Может ли учредитель работать в своей организации штатным сотрудником

Обновлено: 28.04.2024

Вопрос о необходимости/возможности заключения трудового договора с директором, который является единственным учредителем (участником) организации, уже не один год никак не получит единый официальный ответ.

Как быть, если учредитель-руководитель хочет заключить трудовой договор с самим собой

Основные причины, по которым учредитель может иметь заинтересованность в заключении трудового договора со своей организацией, следующие:

социальные гарантии – возможность уйти в отпуск, на больничный, в декрет;
пенсионный страховой стаж – стаж работы в качестве директора входит в общий трудовой стаж для начисления пенсии;
возможность получать доход от бизнеса в виде ежемесячной заработной платы, а не раз в квартал в виде дивидендов (да и то – при наличии прибыли).

С 2015 года налоговая ставка на дивиденды для физических лиц выросла с 9% до 13% и сравнялась с той, что удерживают с зарплаты работника в виде НДФЛ, поэтому экономического смысла в получении прибыли от бизнеса именно в виде дивидендов нет. Что касается расходов организации на страховые взносы с зарплаты директора, то они составляют значительную сумму – до 30% от начислений. По нынешнему законодательству страховые взносы зачисляются на личный счет застрахованного лица, но вернется ли вся сумма взносов в виде пенсии, сказать трудно.

Чиновники, оспаривая возможность заключения трудового договора учредителя с собой в качестве директора, утверждают, что поскольку для этого требуется две стороны (работник и работодатель), то подписание трудового договора невозможно.

В качестве еще одного аргумента, опровергающего возможность заключения договора с директором-учредителем, ведомства приводят положения главы 43 ТК РФ, которая рассматривает трудовые отношения с руководителем. В статье 273 ТК РФ говорится, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций. Из этого чиновники делают спорный вывод, что сама возможность заключения трудового договора с директором-учредителем недопустима.

В более позднем письме (от 20.11.2019 № 03-12-13/89698) Минфин выразился более чем странно. Во-первых, сообщается, что договор между ООО и руководителем-учредителем, в принципе, может быть подписан. Во-вторых, отмечено, что даже если руководитель-единственный учредитель работает без трудового договора, то это не означает отсутствия трудовых отношений между ООО и директором. А значит, выплаты руководителю рассматриваются, как производимые в рамках трудовых отношений.

Итак, какие доводы можно привести, если вы хотите заключить трудовой договор с собой в качестве директора, будучи единственным учредителем своей организации?

Трудовой договор в этом случае заключается с участием не одного лица, а двух, одно из которых физическое (директор), а второе – юридическое (организация). Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей.
Глава 43 ТК РФ регулирует трудовые отношения с руководителем, не являющимся учредителем, но Трудовой кодекс нигде не содержит запрета на возможность заключения трудового договора с директором - единственным учредителем. Перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в статье 11 ТК РФ, и руководитель, являющийся единственным участником организаций, в этом списке не значится.
Законы о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) прямо указывают на необходимость выплат на пенсионное и социальное страхование всех работников, делая специальную оговорку о руководителях организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).
Среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК РФ указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ), а значит, расходы на зарплату директора списывать можно. Запрета на учет таких расходов относительно директора-учредителя налоговое законодательство не содержит.

Что касается писем Минфина и Роструда, то они, в отличие от законов, не являются нормативно-правовыми актами, не обладают законной силой и содержат только разъяснения и мнения этих ведомств. Кроме того, имеется обширная арбитражная практика, в которой суды подтверждают право директора заключать трудовой договор с организацией в случае, если он является единственным ее участником.

Как быть, если учредитель-руководитель не хочет заключать трудовой договор

Рассмотрим обратную ситуацию – когда учредитель возлагает на себя управленческие функции, не желая при этом заключать трудовой договор. Чаще всего такое нежелание возникает на старте бизнеса, когда ООО еще толком не работает, прибыли нет, и учредитель согласен с таким положением вещей.

Он готов год или даже больше только вкладывать в развитие своего дела, а наличие трудового договора с ним как с руководителем обязывает организацию выплачивать зарплату не ниже регионального минимума плюс страховые взносы. Кроме того, ежеквартальная кадровая отчетность за работников (даже при одном директоре) достаточно сложна, и без привлечения специалистов сдать ее будет непросто.

Поскольку мы только что опровергли доводы Минфина и Роструда на невозможность заключения трудового договора в этом случае, то ссылаться на указанные выше письма не будем. Тогда на основании чего учредитель может руководить своей организацией, если трудовой договор заключаться не будет?

Свои управленческие полномочия единственный учредитель получает с того момента, когда он своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Кстати, косвенно о том, что управленческие полномочия исполнительного органа – это не то же самое, что трудовые обязанности директора, говорит тот факт, что директор, работающий на основании трудового договора, не лишается своих управленческих функций, находясь в отпуске. Директор в отпуске по-прежнему вправе подписывать документы от имени общества в пределах своей компетенции и осуществлять другие функции, возложенные на него законом и уставом. Надо, правда, отметить, что в такой ситуации возникает риск споров с налоговыми органами, поэтому безопаснее всего будет отзывать директора, работающего по трудовому договору, из отпуска, для подписания документов.

Таким образом, единственный учредитель, желающий сам руководить своей организацией, вправе как заключить трудовой договор, так обойтись и без этого. Обязать его заключить трудовой договор с собой Роструд не может, т.к. официальная его позиция противоречит этому.

В чем сложность вопроса

В нашей стране нередки ситуации, когда единственный учредитель организации и ее генеральный директор — это одно физическое лицо. По статистике в каждом третьем субъекте малого предпринимательства управление осуществляет сам собственник бизнеса.

Особенность его правового положения в том, что трудовой договор с единственным учредителем — директором заключать не нужно (такова позиция Минтруда, см. Письмо от 24.03.2020 № 14-2/В-293). На должность он назначает сам себя решением единственного участника (ст. 16 ТК РФ). Однако выплаты в пользу руководителя считаются производимыми в рамках трудовых правоотношений (Письмо Минфина от 20.11.2019 г. № 03-12-13/89698).

Закономерно возникает вопрос: как оформлять и сдавать отчеты таким компаниям в 2021 г., и нужно ли включать в них сведения по генеральному директору.

Нужно ли сдавать РСВ на руководителя-единственного учредителя

Директор, который является единственным участником фирмы, относится к категории застрахованных лиц по обязательному социальному страхованию (см. Приказ Минсоцразвития от 08.06.2010г. № 428н). На случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством он относится к сотрудникам, работающим по трудовому договору. То есть на выплаты в его пользу начисляем страховые взносы в общем порядке.

Соответственно, такой руководитель включается в расчет по страховым взносам (РСВ). Этот документ направляется в ФНС ежеквартально, до 30-го числа месяца, следующего за отчетным периодом.

Важно: наличие или отсутствие выплат в пользу директора никак не влияет на обязанность сдавать отчетность. Если руководитель не получал вознаграждения в отчетном периоде, следует подать расчет с нулевыми показателями.

Включать ли директора-единственного учредителя в СЗВ-М

С мая 2021 г. утвержден новый бланк и правила заполнения сведений СЗВ-М (см. Постановление Правления ПФР от 15.04.2021 № 103п).

Пенсионный фонд недвусмысленно дал понять всем компаниям: в отчет необходимо внести все сведения о застрахованных лицах, на которых распространяется обязательное пенсионное страхование, в том числе на о директорах, являющихся единственным собственником бизнеса.

Образец СЗВ-М, который примет ПФР за июнь 2021 г.

Форма СЗВ-М подается в ПФР ежемесячно, не позднее 15-го числа месяца, который следует за отчетным. Если крайний срок выпадает на выходной или нерабочий праздничный день, то страхователи вправе отчитаться в ближайший следующий рабочий день.

Подготовка электронных отчетов под требования ПФР, автоматическая проверка на ошибки, круглосуточная поддержка и консультации — онлайн-сервис для отчетности в ПФР через Онлайн-Спринтер от Такском.

Нужно ли сдавать СЗВ-ТД при приеме и увольнении директора — единственного участника

Сведения по форме СЗВ-ТД подаются с 1 января 2021 г. в следующие сроки:

не позднее следующего рабочего дня — после издания приказа о приеме или увольнении работника;
ежемесячно, не позднее 15 числа месяца следующего за отчетным — для иных кадровых изменений (перевод, повышение квалификации и проч.).

Если трудового договора с генеральным директором нет, то и подавать СЗВ-ТД на него не нужно (см. Письмо Минтруда от 24.03.2020 г. № 14-2/В-293).

В обоснование своей позиции Министерство труда приводит следующий аргумент: согласно ч.2 ст. 273 ТК РФ, к трудовым не относятся отношения, которые возникают между организацией и ее руководителем, если последний является одновременно и единственным учредителем юрлица.

Подавать ли СЗВ-СТАЖ в конце 2021 года

Форму СЗВ-СТАЖ организации подают в ПФР по итогам отчетного года — не позднее 1 марта следующего года. Бланк был утвержден постановлением Правления Пенсионного фонда от 06.12.2018 № 507п.

Многие ошибочно полагают, что отчет подается только на лиц, с кем у компании заключен трудовой договор. Но учитывая мнение чиновников (см. Письмо Минтруда от 16.03.2018 № 17-4/10/В-1846), СЗВ-СТАЖ необходимо сдавать, даже если в компании числится только один единственный учредитель — генеральный директор, с которым не заключен трудовой договор и которому выплачивалась зарплата.

Как правило создателям малого бизнеса, которые выполняют функции и руководителя, и главного бухгалтера, сложно самостоятельно разобраться с отчетностью. На помощь им приходят таких сервисы, как Такском . Здесь можно подключить автоматическую сдачу отчетности для ООО и других юрлиц в любые государственные органы с техподдержкой 24/7.

Скажите пожалуйста может ли учредитель ооо одновременно Работать по найму официально по трудовой книжке? При этом быть директором в своём ооо или бухгалтером, или директором в своём ооо и одновременно бухгалтером в своём ооо и одновременно по найму в другой фирме по трудовой?

Ответы на вопрос:

Да, может, законодательством это не запрещено, он может работать в нескольких организациях, их количество также законом не ограничено.

Можете, поскольку вы не генеральный директор, а - просто держатель доли в компании. Это - ваш актив, а не работа. Поэтому нет проблем здесь.

Законодательством нет ограничений для работы по совместительству и количеству работ одновременно. Учредитель может работать по найму в разных местах.

См. ст. 60.1 ТК РФ.

Главные темы месяца

Можно ли не оформлять генерального директора в штат?, Генеральный директор не хочет оформляться в штат

Добрый день! У меня очень забавная ситуация. В новом юрлице генеральный не хочет оформляться) Говорит, что есть решение о том, что он генеральный и этого достаточно) Что платить сам себе деньги ( он единоличный учредитель) не собирается)). И убеждает меня, что так можно, просто я типо не в курсе.
Может я и правда не в курсе?
На какой документ я могу сослаться ему, что так делать нельзя и что хотя бы на 0,1 ставки, но оформиться нужно?
Пожалуйста, подскажите.

Цитата
forany написал: убеждает меня, что так можно, просто я типо не в курсе.

Да, у меня аналогичная ситуация была. И самое ужасное, что юристы тоже говорят, что так можно, ссылаясь на ГК и ему подобные. Когда пытаюсь сказать, что все же в первую очередь для нас важен ТК - бесполезно. И только когда пришла налоговая с проверкой и вздрюкнула их - сказали оформить.

Цитата
forany написал: И убеждает меня, что так можно, просто я типо не в курсе. Может я и правда не в курсе? На какой документ я могу сослаться ему, что так делать нельзя и что хотя бы на 0,1 ставки, но оформиться нужно? Пожалуйста, подскажите.

Цитата

forany написал:
И убеждает меня, что так можно, просто я типо не в курсе. Может я и правда не в курсе? На какой документ я могу сослаться ему, что так делать нельзя и что хотя бы на 0,1 ставки, но оформиться нужно? Пожалуйста, подскажите.

Чудны дела твои, Господи! )))) Да вы только прочитайте то, что сами написали. Вы хотите убедить директора в своей компетентности, но при этом не знаете на какой документ сослаться?!

Цитата
forany написал: есть решение о том, что он генеральный и этого достаточно) Что платить сам себе деньги ( он единоличный учредитель) не собирается)).

У нас директор тоже единственный учредитель. Есть Решение единственного участника о возложении на себя обязанностей директора. Трудового договора самого с собой и приказа о приеме самого себя на работу нет.
И ни разу, ни одна проверка за 30 лет его не "вздрюкнула". Знаете почему? Потому что действие главы 43 ТК РФ не распространяется на руководителя организации, который является единственным участником и собственником имущества организации - часть вторая статьи 273ТК РФ.

Если бы ТК для ВАС и вправду был важен, то вы бы, как минимум, не пришли бы в ужас от того, что вам юристы говорили..

24 И фарисеи сказали Ему: смотри, что они делают в субботу, чего не должно делать?
27 И сказал им: суббота для человека, а не человек для субботы; (Евангелие от Марка, гл.2

Цитата
Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда: руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

Цитата

Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

а статья 275 говорит о заключении ТД с руководителем организации. То есть МОЖНО не заключать ТД. Опять же - МОЖНО, а не однозначно нет. Ибо если бы было однозначно нет, то в данной главе и дополнительные основания увольнения руководителя, и работа по совместительству и многое другое - а это все МОЖЕТ распространяться и на единственных участников-руководителей в одном лице.

А вот что касается приказа о приеме на работу - это не является исключением для руководителя-единственного участника общества. То есть, он обязателен. Без этого приказа руководитель не является РАБОТНИКОМ - именно об этом и вопрос, и дискуссии между специалистами. И в случае отсутствия приказа о ПРИЕМЕ ему не выплачивается заработная плата.

Ну, это вы только говорите так, и , возможно, даже сами себе верите. На самом деле для вас важно любое мнение, которое высказано какими-то сомнительными "специалистами", компетентность которых никем не подтверждена, но только не ТК.
Что касается мнений специалистов, то вот вам комментарии профессора Ю.П. Орловского

4. Трудовой кодекс прямо определяет случаи, когда действие комментируемой главы не распространяется на отношения, возникающие между руководителем и управляемой им организацией. Трудовой кодекс не регулирует данные отношения, если:

руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Как видим, в обоих случаях не может идти речь о заключении трудового договора. Так, в том случае, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, он не может сам с собой заключить трудовой договор, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Однако, как только такое лицо решит передать свои директорские полномочия наемному менеджеру, возникнет необходимость заключения соответствующего договора.

Если же управление организацией осуществляется по договору с другим юридическим лицом (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим), то в этом случае речь идет о заключении гражданско-правового договора между двумя субъектами гражданского права, один из которых (управляющая организация, индивидуальный предприниматель) должен обладать лицензией на осуществление данного вида деятельности. Трудовое законодательство не может регулировать возникающие отношения.

2. Положения гл. 43 ТК РФ распространяются на регулирование труда всех руководителей за исключением 2 случаев:

когда руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. Руководитель в отношениях с собственником имущества организации может сам выступать в качестве наемного работника на основании трудового договора. В случае же, когда руководитель является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, заключение трудового договора становится невозможным. В этом случае руководитель осуществляет функцию единоличного исполнительного органа на основании закрепленного в учредительных документах соответствующего положения;

когда управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим). Такое управление осуществляется на основании гражданско-правового договора. Трудовой договор при этом не заключается.

Цитата
Снеженка написал: статья 275 говорит о заключении ТД с руководителем организации.

Статья 275, так же как и вся глава 43, не распространяется на руководителя, если он является единственным участником

Цитата
Снеженка написал: А вот что касается приказа о приеме на работу - это не является исключением для руководителя-единственного участника общества. То есть, он обязателен.

Вот еще одно доказательство того, что вы не читаете ТК, который так "важен" для ВАС. Какой еще приказ о приеме на работу, если нет основания для приема на работу, каковым является трудовой договор? Откройте часть 1 статьи 68 .

Читайте также: