Может ли отпуск быть меньше 28 дней

Обновлено: 17.05.2024

Вопрос

На какое максимальное количество дней работник может уйти в отпуск в текущем календарном году? Может ли он отгулять полный отпуск за текущий период и еще плюсом дни, оставшиеся неиспользованными за предыдущие периоды?

Ответ юриста

В соответствии со ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.

ст. 120, "Трудовой кодекс Российской Федерации" от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 29.07.2017)

В соответствии с нормами, изложенными в ст. ст. 115 и 122 Трудового кодекса РФ, оплачиваемый отпуск организация обязана предоставлять своим работникам ежегодно и минимум на 28 календарных дней.

Согласно ч. 3 ст. 124 ТК РФ перенесение отпуска на следующий год допускается только в исключительных случаях. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. В ч. 4 ст. 124 ТК РФ содержится прямой запрет, в частности, на непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд.

В соответствии с нормами ст. 127 ТК РФ компенсацию за неиспользованный отпуск в денежном выражении работник может получить только в случае увольнения.

Вместе с тем трудовое законодательство не содержит положений, в соответствии с которыми не использованные работником отпуска "сгорают". Работники, у которых очередной отпуск либо переносился, либо не был им предоставлен вовсе, имеют право на предоставление неиспользованных отпусков в рамках очередного года.

В Письме Роструда от 08.06.2007 N 1921-6 утверждается, что в случае если работники имеют неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды, то за ними сохраняется право на использование всех полагающихся ежегодных оплачиваемых отпусков. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем.

Следовательно, если в силу различных обстоятельств работник не использовал отпуска в предыдущие годы, это не лишает работника права использовать накопившиеся дни отпуска в текущем году, присоединив их к отпуску за текущий год.

В случае если предоставление работнику неиспользованных отпусков за предыдущие годы одновременно с очередным отпуском за текущий год не было отражено в графике отпусков, необходимо приказом по организации внести соответствующие изменения в график отпусков.

Но вместе с тем необходимо учитывать следующее.

Согласно ст. 9 Конвенции N 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках" непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (по меньшей мере две рабочие недели) предоставляется и используется не позже, чем в течение года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

По данному вопросу можно сделать вывод, что продолжительность ежегодного основного отпуска максимальным пределом не ограничивается. Если работник не использовал отпуска в предыдущие годы, это не лишает работника права использовать накопившиеся дни отпуска в текущем году, присоединив их к отпуску за текущий год.

Подборка документов:

Вопрос: . У работника сохранились 90 календарных дней отпуска за прошлые периоды. Он просит работодателя предоставить ему все неиспользованные дни, присоединив их к отпуску за текущий период. Работодатель указал, что отпуска за прошлые периоды будут предоставлены в виде компенсации в случае увольнения. Правомерен ли отказ? Что предпринять работнику, чтобы воспользоваться своим правом на отпуск за прошлые периоды, если увольняться он не собирается? (Консультация эксперта, 2015)

Вопрос: . Сгорает ли отпуск, если он не предоставлялся работнику в течение двух лет? Можно ли сразу предоставить отпуск за предыдущие годы и за текущий год? (Консультация эксперта, 2017)

Вопрос: . У работника, отработавшего пять лет, остались дни неиспользованного отпуска за первые три года работы, о предоставлении которых он не заявлял. К какой административной ответственности может быть привлечена организация или ее должностные лица? Как предоставить работнику эти дни неиспользованного отпуска? (Консультация эксперта, 2017)

при увольнении работника, если у него остаются неиспользованные отпуска;
при наличии дополнительных отпусков, превышающих 28 календарных дней.

В каждой ситуации бывают нестандартные вводные, поэтому остановимся на них подробнее.

Что делать, если накопилась задолженность по отпускам

У работников нередко накапливаются задолженности по отпускам за несколько лет. И в таких случаях перед работодателем встает вопрос — как с ними разобраться? Достаточно ли компенсировать неиспользованный отпуск деньгами?

Таким образом, если у работодателя есть задолженность, например, в 100 дней отпуска, потому что сотрудник уже 4 года не отдыхал, то заменить эту задолженность компенсацией просто так он не может. Только если работник увольняется. И в случае увольнения работодателю придется выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска, то есть за 4 года.

Компенсация за отпуск и претензии налоговиков

При выплате большой компенсации работодатель рискует вступить в спор с налоговиками. С их стороны может возникнуть вопрос: почему компенсация за все 4 года была отнесена в расходы по налогу на прибыль?

Дело в том, что в соответствии со ст. 255 НК РФ при расчете налога на прибыль в расходы на оплату труда нужно относить только компенсацию в соответствии с трудовым законодательством. При этом трудовое законодательство прямо запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд (ст. 124 ТК РФ).

Как правило, через суд работодатель оспаривает действия налоговиков, ссылаясь на ст. 127 ТК РФ, которая говорит о том, что в соответствии с Трудовым кодексом он обязан выплатить компенсацию работнику за все неиспользованные отпуска.

Компенсация части отпуска при условии наличия дополнительного

Если работник собирается продолжать работать в компании, то заменить компенсацией ему можно только часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающего 28 календарных дней. Такая компенсация предусмотрена для тех категорий работников, которым по закону положен удлиненный основной отпуск — более 28 дней. К ним относятся:

работники-инвалиды, продолжительность отпуска — не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 № 181-ФЗ);
несовершеннолетние работники, продолжительность отпуска — 31 календарный день (ст. 267 ТК РФ);
муниципальные служащие, продолжительность отпуска — 30 календарных дней (п. 3 ст. 21 Федерального закона от 02.03.2007 № 25-ФЗ).

Также есть категории работников, которым положены по закону ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска:

работники, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ);
работники, имеющие особый характер работы (ст. 118 ТК РФ);
работники с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК РФ);
работники, работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям (ст. 321 ТК РФ, ст. 14 Закона РФ от 19.02.1993 № 4520-1).

Дополнительные оплачиваемые отпуска могут устанавливаться по усмотрению работодателя с учетом производственных и финансовых обстоятельств. При этом условия и порядок предоставления таких отпусков прописывается коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Стоит отметить, что замена части отпуска денежной компенсацией является не обязанностью, а правом работодателя. Поэтому он может отказать в компенсации. Эта позиция сформулирована, в частности, в Определении Верховного Суда Республики Коми от 15.08.2011 № 33-4410/2011).

В ч. 3 ст. 126 ТК РФ обозначены категории работников, в отношении которых не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков:

беременные женщины;
работники в возрасте до 18 лет;
работники, занятые на работах с вредными или опасными условиями труда — им не заменяется деньгами ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Компенсацию за отпуск все эти работники могут получить только в одном случае — при увольнении.

Минимальная продолжительность дополнительного отпуска составляет 7 календарных дней (ст. 117 ТК РФ). Однако конкретная продолжительность такого отдыха устанавливается трудовым договором на основании отраслевого соглашения и коллективного договора.

Та часть отпуска, которая превышает 7 календарных дней, может быть заменена компенсацией. Для этого работнику нужно написать заявление. Кроме того, условие о замене дополнительного отпуска деньгами должно быть отражено в отраслевом соглашении или коллективном договоре.

Работнику, подвергшемуся воздействию радиации в результате чернобыльской катастрофы, неиспользованный ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск замене компенсацией не подлежит (предоставляется на основании п. 5 ст. 14 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-1).

Компенсация при увольнении

В Трудовом кодексе нет правила исчисления компенсации при увольнении. Поэтому работодателям следует ориентироваться на старый документ – Правила об очередных и дополнительных отпусках (утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169).

В связи с этим правилом может возникнуть вопрос: как отсчитывать половину месяца в феврале, в котором, как известно, 28 дней? Нужно ориентироваться не на календарный, а на рабочий месяц, так как отпуск предоставляется за рабочий год.

Позиция Конституционного Cуда о компенсациях

Позиция КС такова, что требование компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении не зависит от количества времени, которое прошло с рабочего года, когда сотрудник не отдыхал. При этом запрос на выплату нужно подать в течение года после увольнения. Ранее по этому вопросу были противоречивые мнения, и в компенсациях часто отказывали даже суды.

В Постановлении КС описывается ситуация с жалобой бывших сотрудников крупной консалтинговой и аудиторской компании. Суды рассматривали их дела с опорой на международные нормы, согласно которым срок для обращения за выплатой меньше по сравнению с Трудовым кодексом. КС не поддержал такой подход.

Таким образом, при увольнении сотрудник вправе требовать деньги за неиспользованные дни отпуска за все время работы.

Пять нестандартных ситуаций с компенсацией отпуска

Работник отработал в организации 4 месяца, в этот период находился в отпуске без сохранения зарплаты 23 календарных дня. Положена ли ему компенсация при увольнении? Ответ эксперта.
Директор небольшой компании замещает несколько должностей. Он не был в отпуске уже 2 года. Можно ли ему выплатить компенсацию за отпуск? Ответ эксперта.
В компании единственный работник, его должность — генеральный директор. В отпуск он уйти не может. Должен ли он получить компенсацию за неиспользованный отпуск, чтобы не было проблем с ГИТ? Ответ эксперта.
Чтобы рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск, нужно определить средний заработок работника. Как быть с февралем? Считать ли только полные месяцы работы? Ответ эксперта.
Работник 12 месяцев был в отпуске без сохранения заработной платы. Как рассчитать сумму компенсации за неиспользованный отпуск? Ответ эксперта.

Оформление и получение компенсации за отпуск: алгоритм действий

Чтобы получить деньги взамен части отпуска, работнику необходимо написать заявление. Можно воспользоваться образцом.

Получив от работника заявление, работодатель издает приказ о замене части отпуска денежной компенсацией. Форма приказа произвольная.

В приказе нужно указать:

ФИО и должность работника;
количество дней отпуска, которые должны быть заменены денежной компенсацией, расчетный период;
основание для издания приказа;
реквизиты заявления работника.

Заполнение остальных граф:

Расчет отпускных в 2021 году: калькулятор

Рассчитать отпускные можно с помощью бесплатного калькулятора от сервиса Контур.Бухгалтерия. Введите данные о периоде отпуска, расчетном периоде и массовых повышениях зарплаты, если они были. Также укажите фактические начисления сотрудника за расчетный период, по которым выполняется расчет среднего дневного заработка. Сумма отпускных рассчитывается автоматически.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

О.Я. Решетова,
автор ответа, консультант Аскон по бухгалтерскому учету и налогообложению в бюджетных организациях

ВОПРОС

ОТВЕТ

Нет, нельзя. В графике отпусков необходимо указать полную продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, т.е. 28 календарных дней. При этом в графе 10 (Примечание) возможно указать, что часть отпуска (указать, сколько дней) работником уже использована и указать период. Графа 10 "Примечание" может содержать любую информацию. Главное - чтобы она была понятна кадровому работнику.

ОБОСНОВАНИЕ

В соответствии со ст. 21 Трудового кодекса РФ работник имеет право на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.

Согласно ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ).

В силу ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска работника исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно (ст. 122 ТК РФ). Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

Статьей 123 ТК РФ предусмотрено, что очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под расписку не позднее чем за две недели до его начала.

В рассматриваемой ситуации работодатель уже предоставил работнику часть ежегодного оплачиваемого отпуска. Это не является нарушением трудового законодательства, работодатель может по соглашению сторон предоставить отпуск авансом, что не запрещено нормами ТК РФ. Право работника на отдых также не нарушено.

Так как целью ежегодного отпуска являются полноценный отдых и восстановление сил работника, он не может быть меньше 28 календарных дней, установленных ТК РФ.

Таким образом, по нашему мнению, работодатель при составлении графика отпусков на следующий год не вправе предусмотреть работнику количество календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска меньше установленной законом продолжительности, т.е. менее 28 календарных дней.

Бухучет, налогообложение, ФСБУ, отчетность за 2021 год

Поможем не забыть сделать главное

Посмотрите актуальные чек-листы для бухгалтера, специалиста по кадрам и юриста.

Возможно, вам будут интересны эти темы:

Подавать документы можно будет по ТКС или на электронном носителе.

Подготовлены поправки в Трудовой кодекс, который расширит допустимые виды дисциплинарных взысканий.

Незабудкина В.И. работает в должности бухгалтера по графику пятидневной рабочей недели с окладом50 000 руб.

Определим, как выгоднее будет взять отпуск работнице:

1) с 1 июля 2019 г. продолжительностью 28 календарных дней;

2) с 1 июля 2019 г. на 14 календарных дней и с 12 августа на 14 календарных дней.

Предположим, что период с июля по июнь 2019 г. отработан полностью, премии бухгалтеру не начислялись.

Отпуск начинается с 1 июля 2019 г. и длится 28 календарных дней.

Расчетный период будет с июля 2018 г. по июнь 2019 г. По условию, он отработан полностью. Сумма выплат, включаемых в расчет — 600 000 руб. (50 000 руб. х 12 мес.).

Среднедневной заработок будет равен 1 706,48 руб. (600 000 руб. : 12 мес. : 29,3 дн.).

Сумма отпускных составит 47 781,44 руб. (1 706,48 руб. х 28 дн.).

В июле 2019 г. Незабудкина В.И. должна отработать 3рабочих дня, за этот период ей начислят 6 521,74 руб. (50 000 руб. : 23дн. х 3дн.). Общая сумма начислений за июнь будет равна 54 303,18 руб. (47 781,44 руб. + 6 521,74 руб.). Сумма начислений за июль и август (при условии полностью отработанного августа) –104 303,18 руб. (54 303,18 руб. + 50 000 руб.).

Незабудкина В.И. разделит отпуск на части: 14 календарных дней с 1 июля 2019 г. и 14 календарных дней с 12 августа 2019 г.

Для первого отпуска расчетный период и соответственно среднедневной заработок будет тот же, что и в первом варианте. Сумма отпускных составит 23 890,72 руб. (1 706,48 руб. х 14 дн.). В июле должно быть отработано еще 13 рабочих дней. Сумма начисленной заработной платы за этот период — 28 260,87 руб. (50 000 руб. : 23дн. х 13дн.). Общая сумма начислений за июль — 52 151,59 руб. (23 890,72 руб. + 28 260,87 руб.).

Рассчитаем вторую часть отпуска. Для нее расчетный период будет с августа 2018 г. по июль 2019 г. В данном случае расчетный период отработан не полностью, поскольку Незабудкина В.И. была в июле 14 календарных дней в отпуске.

Рассчитаем количество отработанных календарных дней в июле, получим 16,07дн. [29,3 дн. : 31дн. х (31дн. – 14 дн.)]. Общее количество календарных дней в отработанном периоде будет равно 338,37дн. (29,3 дн. х 11 мес. + 16,07дн.).

Сумма выплат, включаемых в расчет, — 578 260,87 руб. (50 000 руб. х 11 мес. + 28 260,87 руб.). Среднедневной заработок — 1 708,96 руб. (578 260,87 руб. : 338,37 дн.). Сумма отпускных за 14 дней отпуска в августе равна 23 925,44 руб. (1 708,96 руб. х 14 дн.). За оставшиеся 12 отработанных дней в августе Незабудкиной В.И. должны начислить 27 272,73 руб. (50 000 руб. : 22дн. х 12дн.). Общая сумма начислений в августе равна 51 198,17 (23 925,44 руб. + 27 272,73 руб.).

Всего за июль и август 2019 г. будет начислено 103 349,76 руб. (52 151,59 руб. + 51 198,17 руб.).

Из примера видно, что деление отпуска на части, на сумму начислений в пользу работников влияет не сильно. Различие в общем суммарном доходе получилось из-за того, что отпуск использовался в месяцах с разным количеством рабочих дней (в июле 2019 г. – 23 рабочих дня и в августе 2019 г. – 22 рабочих дня). Если же использовать хотя бы частично отпуск в месяце с наибольшим количеством рабочих дней, то сумма начислений увеличится.

Напомним , что работник вправе разделить отпуск на любые части, если одна из них будет не менее 14 календарных дней. Это подтверждают, в частности специалисты Роструда РФ (письмо от 17.07.2009 г. №2143-6-1).

Отметим еще один нюанс . Работодатель не может заставить работника обязательно включать в отпускной период выходные. То есть если хочет работник использовать отпуск на 5 дней с понедельника по пятницу, то работодатель запретить это не может. Это означает, что, если работник трудится по графику пятидневной рабочей недели, и в случае, когда он берет отпуск на 7 календарных дней с понедельника по воскресенье, и на пять календарных дней с понедельника по пятницу, его не будет на рабочем месте в течение всей недели (поскольку суббота и воскресенье в любом случае являются выходными днями по графику работы).

Получается, что работник будет все равно отдыхать 2 недели. Однако при отпуске в семь календарных дней ему будут оплачены суббота, и воскресенье, в то время, если оформлять отпуск на 5 дней, то отпускные будут начислены только за 5 дней, а суббота и воскресенье не будут оплачиваться.

Поэтому в первом случае сумма отпускных будет больше.

В то же время во втором варианте оформления отпуска у работника останется еще два отпускных дня, которые он может использовать позднее и компенсировать полученными отпускными.

Подведем общие итоги, которые вероятно, работники знают, исходя из объяснений бухгалтеров. Целесообразно для отпуска выбирать месяцы с наибольшим количеством рабочих дней, в 2019 г. это будут июль и октябрь (по 23 рабочих дня по графику пятидневной рабочей недели) или апрель, август и декабрь (по 22 рабочих дня по графику пятидневной рабочей недели). Не выгодно брать работнику отпуск в январе 2019 г. (17 рабочих дней) и в мае (18 рабочих дней).

Относительно дробления отпуска на части отметим следующее.

Для тех работников, которым важно большее количество дней, можно оформлять отпуск только на рабочие дни без выходных. В этом случае у работника накопятся дополнительные дни отпуска.

И наоборот. Работникам, которым нужно больше денег, можно оформлять отпуск только на выходные дни.

Читайте также: