стоимость обыкновенных акций растет с ростом прибылей компании, компания может предложить более низкую купонную ставку по таким облигациям. Свойство конвертируемости нередко делает выпуск облигаций более привлекательным для инвесторов, старающихся достичь роста вложений и обеспечить регулярное получение дохода.

Конверсия обычно осуществляется в тот момент, когда дивиденды по акциям выросли по отношению к облигациям, и когда конверсионная премия по отношению к акциям упала до нуля.

Конверсионная премия — разница между конверсионной ценой акции и ее текущей рыночной ценой.

Конверсионная цена — часть рыночной стоимости облигации, обмениваемой на одну ценную бумагу (например, обыкновенную акцию).

Пример расчета разницы доходностей и конверсионной премии

Конвертируемая необеспеченная облигация имеет номинальную стоимость 100 руб. и купон 6%. Цена акций в настоящий момент 20 руб., а дивиденд — 80 копеек. Соотношение обмена таково: одна облигация обменивается на 4 обыкновенных акции. Облигации размещаются по номиналу, таким образом, в момент размещения конверсионная цена равна 25 руб. за одну обыкновенную акцию.

Существует два основных фактора, которые необходимо принимать во внимание:
1) Разница доходностей. Доходность акции равна 4% (80 коп. разделить на цену акции 20 руб.). Доходность облигации — 6%, то есть разница составляет 2% в пользу облигации.
2) Конверсионная премия. В данном случае конверсионная премия равна 25% (разность между конверсионной ценой 25 руб. и рыночной ценой обыкновенной акции 20 руб.).

Через три года цена обыкновенных акций выросла до 25 руб., дивиденд вырос до 1,32 руб. на акцию, а цена конвертируемой облигации выросла до 105 руб. Разница доходностей и конверсионная премия:
1) Разница доходностей. Доходность акции равна 5% (1,25 руб. разделить на цену акции 25 руб.). Доходность облигации — 6%. Разница составляет 1% в пользу облигации.
2) Конверсионная премия. В данном случае конверсионная премия равна 4%, так как конверсионная цена равна 26,25 руб. (цена облигации 105 разделить на 4 обыкновенных акции), а рыночная стоимость 25 руб.:

(26,25 – 25) / 25 = 0,05 или 5%

До конверсии конвертируемые облигации по приоритету прав держателей относятся к необеспеченным облигациям, но после конверсии облигации превращаются в обыкновенные акции и их держатели приравниваются в правах к другим владельцам обыкновенных акций.

Читайте также: