Когда договор с самозанятым могут переквалифицировать в трудовой
Обновлено: 05.07.2024
Многие предприниматели хотя бы раз задумывались о том, чтобы перевести сотрудников в самозанятые. Понять их можно: сотрудничая с плательщиками налога на профессиональный доход, не нужно сдавать никаких отчетов, готовить кадровые документы, кроме того, работодателю такие исполнители обходятся намного дешевле.
С выплат сотруднику, работающему по трудовому договору, работодателю нужно удержать 13 % НДФЛ и заплатить 30 % взносов. А за самозанятого он либо не должен ничего платить, либо доплачивает к его вознаграждению 6 %, которые самозанятый уже сам переводит через приложение в налоговую. Выгода очевидна.
Работа с самозанятым похожа на работу с предпринимателем-одиночкой: вы заключаете с ним как с обычным контрагентом договор, только вместо акта берете от него чек и можете учитывать в расходах на УСН стоимость его услуг.
При этом самозанятый — это самостоятельная единица, он не связан с заказчиком трудовыми отношениями. Но если предприниматель вдруг решит относиться к нему как к обычному сотруднику, то это может иметь для него негативные последствия по двум причинам.
Причина № 1: Самозанятый не может оказывать услуги своему бывшему работодателю первые два года после увольнения
Получается, сменить договор подряда с физлицом на договор подряда с самозанятым можно довольно быстро, а вот сменить трудовой договор на договор с самозанятым можно только через два года, и то есть риск, что у налоговой возникнут к вам вопросы.
Но предприимчивых предпринимателей это не останавливает. Иногда они придумывают невероятные схемы оптимизации зарплатных налогов. При этом налоговая неоднократно предупреждала о том, что быстро выявляет махинации с договорами.
Причина № 2: Налоговая и Роструд легко просчитывают незаконные схемы
Налоговая и Роструд объединились в деле мониторинга ситуаций, когда трудовые отношения подмениваются самозанятостью.
В Информации ФНС от 23.03.2021 сообщается, что для профилактики использования налогового режима для самозанятых в различных схемах по налоговой оптимизации ФНС разработала специальную скоринговую систему. Она в режиме реального времени определяет организации с признаками подмены трудовых отношений отношениями с самозанятыми. Налоговая анализирует ряд параметров.
Подмена договоров вычисляется по нескольким признакам:
Постоянство — главное отличие наемного работника от самозанятого. Единственное законное требование к самозанятому — качественное выполнение своей работы. Как он будет это делать, заказчику не должно быть интересно.
Ему можно установить сроки и требовать от него определенного уровня качества, но нельзя контролировать процесс. Контролировать можно только результат.
Если при проверке окажется, что сотрудника заставили оформиться как самозанятого под угрозой увольнения, то заказчику грозит штраф в размере от 10 000 до 100 000 руб. по ст. 5.27 КоАП РФ. Помимо этого придется заплатить все зарплатные налоги, штраф 40 % от суммы вовремя не оплаченных налогов, а также сдать огромное количество отчетов, которые не сдавались.
Подписывайте документы с физлицами и самозанятыми удаленно. Для старта нужен только браузер и удаленная идентификация личности.
В махинациях с договорами есть и неприятный моральный аспект: подменяя трудовой договор договором ГПХ, работодатель в прямом смысле обманывает сотрудника. Устраиваясь на работу по трудовому договору, человек получает ряд гарантий и прав: право на 28 дней отдыха и отпускные, право на больничные, повышенную плату за переработки, пенсионный стаж. В случае самозанятости он всего этого лишается.
Когда с самозанятыми нельзя работать, даже если всё законно
Из текста Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ может показаться, что самозанятый не может работать курьером. Но при детальном изучении положений становится очевидно, что может, но только в том случае, когда магазин дает ему свою кассу, на которой он должен пробивать оплаты.
Получается, самозанятый не может стать курьером только в том случае, когда сам принимает оплату от покупателя и потом относит ее в магазин.
Онлайн-бухгалтерия для самостоятельных предпринимателей. Подходит ИП и ООО на УСН и патенте.
Но есть еще одно противоречие. Работа курьеров похожа на наемный труд, потому что компания диктует курьерам, как одеваться, что делать. Это не сходится с представлением о независимости самозанятых. При этом курьерская профессия сегодня очень технологична и во многом похожа на сферу такси. Ты можешь выбирать, сколько и когда тебе работать. И это близко к правилам самозанятости.
Самозанятый не может работать агентом, то есть от лица чужого бизнеса по договору поручения. Например, он не может работать страховым агентом или продавать подержанные автомобили от лица комиссионного салона. И в данном случае наличие кассы у самозанятого не имеет никакого значения.
Почему важно проверять статус самозанятого
Самозанятый может легко потерять статус. Например, сняться с учета или нарушить лимит доходов. После этого он станет обычным физлицом. Для бизнеса это значит, что с его вознаграждения придется платить зарплатные налоги. Ведь на договоре подряда с обычным физлицом нужно платить НДФЛ и почти все взносы, кроме взносов в ФСС. Это большая налоговая нагрузка. Поэтому нужно всегда проверять самозанятого по ИНН на сайте налоговой.
А еще лучше прописать в договоре, что самозанятый обязан уведомлять вас о смене своего статуса и выдавать чеки, поскольку именно они являются подтверждением того, что исполнитель продолжает быть самозанятым.
Не пропустите новые публикации
Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.
Организации и ИП находят привлечение самозанятых весьма привлекательным способом сотрудничества.
Ведь за самозанятого не нужно платить НДФЛ и страховые взносы, не нужно предоставлять ему социальные гарантии как работнику (отпуск, больничный и т.д.). А выплаченный самозанятому суммы можно учесть в качестве расходов и таким образом уменьшить налоговую базу.
Но несмотря на выгодные налоговые и иные условия, нужно задуматься о некоторых правовых рисках.
Риск 1. У исполнителя на самом деле нет статуса самозанятого или он его утратил в процессе сотрудничества.
В этом случае заказчику будет необходимо оплатить НДФЛ и страховые взносы как при обычном договоре ГПХ. И выплаченную суммы невозможно будет принять в расходы по тем чекам, которые предоставлял исполнитель.
Поэтому при сотрудничестве с самозанятым нужно:
Риск 2. Переквалификация договора с самозанятым в трудовой договор.
В случае, если выявится подмена трудовых правоотношений, организация кроме указанных ранее последствий также может быть привлечена к административной ответственности по ст. 5.27 и ст. 5.27.1 КоАП РФ.
Чтобы этого избежать советуем придерживаться следующих правил:
Правило 1. Убедитесь, что договор с самозанятым не содержит в себе признаки трудового соглашения:
Правило 2. Договор не должен быть слишком длительным или неограниченным по времени.
В крайнем случае предусмотрите в соглашении автоматическую пролонгацию договора — то есть пропишите, что если ни одна из сторон не выразит намерение расторгнуть договор, то он автоматически пролонгируется на тот же срок и на тех же условиях.
Правило 3. Нельзя привлекать в качестве самозанятого бывшего сотрудника в течение двух лет с момента его увольнения.
Чтобы обойти это правило, некоторые привлекают бывших работников как самозанятых в другие компании холдинга. Это хоть прямо и не запрещено, но может быть поводом к проведению налоговой и трудовой проверки.
Также возникнут подозрения у контролирующих органов, если в компании массово будут расторгнуты договоры с работниками, а вместо них заключены соглашения с самозанятыми. Поэтому на сотрудничество с самозанятыми лучше переходить постепенно.
Правило 4. Не для всех работ стоит привлекать самозанятых.
Приведём сразу примеры:
- Продавец в магазине — это работник. У него есть определённый график работы в определённом месте на территории работодателя. Привлекать для такой работы самозанятого не стоит, налоговая сразу выявит факт подмены трудовых правоотношений.
- Бухгалтер в крупной организации ведёт весь процесс, постоянно находится в офисе, подписывает различные документы организации и т.д. В таком случае сотрудничать с ним как с самозанятым очень опасно.
- Но если компания небольшая и бухгалтер только составляет определённые отчётности или делает расчёты, посещает офис крайне редко (чтобы забрать или отдать бумаги), работает не по графику, а в удобное для него время, то в таком случае с ним можно работать как с самозанятым.
- Отметим также, что самозанятого опасно привлекать для выполнения какого-то непрерывного процесса в организации, например, в качестве упаковщика на конвейер.
Самое правильное, привлекать самозанятого только на разовые задачи, которые не связаны с основной деятельностью организации.
Правило 5. Избегайте ситуаций, когда у самозанятого есть только один заказчик.
Формально это законодательством не запрещено, но фактически приводит к пристальному вниманию со стороны налоговой инспекции.
Поэтому лучше всего, если у самозанятого будут и другие заказчики. Например, юрист-самозанятый помимо предоставления услуг организации время от времени может составлять исковые заявления или другие документы для заказчиков-физических лиц.
Также можно для самозанятого сделать сайт, или хотя бы страницы в социальных сетях, где он будет предлагать свои услуги неограниченному кругу лиц (необязательно соглашаться на поступающие заказы — важно, что самозанятый предпринимает попытки для привлечения клиентов).
Правило 6. Самозанятость должна быть осознанной.
Если самозанятый, подписав ГПХ договор, будет рассчитывать на стабильную зарплату, отпуска и больничные, то, не получив желаемого, он может обратиться в трудовую и налоговую инспекции.
Также, сейчас всё чаще ФНС сама вызывает самозанятых на беседы, где интересуется сотрудничеством с определёнными организациями. Они могут спрашивать:
Поэтому нужно донести до самозанятых какие верные ответы должны быть у них заготовлены на подобные вопросы.
Правило 7. Не выплачивайте вознаграждение два раза в месяц в один и те же дни.
То есть платежи самозанятым не должны быть похожи на зарплату. Лучше всего привязать факт оплаты к объемам, этапам выполненной работы.
Также ни в коем случае нельзя включать самозанятого в зарплатный проект. Для осуществления выплат запросите у него банковские реквизиты, куда вы будете перечислять оплату.
Читайте также: