Может ли генеральный директор не быть сотрудником компании
Обновлено: 01.05.2024
Физическое лицо является генеральным директором ООО, обороты у компании имеются, но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение? Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?
Сергей, добрый день.
А данное лицо единственный учредитель компании?
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?Сергей
Да, может, ему не запрещено работать по совместительству.
Но есть определенные условия, в силу ст. 276 ТК РФ
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
Обращу Ваше внимание на Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1 которым отмечалось, что
Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.
Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
Данное условие касается случаев, когда генеральный директор является единственным учредителем ООО.
В иных случаях, генеральный директор выступает в роли наемного работника с которым также подлежит заключению трудовой договор.
Поэтому, если он работает без трудового договора — это является прямым нарушением трудового законодательства.
Да, единственный учредитель компании
но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение?Сергей
Трудовая инспекция может признать это нарушением — если гендиректор работает, но при этом не оформлен и не получает зарплату.
Статья 5.27 КоАП РФ Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права
4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, —
Он единственный участник ООО?
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?
По общему правилу, руководитель компании, может устроиться по совместительству в другую компанию только после получения разрешения.
В соответствии со ст. 276 Трудового кодекса РФ
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
да, единственный учредитель ООО
да, единственный учредитель ОООСергей
Позиции разные по этому вопросу.
Например, в пользу того, что заключать договор не требуется единственному участнику, есть помимо указанного Письма Роструда ещё:
Вопрос: Об оформлении трудовых отношений с генеральным директором — единственным участником ООО, а также начислении дивидендов и уплате с них НДФЛ.
(Письмо Минфина России от 15.03.2016 N 03-11-11/14234)При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.
Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен.
Но есть и противоположная позиция, в том числе на уровне судебной практики.
Поэтому, если хотите исключить риски споров в дальнейшем — лучше отношения всё-таки оформить.
но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение?Сергей
Здравствуйте. Это как понять? Что значит не трудоустроен, если он является генеральным директором? С момента принятия общим собранием решения о назначении директора или конкретной даты, которая указана в этом решении, с генеральным директором уже установлены трудовые отношения.
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?Сергей
Все зависит от того, где работа является основной, а где по совместительству. Если в первой это основное место работы, значит во второй можно устроиться по совместительству но только с согласия собственника основного ООО поскольку согласно ст. 276 ТК РФ:
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа)
Он является единственным учредителем ООО
Можно ли поменять ген дира ООО , если на фирме имеется налог за 1-ый квартал ?или возможно ли закрыть фирму?
Здравствуйте. Вопрос след. порядка. Два года назад, мой знакомый предложил мне стать ген. директором ООО за зарплату. Сказал, что можно стать на две фирмы, и зарплата будет больше. Я согласился. Еще он сказал, что когда фирма выйдет на кредит, то зарплата повысится. Так все и получилось. Прошло два года, все в порядке. В одной я ген дир., в другой, как я понял, учредитель. В прошлом году меня пригласили в банк, и подписали кредитный договор с банком на сумму более пятидесяти миллионов рублей. Причем, я знаю, что хоз. деятельность ООО "липовая". Но, как мне сказали, первый кредит уже вернули. Проверить так это или нет, я не могу. Сейчас выдали второй кредит. Меня беспокоит, что люди, кот. отвечают за это могут просто исчезнуть с этими деньгами, причем, мне известно, что у них порядка таких фирм больше сотни. Подскажите мою ответственность за мои подписи, и что будет, если фирма исчезнет. И если я откажусь от должности ген.директора, и что-то произойдет, буду ли я отвечать за этот кредит? Спасибо.
Добрый день! Раньше ген.дира ООО избирали на общем собрании участников общества и протокол подписывали председатель собрания и секретарь и этого было достаточно. В нашем обществе по ЕГРЮЛ числится 11 участников, в т.ч.1 участник умер и на сегодняшний день доля не переоформлена на наследника. Мои вопросы: сколько должно присутствовать участников на общем собрании( проценты у участников - от 4 до 19), кто должен подписывать протокол об избрании, надо ли заверять протокол у нотариуса или достаточно сделать какую-то запись в протоколе , м/быть есть ещё какие-нибудь нюансы? Спасибо.
Здравствуйте! месяц назад мне предложили стать ген. диром. одной из нашей ООО которая занимается торговлей продуктов питания. Предложили прибавку к ЗП. Я согласилась но сейчас я узнаю что это ООО планирут ликвидировать с 1 марта 2015г. как говорят сотрудники эта ООО не очень чистая и мол это большая ответственность. Прошу Вас подскажите какие могут быть последствия для меня? И как правильно действовать в данной ситуации? Как правильно снять меня с должности? Жду ответ. Заранее Благодарю! С уважением, Анна!
какие документы необходимо предоставить в налоговую при смене ген дира ооо/И если можно ссылкой на нормативные документы.Спасибо
Сейчас, как правило, при регистрации ООО одного лица единственный учредитель стандартно назначает себя на должность генерального директора (директора) общества.
Однако, на сколько такая привычная конструкция оправдана, и возможно ли управление ООО вообще без единоличного исполнительного органа?
И да и нет. Разберем более подробно:
Кроме прав и обязанностей участника общества, поименованных в ст. 67, 67.1 ГК РФ, ст. 33 Федерального Закона №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", участник может обладать любыми иными правами и обязанностями в рамках закона, которые ему предоставлены Уставом общества. При этом, согласно ст. 40 того же ФЗ, к исключительной непередаваемой компетенции единоличного исполнительного органа (директора) общества относятся: представление интересов и заключение сделок, выдача доверенности и кадровые вопросы. При этом, даже данные полномочия закон не запрещает ограничивать Уставом общества (например одобрение сделок).
Вывод 1: Уставом ООО можно предусмотреть довольно широкий перечень полномочий участника общества. Например: согласование любых видов сделок, определение направления деятельности, распределение обязанностей среди сотрудников, прямое управление структурными подразделениями, представиление интересов общества перед третьими лицами по указанным вопросам, издание обязательных для исполнения распоряжений и т.д. и т.п., оставив Деректору функции кадровика. Спорным остается вопрос о таком полномочии Участнику как "выдача доверенности на представление интересов общества", на практике такое полномочие участнику при наличии директора мы не пробовали, однако описанное ниже немного прольет свет и на это.
Теперь обратимся к судебной практике.
У нас есть Постановление ФАС Поволжского округа от 20.12.2010 года по делу № А65-3449/2010, в котором суд делает интересный вывод (вывод нижестоящего суда, который подтвержден ФАС):
В силу статьи 32 Закона общее собрание участников является высшим органом общества, из чего следует, что высший орган может принимать любое решение, относящееся к деятельности общества, независимо от наличия в обществе иных коллегиальных или единоличных исполнительных органов. Такие же полномочия принадлежат и единственному участнику общества.
Следовательно, единственный учредитель общества с ограниченной ответственностью имеет полномочия на подписание от имени общества договоров и прочих финансово-хозяйственных документов.
Есть так же еще более интересное Определение ВАС РФ от 20 июля 2011 г. № ВАС-8608/11, в котором Высший Арбитражный Суд указал, что:
Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) высшим органом общества является общее собрание участников общества.
В силу пункта 1 статьи 33 Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
В пункте 2 названной статьи сформулированы вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества.
Согласно подпункту 13 пункта 2 названной статьи к компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.
Статьей 39 Закона установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно
Суды установили, что согласно пунктам 15, 15.1 Устава общества к компетенции общего собрания участников относится предоставление участникам дополнительных прав или возложение на участников дополнительных обязанностей.
Решением единственного участника общества от 20.06.2008 N 2 одобрена сделка поручительства по кредитному договору, полномочия по подписанию договора поручительства от имени общества возложены на участника общества - Хачатряна С.А.
Поскольку решением единственного участника сам участник возложил на себя полномочия по подписанию договора поручительства, и данное решение не противоречит Уставу общества и Закону, суды не нашли оснований для вывода о подписании договора поручительства ненадлежащим лицом.
Вывод 2: Действующее законодательство и судебная практика дают неограниченные полномочия управления, в том числе прямого управления Единственному участнику общества, как высшему органу управления Общества.
Так нужен ли вообще директор, особенно в ООО одного лица?
Давайте разберем, основываясь на вышеописанном.
С одной стороны у нас есть высший орган управления Обществом - Единственный Участник, который не нуждается в единоличном исполнительном органе, если он того не желает. Все функции и полномочия он имеет или может иметь и как единственный участник общества.
С другой стороны у нас есть ст. 40 ФЗ об ООО и Регламент ФНС. Так что на практике?
На практике, если Единственный Участник ООО хочет напрямую управлять компанией, минуя должность директора, соответствующее полномочие должно быть прописано в Уставе, а именно "единоличным исполнительным органом Общества является его единственный участник". Можно вариации на тему: "Единоличный исполнительный орган - директор Общества, назначается на должность Решением единственного участника. В случае отсутствия назначенного директора Общества, полномочия единоличного исполнительного органа исполняет единственный участник общества". При этом, при заполнении формы на регистрацию, в графе название должности вписывается "Единственный Участник" и соответственно данные единоличного исполнительного органа Общества заполняются данными участника Общества.
Вывод 3: Общество с ограниченной ответственностью может существовать без директора под прямым управлением Единственного участника.
Физическое лицо является генеральным директором ООО, обороты у компании имеются, но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение? Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?
Сергей, добрый день.
А данное лицо единственный учредитель компании?
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?Сергей
Да, может, ему не запрещено работать по совместительству.
Но есть определенные условия, в силу ст. 276 ТК РФ
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
Обращу Ваше внимание на Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1 которым отмечалось, что
Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется.
Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
Данное условие касается случаев, когда генеральный директор является единственным учредителем ООО.
В иных случаях, генеральный директор выступает в роли наемного работника с которым также подлежит заключению трудовой договор.
Поэтому, если он работает без трудового договора — это является прямым нарушением трудового законодательства.
Да, единственный учредитель компании
но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение?Сергей
Трудовая инспекция может признать это нарушением — если гендиректор работает, но при этом не оформлен и не получает зарплату.
Статья 5.27 КоАП РФ Нарушение трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права
4. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, —
Он единственный участник ООО?
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?
По общему правилу, руководитель компании, может устроиться по совместительству в другую компанию только после получения разрешения.
В соответствии со ст. 276 Трудового кодекса РФ
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
да, единственный учредитель ООО
да, единственный учредитель ОООСергей
Позиции разные по этому вопросу.
Например, в пользу того, что заключать договор не требуется единственному участнику, есть помимо указанного Письма Роструда ещё:
Вопрос: Об оформлении трудовых отношений с генеральным директором — единственным участником ООО, а также начислении дивидендов и уплате с них НДФЛ.
(Письмо Минфина России от 15.03.2016 N 03-11-11/14234)При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен.
Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен.
Но есть и противоположная позиция, в том числе на уровне судебной практики.
Поэтому, если хотите исключить риски споров в дальнейшем — лучше отношения всё-таки оформить.
но ген директор не трудоустроен в своей компании, возможно ли так работать или это нарушение?Сергей
Здравствуйте. Это как понять? Что значит не трудоустроен, если он является генеральным директором? С момента принятия общим собранием решения о назначении директора или конкретной даты, которая указана в этом решении, с генеральным директором уже установлены трудовые отношения.
Может ли генеральный директор работающей компании устроиться на работу в другую организацию по трудовой?Сергей
Все зависит от того, где работа является основной, а где по совместительству. Если в первой это основное место работы, значит во второй можно устроиться по совместительству но только с согласия собственника основного ООО поскольку согласно ст. 276 ТК РФ:
Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа)
Он является единственным учредителем ООО
Можно ли поменять ген дира ООО , если на фирме имеется налог за 1-ый квартал ?или возможно ли закрыть фирму?
Здравствуйте. Вопрос след. порядка. Два года назад, мой знакомый предложил мне стать ген. директором ООО за зарплату. Сказал, что можно стать на две фирмы, и зарплата будет больше. Я согласился. Еще он сказал, что когда фирма выйдет на кредит, то зарплата повысится. Так все и получилось. Прошло два года, все в порядке. В одной я ген дир., в другой, как я понял, учредитель. В прошлом году меня пригласили в банк, и подписали кредитный договор с банком на сумму более пятидесяти миллионов рублей. Причем, я знаю, что хоз. деятельность ООО "липовая". Но, как мне сказали, первый кредит уже вернули. Проверить так это или нет, я не могу. Сейчас выдали второй кредит. Меня беспокоит, что люди, кот. отвечают за это могут просто исчезнуть с этими деньгами, причем, мне известно, что у них порядка таких фирм больше сотни. Подскажите мою ответственность за мои подписи, и что будет, если фирма исчезнет. И если я откажусь от должности ген.директора, и что-то произойдет, буду ли я отвечать за этот кредит? Спасибо.
Добрый день! Раньше ген.дира ООО избирали на общем собрании участников общества и протокол подписывали председатель собрания и секретарь и этого было достаточно. В нашем обществе по ЕГРЮЛ числится 11 участников, в т.ч.1 участник умер и на сегодняшний день доля не переоформлена на наследника. Мои вопросы: сколько должно присутствовать участников на общем собрании( проценты у участников - от 4 до 19), кто должен подписывать протокол об избрании, надо ли заверять протокол у нотариуса или достаточно сделать какую-то запись в протоколе , м/быть есть ещё какие-нибудь нюансы? Спасибо.
Здравствуйте! месяц назад мне предложили стать ген. диром. одной из нашей ООО которая занимается торговлей продуктов питания. Предложили прибавку к ЗП. Я согласилась но сейчас я узнаю что это ООО планирут ликвидировать с 1 марта 2015г. как говорят сотрудники эта ООО не очень чистая и мол это большая ответственность. Прошу Вас подскажите какие могут быть последствия для меня? И как правильно действовать в данной ситуации? Как правильно снять меня с должности? Жду ответ. Заранее Благодарю! С уважением, Анна!
какие документы необходимо предоставить в налоговую при смене ген дира ооо/И если можно ссылкой на нормативные документы.Спасибо
Нередко встречаются ситуации, когда срок полномочий генерального директора компании истек, либо он увольняется по собственному желанию, а сведения о нем продолжают содержаться в ЕГРЮЛ. Юрлицо бездействует и не вносит необходимые изменения в сведения о своем генеральном директоре.
Не внесенные изменения в реестр могут вводить в заблуждение третьих лиц, а также, в целом, нарушают интересы бывшего генерального директора хозяйственного общества.
Поэтому одним из краеугольных вопросов является правомерность обращения прежнего директора хозяйственного общества в регистрирующий орган с требованием об исключении сведений о себе из ЕГРЮЛ, в случае, если общество самостоятельно не вносит сведения о новом директоре.
На сегодняшний день ни законодательство, ни судебная практика не выработали однозначного подхода. Так что же делать?
Законодательное регулирование исключения сведений из ЕГРЮЛ
Согласно п. 5 ст. 5 закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица, обязано сообщить об этом в регистрирующий орган, направив подписанное заявителем заявление.
Что более важно, и вызывает ряд неопределенностей, так это положение п. 1.3 ст. 9 Закона, согласно которому правом подписи указанного заявления обладает вновь избранный руководитель либо лицо, действующее на основании доверенности.
Исходя из смысла, вложенного законодателем в данную норму, при подаче заявления по форме № Р14001 заявителем не может быть бывший руководитель юридического лица, что по сути лишает его возможности защитить свои права, обратившись в регистрирующий орган за исключением сведений о себе.
Прекращение трудовых отношений заявителя в связи с расторжением трудового договора или истечением срока его действия влечет для заявителя утрату права на подачу заявления об исключении сведений из реестра, поскольку заявитель не является лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени Общества.
На практике бывший генеральный директор Общества, при обнаружении в ЕГРЮЛ сведений о себе, как о действующем лице, имеющем право без доверенности действовать от имени Общества, подает в инспекцию заявление об исключении таких сведений.
Однако инспекция отказывает в удовлетворении такого заявления на том основании, что оно подписано неуполномоченным лицом.
Именно данное основание лежит в основе судебных решений при признании неправомерным требования бывшего генерального директора о возложении на регистрирующий органа обязанности по исключению из ЕГРЮЛ сведений о себе.
Так, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа, вынося решение по делу № А45-19060/2014, исходил из того, что правом подписи заявления о внесении изменений в реестр по форме № Р14001, которое направляется в трехдневный срок в регистрирующий орган, обладает только вновь избранный руководитель.
Более того, многими судами также отмечается, что нарушение формы заявления о внесении изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, его не подписание уполномоченным лицом, свидетельствует о том, что данное заявление нельзя признать законным.
Что касается бывшего директора, то взаимоотношения между юридическим лицом и бывшим работником не регулируются законом № 129-ФЗ.
Нарушение прав бывшего директора Общества
Действительно, действующее законодательство не регулирует процедуру исключения из ЕГРЮЛ записи о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, если хозяйственное общество бездействует.
Данный пробел в праве является основанием возникновения ряда трудностей для бывшего директора, чьи права в сложившейся ситуации ущемляются.
Во-первых, наличие в ЕГРЮЛ записи о бывшем директоре ущемляет право последнего на труд на основании ст. 37 Конституции РФ. До тех пор, пока бывший директор числится в реестре как руководитель хозяйственного общества, у него могут возникнуть сложности при новом трудоустройстве.
К примеру, при трудоустройстве на государственную службу факт о том, что он занимает руководящую должность в коммерческой организации, может стать причиной для отказа в приеме на работу.
Во-вторых, к бывшему генеральному директору могут обращаться налоговые органы, иные учреждения в связи с ненадлежащим исполнением Обществом своих обязанностей.
Более того, если Общество не вносит сведения о новом генеральном директоре, оно создает ситуацию, при которой в ЕГРЮЛ будут содержаться недостоверные сведения, что будет вводить в заблуждение третьих лиц.
Недостоверной записью в ЕГРЮЛ могут также воспользоваться недобросовестные участники оборота в своих интересах.
Положительная практика
Вставая на сторону бывшего генерального директора общества, Арбитражный суд Московского округа по делу № А40-124409/2014, исходил из того, что гражданин, занимавший должность директора общества, исполнил все возложенные не него обязанности, связанные с расторжением его договора с Обществом.
Поэтому не вызывает сомнений, что после расторжения договора он не может считаться лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. А записи о нем должны быть исключены из Реестра.
Важным является вывод суда об отсутствии правового регулирования процедуры исключения из ЕГРЮЛ записи о бывшем директоре общества, и его невозможности подать заявления по установленной форме, что, тем не менее, не может служить основанием к отказу в удовлетворении законного требования бывшего директора и восстановления его нарушенных прав.
Таким образом, при наличии правового пробела в законодательстве, ряд судов толкуют данную неопределенность в пользу бывшего директора, который находится в уязвимом положении, поскольку не имеет возможности защитить свои права другими способами, кроме избранного.
Альтернативный способ исключить сведения из ЕГРЮЛ
Также с 05.06.2016 г. вступил в силу приказ ФНС России от 11.02.2016 г. № ММВ-7-14/72@, который регламентирует процедуру проверки достоверности включаемых или уже содержащихся в ЕГРЮЛ сведений. Данным приказом также утверждена форма заявления физического лица о недостоверности сведений о нем в Реестре.
В течение 30 дней с момента направления уведомления юридическое лицо обязано сообщить в регистрирующий орган соответствующие сведения или представить документы, свидетельствующие о достоверности сведений.
Читайте также: