Как оспорить трудовой договор с директором

Обновлено: 17.05.2024

Несмотря на наличие трудового кодекса и специального законодательства, регулирующего деятельность коммерческих организаций, некоторые правовые вопросы в области трудовых отношений до сих пор остаются не разрешенными.

Подавляющее большинство трудовых споров рассматриваются по заявлениям к работодателю его бывших работников, не согласных с увольнением.

В свою очередь трудовые отношения существуют также между коммерческой организацией и ее директором, который в случае принятия решения об увольнении может столкнуться с несогласием на это своего работодателя (компании) в лице учредителя.

Такое несогласие может быть выражено как явным отказом в увольнении, так и бездействием со стороны высшего органа управления компанией.

Сохранение записи о директоре как об исполнительном органе в ЕГРЮЛ, а также отсутствие факта прекращения трудовых отношений влечет для такого лица риски, связанные прежде всего с возложением административной и иной ответственности на директора, который до своего увольнения признается должностным лицом компании.

Так как директору минимизировать риски и реализовать право на увольнение, если заявление о прекращении трудовых отношений подано, но проигнорировано работодателем?

Противоречащие друг-другу ответы на вышеуказанный вопрос были даны судами двух отдаленных друг от друга регионов, рассмотревшими два аналогичных по обстоятельствам дела спора.

Отличие дел состоит лишь в работодателе, которым в первом случае являлось открытое акционерное общество [далее ОАО], а во втором общество с ограниченной ответственностью [далее – ООО].

В обоих спорах директора обратились с иском к единственному участнику обществ с иском о признании трудовых отношений прекращенными, обязании исключить сведения о них [как об исполнительном органе] из ЕГРЮЛ.

Результатом рассмотрения споров в одном случае является удовлетворение иска, в другом – отказ в удовлетворении исковых требований.

Напомним, что нормы трудового кодекса и положения специальных законов об ООО и АО предусматривают, что по общему правилу:

директор избирается и смещается с должности общим собранием участников общества, путем принятия соответствующего решения и заключения с ним трудового договора. Если в обществе один участник, такое решение принимается им единолично.
директор вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя не позднее, чем за один месяц до дня увольнения.
Работодатель обязан после истечения вышеуказанного срока оформить состоявшееся прекращение трудовых отношений.

Однако, простые на первый взгляд номы права вызвали у судов затруднение.

Так, Верховный суд Башкортостана посчитал, что ст.20 Трудового кодекса предоставляет директору право самостоятельно издать указ о своем увольнении по собственному желанию, что будет являться основанием внесения записи в трудовую книжку. Соответственно, права директора бездействием учредителя не нарушены.

Президиум Московского городского суда напротив отменил решения нижестоящих судов, которые содержали аналогичный вышеуказанному вывод. Суд акцентировал внимание, что право прекращать полномочия директора предоставлены исключительно единоличному участнику.

Президиум также сделал вывод, что директор объективно не мог издать приказ о прекращении своих полномочий после истечения срока месячного срока на предупреждение.

Интересным в рассмотренном случае кажется также вопрос выбора надлежащего способа защиты права

Так, нижестоящие суды обоих регионов указали на то, что директор мог обратится с иском о расторжении трудового договора либо об оформлении увольнения, однако как правильно постановил Президиум Московского городского суда – отсутствие обращения директора с такими требованиями в суд не может служить основанием к отказу в иске о признании трудовых отношений прекращенными.

Полагаем, что защита права директора на увольнение путем издания самостоятельного приказа об увольнении обеспечить не сможет ввиду прямого противоречия закону.

Поэтому, более обоснованным и исполнимым способом защиты права является подача иска о прекращении трудовых отношений и исключении сведений о директоре из ЕГРЮЛ.

Несмотря на то, что указанный способ защиты права не был принят одним из приведенных в статье судов, удовлетворение такого требования повлечет не только установление факта прекращения трудовых отношений, не дожидаясь решений работодателя, но и позволит немедленно исключить запись о директоре из ЕГРЮЛ.

Руководитель организации (генеральный директор) хотя и является наемным работником, который, как и другие, выполняет свои трудовые функции в интересах компании, но он обладает значительными полномочиями. Недобросовестное использование полномочий может привести к серьезным убыткам и даже банкротству компании.

Руководитель коммерческой организации обязан в своей деятельности руководствоваться законодательством, законом об ООО, Трудовым кодексом и др. Согласно корпоративному праву, генеральный директор ООО осуществляет общее руководство компанией, действует от ее имени без доверенности, заключает сделки, принимает на работу и увольняет работников, решает вопросы о материальном поощрении и выплате компенсаций.

Оспаривать невыгодные сделки, условия трудовых соглашений о выплате необоснованных премий или компенсаций хотя и возможно, но затратно по времени и ресурсам. Причем судебные процессы далеко не всегда заканчиваются в пользу компании и собственников бизнеса.

Подготовка документов

Чтобы гарантировать защиту от недобросовестного наемного руководителя общества, собственникам бизнеса необходимо заблаговременно подготовить корпоративные документы, а именно устав организации, трудовой договор и должностную инструкцию гендиректора, которыми будут ограничены суммы сделок, максимальный размер премий и компенсаций при увольнении, права на отчуждение дорогостоящего и недвижимого имущества, на изменение типовых условий трудового договора.

Если вопреки ограничениям, предусмотренным уставом, генеральный директор без одобрения собственников компании заключит невыгодные сделки или произведет выплаты, то такие сделки и выплаты будет проще оспорить в судебном порядке, а генерального директора привлечь к дисциплинарной ответственности, вплоть до увольнения, и взыскать с него сумму причиненного ущерба.

С руководителем компании обязательно требуется заключить соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, определить перечень сведений, которые признаются конфиденциальными, установить материальную ответственность за разглашение такой информации. Это предотвратит использование бывшим генеральным директором клиентской базы и другой информации после его увольнения из компании.

В зависимости от готовности собственников компании участвовать в бизнес-процессах можно локальными нормативными актами установить обязательную вторую подпись на всех финансовых документах, хранение печати у собственника бизнеса или доверенного лица, регулярно проводить аудит и ревизии.

Причиненный генеральным директором ущерб, может быть возмещен добровольно или в судебном порядке.

Поскольку споры о взыскании ущерба с руководителя организации относятся к корпоративным, то они подсудны не судам общей юрисдикции, как в случаях спора с обычным работником, а арбитражным судам. При этом, согласно разъяснениям Верховного Суда РФ (Постановление Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21), ущерб взыскивается в полном объеме, на основании ст. 15, ст. 53.1 ГК РФ, то есть взыскивается реальный ущерб и неполученные доходы (упущенная выгода).

Генеральный директор несет повышенную ответственность по сравнению с другими сотрудниками, поскольку, согласно Трудовому законодательству, с работника не может быть взыскана упущенная выгода.

Для взыскания убытков с руководителя организации необходимо доказать совокупность следующих фактов:

Недобросовестность или неразумность действий генерального директор.
Противоправность действий.
Причинно-следственная связь между действиями (бездействием) генерального директора и причиненным ущербом.
Размер причиненного ущерба. Суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении директором убытков, причиненных юридическому лицу, только на том основании, что размер этих убытков невозможно установить с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности.

Как известно, ущерб легче предотвратить, чем возместить или получить его возмещение, поэтому собственникам бизнеса, еще до привлечения к управлению компанией наемного работника, следует разумно подготовить необходимый комплект корпоративных документов и локальных актов для того, чтобы защитить бизнес от недобросовестных действий руководителя компании.

Копирование и любая переработка материалов Контур.Журнала запрещены

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается по следующим основаниям:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

3) утратил силу. - Федеральный закон от 03.07.2016 N 347-ФЗ.

Помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом, включая основания, предусмотренные частью первой настоящей статьи, и другими федеральными законами, основаниями прекращения трудового договора с руководителем организации могут быть:

1) несоблюдение установленного в соответствии со статьей 145 настоящего Кодекса предельного уровня соотношения среднемесячной заработной платы заместителя руководителя и (или) главного бухгалтера государственного внебюджетного фонда Российской Федерации, территориального фонда обязательного медицинского страхования, государственного или муниципального учреждения либо государственного или муниципального унитарного предприятия и среднемесячной заработной платы работников данного фонда, учреждения либо предприятия;

2) иные основания, предусмотренные трудовым договором.

Комментарий к ст. 278 TК РФ

Помимо общих оснований прекращения трудового договора (см. комментарий к ст. 77 ТК), трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен и по иным основаниям, установленным настоящей статьей, в том числе и предусмотренным трудовым договором.

Судебная практика по статье 278 TК РФ

СТАТЬИ 278 ТРУДОВОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Конституционный Суд Российской Федерации в составе Председателя В.Д. Зорькина, судей Н.С. Бондаря, Г.А. Гаджиева, Ю.М. Данилова, Л.М. Жарковой, Г.А. Жилина, С.М. Казанцева, М.И. Клеандрова, А.Л. Кононова, Л.О. Красавчиковой, С.П. Маврина, Н.В. Мельникова, Ю.Д. Рудкина, Н.В. Селезнева, А.Я. Сливы, В.Г. Стрекозова, О.С. Хохряковой, Б.С. Эбзеева, В.Г. Ярославцева,

В соответствии с пунктом 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор с руководителем организации в любой момент может быть расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора.

По делу о проверке конституционности положений пункта 2 статьи 278 и статьи 279 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго пункта 4 статьи 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с запросами Волховского городского суда Ленинградской области, Октябрьского районного суда города Ставрополя и жалобами ряда граждан"

Распоряжением Главы администрации Сергиевского района Самарской области от 8 декабря 2006 года N 861-р трудовой договор с истцом был прекращен на основании п. 2 ст. 278 Трудового кодекса Российской Федерации.
Истец считает увольнение незаконным, так как в соответствии с Уставом муниципального учреждения Сергиевская районная газета "Сельская трибуна" Самарской области увольнение главного редактора производится по решению собрания трудового коллектива газеты и администрации района, которые являются учредителями газеты. Кроме того, истец полагает, его увольнением нарушены положения Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации", закрепляющие право редакции на избрание на должность и освобождение от должности главного редактора.

1. Гражданин А.А. Усков с 1 декабря 1994 года по 6 февраля 2006 года работал в должности главного врача муниципального учреждения здравоохранения "Северо-Курильская центральная районная больница". В соответствии с распоряжением главы администрации муниципального образования "Северо-Курильский район" он был уволен на основании пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации 6 февраля 2006 года.

2.2. Поставленный заявителем вопрос о конституционности пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации уже был разрешен Конституционным Судом Российской Федерации в Постановлении от 15 марта 2005 года N 3-П.
Конституционный Суд Российской Федерации пришел к выводу о том, что положение пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации, допускающее возможность расторжения трудового договора с руководителем организации по решению уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) без указания мотивов принятия такого решения, не противоречит Конституции Российской Федерации, поскольку по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования предполагает, что расторжение трудового договора с руководителем организации в указанном случае не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты ему справедливой компенсации, размер которой определяется трудовым договором, т.е. по соглашению сторон, а в случае спора - решением суда.

Согласно п. 2 ст. 278 Трудового кодекса РФ, помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора.

1. В своей жалобе в Конституционный Суд Российской Федерации ЗАО "Сибсервисстройреконструкция" просит признать не соответствующими статьям 34 (часть 1) и 37 (части 1 - 3) Конституции Российской Федерации пункт 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации, согласно которому трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора, а также статью 279 данного Кодекса, закрепляющую, что в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 данного Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

2 СТАТЬИ 278 ТРУДОВОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ, СТАТЬЕЙ 54, ЧАСТЬЮ ЧЕТВЕРТОЙ
СТАТЬИ 112, ЧАСТЬЮ ВТОРОЙ СТАТЬИ 376 И
ЧАСТЬЮ ПЯТОЙ СТАТЬИ 378 ГРАЖДАНСКОГО
ПРОЦЕССУАЛЬНОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОАО ННГК "Саханефтегаз" в заявлении указало, что положение части 1 статьи 18 оспариваемого Закона противоречит положениям статьи 278 Трудового кодекса РФ, предусматривающего дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации. Тем самым нарушает закрепленные в статье 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" права уполномоченного органа - Совета директоров юридического лица о досрочном прекращении трудового договора с руководителем организации, являющегося депутатом представительного (законодательного) органа Республики - Государственного Собрания (Ил Тумэн).

Приказом от 27 сентября 2010 г. N 296-л трудовой договор с Шульманом Б.Л. расторгнут на основании пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации.
Шульман Б.Л. обратился в суд с иском к ЗАО " . " о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, компенсации за досрочное расторжение трудового договора, компенсации за задержку выплат и компенсации морального вреда.

Договор с директором. Обязательные условия и их содержание для директора. Специфические условия договора с директором. Что нужно учесть при составлении договора.

Двойственный правовой статус директора (он одновременно является наемным работником и руководителем организации) находит отражение и в трудовом контракте с ним. Законодательство также подчеркивает особое положение директора, выделяя отдельную главу, объединяющую правила регулирования трудовых взаимоотношений с руководителем (глава 43 ТК РФ).

В договоре нужно обязательно отразить условия, указанные в ТК РФ, и дополнительно допускается включить условия на свое усмотрение. Однако, нельзя ухудшать положение работника по сравнению с тем, которое установлено в ТК РФ. Таким образом, в трудовой контракт фактически можно включить только дополнительные гарантии для работника и условия относительно трудовой функции. Обязанность руководителя возместить причиненные юридическому лицу убытки наступает на основании ст. 53.1 ГК РФ и ст. 277 ТК РФ. Важное значение имеет пункт о соблюдении конфиденциальности, который в ТК не указан. И есть также некоторые юридические тонкости, которые следуют из судебной практики и разъяснений госорганов.

Обязательные условия и их содержание для директора

В обязательном порядке в трудовом контракте должны быть отражены следующие условия (ст. 57 ТЕ РФ):

- фамилия, имя и отчество директора и полное наименование организации с указанием на организационно-правовую форму в целях идентификации сторон;

- из реквизитов: данные паспорта директора и ИНН организации;

- место и дата заключения. Дата заключения договора должна совпадать с датой избрания на должность;

- данные о подписанте со стороны работодателя и его полномочиях на подписание договора. Он определяется на основании устава или закона (специально уполномоченный участник или председатель общего собрания, совета директоров);

- место работы с указанием не только адреса, но и наименования организации. При этом указание полного адреса офиса, исходя из норм ТК и ГК РФ, не требуется. Но конкретизация места работы с полным адресом (обязательная по закону только для филиала) может потребоваться для подстраховки работодатели и на ней иногда настаивают проверяющие;

- трудовая функция с указанием должности. Наименование должности должно полностью соответствовать уставу, в противном случае могут возникнуть разногласия по поводу полномочий директора;

- начало работы. Если она неизвестна заранее по уважительной причине (например, в отношении иностранца), ее допускается обозначить позже в допсоглашении. Кроме того, необходимо учесть, когда истекают полномочия предшественника;

- срок договора и причины заключения договора на определенный срок. При определении срока необходимо учитывать положения учредительных документов. Срочный договор не может быть заключен более, чем на 5 лет;

- заработная плата и условия оплаты труда. Если заработок директора составляет сумму, свыше установленного законом или уставом лимита для крупной, для заключения такого договора требуется согласие высшего совещательного органа (общее собрание или совет директоров, при наличии последнего);

- условия труда. Их можно взять из аттестации рабочих мест или спецоценки условий труда. Если такие процедуры еще не проводились, допускается указание, что условия будут описаны по результатам их проведения

Также в договоре должен быть указан график, если он для директора отличается от общего графика работы предприятия, дополнительно указываются специфические условия работы (например, разъездной характер), обязательно должна быть по ТК РФ ссылка на условие об обязательном социальном страховании. Очевидно, что довольно часто режим труда руководителя характеризуется ненормированным рабочим днем.

Специфические условия договора с директором

При подписании трудового контракта с директором нужно учесть следующее:

- подписанию договора предшествует процедура избрания (или конкурса в госструктурах);

- директор привлекается к полной материальной ответственности за причиненный имуществу предприятия ущерб по ст. 277 ТК РФ, отдельно это указывать необязательно. Кроме того, по ст. 53.1 ГК РФ, как руководитель директор отвечает при наличии вины за вред, причиненный работодателю неразумными или недобросовестными действиями. Например, исходя из судебной практики директор привлекается к ответственности за совершение сделки без должной проверки контрагента, получения одобрения участников, если оно необходимо и т.д.;

- директора так же как и других работников нужно ознакомить с локальными нормативными актами, включая должностную инструкцию;

- испытательный срок в договоре с директором может быть установлен длительностью до полугода;

- для директора установлен отдельный перечень оснований для увольнения. В том числе, руководителя без уважительных причин вправе уволить новый собственник.

Бланк трудового договора с директором отличается от формы контракта с рядовым сотрудником. Как правило, в него включаются дополнительные условия о поощрениях, компенсациях, обязанностях, более строгие требования по соблюдению коммерческой тайны.

Что нужно учесть при составлении договора

Рекомендуется особое внимание уделить следующим пунктам:

- условие о конфиденциальности "работает" только при наличии Положения о конфиденциальности, предварительном ознакомлении работника с этим положением, мерами ответственности за разглашение, и создании условий для соблюдения тайны. Меры ответственности регулируются законодательством РФ. На практике ущерб от разглашения коммерческой тайны доказать довольно сложно и фактически для работников редко наступают негативные последствия в ином виде, кроме увольнения. Но включать пункт о конфиденциальности в договор стоит в качестве психологической мотивации и законного обоснования увольнения по такому основанию;

- в последнее время активно используются дополнительные гарантии и компенсации за ненормированный рабочий день и достижения (дополнительный отпуск, процент от дохода и т.д.);

- при этом стоит внимательно отнестись к утверждению дополнительного выходного пособия, так как при увольнении виновные действия бывает трудно доказать и в этом случае придется исполнять обязательство полностью;

- по правилу ст. 280 ТК РФ "отработка" директора составляет месяц, но стоит прописать это в договоре отдельно, так как судебная практика неоднозначна (некоторые суды считают, что ст. 280 ТК РФ распространяется только на срочные договоры, а в остальных случаях действуют общие правила о двух неделях);

- продлить срочный договор с директором нельзя, он утрачивает свою "срочность" и становится бессрочным. Если нет намерения заключать бессрочный договор, нужно заключить новый срочный контракт;

- госорганы пока не пришли к единому мнению, может ли и должен ли заключать единственный участник и директор в одном лице трудовой договор, подписывая его и от имени работника и от имени работодателя.

При этом нужно учитывать, что не только законодательство, но и практика меняются, и отслеживать актуальные изменения.

Давид Гликштейн, менеджер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Предлагаем своим клиентам наши юридические услуги по следующим направлениям:

Будем рады увидеть вас среди наших клиентов!

Звоните или пишите прямо сейчас!

Юридическая фирма "Ветров и партнеры"
больше, чем просто юридические услуги

Читайте также: