О времени и месте осмотра доказательств арбитражный суд извещает

Обновлено: 10.05.2024

На этой стадии доказывания также могут быть собраны и недостающие доказательства, возможно изменение предмета доказывания. Но при хорошей подготовке дела собирание доказательств должно концентрироваться на подготовительной стадии. Исследование доказательств сопровождается их оценкой.
Осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения. Арбитражный суд вправе произвести осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки в суд (ч. 1 ст. 78 АПК РФ).
Как правило, в месте нахождения производится осмотр вещественных доказательств, например недвижимого имущества, реже — письменных доказательств (если необходимо отобрать определенные документы или возникают сложности в их изъятии и т.п.). В каждом конкретном деле вопрос о производстве непосредственного осмотра доказательств решается индивидуально. Может быть выбран и иной путь (вместо осмотра и исследования доказательств в месте их нахождения), например проведение аудиторской проверки, экспертизы и пр.

На исследование вещественного доказательства влияют его размеры, свойства и многое другое. Так, одни доказательства могут быть доставлены в суд, и там проводится их исследование. Другие вещественные доказательства (земельные участки, строения и пр.) по понятным причинам не могут быть представлены в суд, и их осмотр осуществляется на месте. При этом может проводиться фотографирование, видеосъемка. В том случае, если вещественное доказательство подвергается быстрой порче, то оно осматривается и исследуется арбитражным судом в месте его нахождения (ст. 79 АПК РФ). В соответствии с АПК РФ осуществляется осмотр и исследование не только вещественных, но и письменных доказательств по месту их нахождения. Процедура осмотра этих доказательств идентична, поэтому законодательно данные виды осмотра объединены в одну статью АПК РФ. Решение о проведении осмотра по месту нахождения вещественных и письменных доказательств принимает арбитражный суд, о чем выносится определение.
О проведении осмотра и исследования доказательств на месте арбитражный суд извещает участвующих в деле лиц. Однако их неявка не препятствует производству осмотра и исследованию доказательств. В необходимых случаях к осмотру могут быть привлечены эксперты и свидетели. Эксперт может быть привлечен, когда при осмотре письменных или вещественных доказательств требуются специальные познания. Свидетели привлекаются к осмотру и исследованию письменных и вещественных доказательств тогда, когда им известны обстоятельства, относящиеся к данным доказательствам, и они могут оказать помощь арбитражному суду. Непосредственно после осмотра и исследования доказательств в месте их нахождения составляется протокол. Протокол осмотра и исследования вещественных, письменных доказательств по месту их нахождения составляется по правилам, установленным АПК РФ. Если при осмотре, исследовании проводилось фотографирование или видеозапись, то фотографии и видеозапись прилагаются к протоколу. Аналогичным образом к протоколу должны быть приложены составленные и проверенные при осмотре документы.
Осмотр и исследование вещественных и письменных доказательств в месте их нахождения осуществляется в рамках территории соответствующего субъекта РФ. При необходимости проведения аналогичных процессуальных действий на территории другого субъекта РФ используется процедура судебного поручения.
Вещественные доказательства, подвергающиеся быстрой порче, осматриваются и исследуются арбитражным судом немедленно по месту их нахождения (ст. 79 АПК РФ).

К вещественным доказательствам, подвергающимся быстрой порче, относятся некоторые продукты питания, иные предметы, требующие специальных условий хранения, создание которых невозможно, и пр. Именно характер данных вещественных доказательств — подверженность быстрой порче — требует их реализации после проведенного осмотра и исследования.
Отличие осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, от осмотра и исследования вещественных и письменных доказательств по месту их нахождения заключается в процедуре осуществления этих действий и в объекте исследования.
Осмотр и исследование вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, производится арбитражным судом немедленно в месте их нахождения. Лица, участвующие в деле, извещаются о месте и времени осмотра и исследования доказательств, подвергающихся быстрой порче, если эти лица могут прибыть в место нахождения вещественного доказательства к моменту его осмотра. Как видим, порядок извещения отличается от рассмотренного в ст. 78 АПК РФ. И это объяснимо, так как требование закона о немедленном осмотре и исследовании вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, предъявляет и соответствующие требования к процедуре. По этой причине нет смысла извещать лиц, участвующих в деле, о месте и времени производства данного процессуального действия, если очевидно, что они не смогут прибыть в место нахождения вещественного доказательства к определенному времени. Вместе с тем последствия неявки в случае извещения участвующих в деле лиц те же: неявка извещенных лиц, участвующих в деле, не препятствует осмотру и исследованию вещественных доказательств.
Для осмотра и исследования вещественных доказательств, подвергающихся быстрой порче, установлен тот же порядок, что и для осмотра и исследования иных вещественных доказательств в месте их нахождения. Это означает, что к осмотру могут быть привлечены эксперты и свидетели. Эксперты привлекаются к осмотру и исследованию вещественных доказательств тогда, когда необходимы специальные познания, которыми они обладают. Свидетели привлекаются к осмотру в тех случаях, когда те сведения, которыми они располагают, могут оказать помощь. Непосредственно после осмотра и исследования доказательств по месту их нахождения составляется протокол. Если при проведении осмотра, исследования проводилось фотографирование или видеозапись, то фотографии и видеозапись прилагаются к протоколу. Аналогичным образом к протоколу должны быть приложены составленные и проверенные при осмотре документы. Осмотр и исследование вещественных доказательств по месту их нахождения осуществляется в рамках территории соответствующего субъекта РФ.
Остальные вопросы исследования доказательств изложены в данном учебнике далее, при рассмотрении судебного разбирательства.

Как правило, юристы совершают три основные ошибки в суде апелляционной инстанции.

Не проверяют безусловные основания для отмены решения

Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле безусловные процессуальные нарушения.

Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали это в первой инстанции.

Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица, участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания, или суд принял решение о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.

Если судью по делу незаконно заменили или нарушена территориальная подсудность — можете ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.

Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-за его отсутствия. Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить решение по этому же основанию.

Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые послужили основанием для принятия судебного акта. Поэтому укажите в жалобе, какие важные сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.

Юристы плохо выстраивают защиту

Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего не значащих.

Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие жалобы положительно.

Рекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.

Юристы пассивно ведут себя в апелляции

Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.

Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства. Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд первой инстанции их отклонил. То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства и доказательства, которые отвергла первая инстанция.

Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила документы к делу и отказала в иске. Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.

Ошибки в кассации

Юристы совершают шесть популярных ошибок. Первые три разобрали в разделе про апелляцию. Еще три ошибки характерны только для кассации.

В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит в пределы рассмотрения дела в кассации. Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили нормы материального и процессуального права.

Если хотите представить новые доказательства или выполнить процессуальные действия, которые возможны только в первой инстанции, ищите безусловные основания для отмены решения.

Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все аргументы, которые связаны с не исследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь в подтверждение ошибок суда.

Доводы жалобы не соответствуют просительной цели

Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать. Такое несоответствие просьбы и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.

Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как сформулировать просительную часть кассационной жалобы.

Слишком поздно подали дополнительные документы

Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу, дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить. Например, суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить их к материалам дела.

Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может принимать. Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды обычно принимают.

Следует отметить, что ни в юридической литературе, ни в судебной практике не сложилось однозначного понимания процедуры раскрытия доказательств в российском арбитражном процессе. В настоящее время одним из актуальных вопросов при рассмотрении института раскрытия доказательств является вопрос о времени раскрытия доказательств.

В действующей редакции АПК РФ законодателем была предпринята попытка конкретизировать временные рамки раскрытия доказательств лицами, участвующими в деле. Так, п. 3 ст. 65 АПК РФ устанавливает, что каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, не только до начала судебного заседания, но и в пределах срока, установленного судом.

Таким образом, новая редакция данной нормы процессуального права позволяет арбитражному суду, при отсутствии у лица возможности представления доказательств до начала судебного заседания, устанавливать сторонам срок для их представления и заблаговременного раскрытия перед другими лицами, участвующими в деле.

Однако сроки для представления и раскрытия доказательств, как показывает практика, не всегда устанавливаются арбитражными судами. В таких случаях лица, участвующие в деле должны раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, при этом участники процесса вправе ссылаться только на доказательства, с которыми другие лица были ознакомлены заблаговременно (п.4 ст.65 АПК РФ).

По мнению Юзефович В.Б., такие разъяснения ВАС РФ отчасти и создают почву для того, чтобы стороны не спешили с раскрытием доказательств, так как суд и без того обязан будет их исследовать, а значит, и оценивать по правилам ст. 71 АПК РФ и далее учитывать при принятии судебного акта, принятием которого будет завершено разрешение спора по существу [3].

Следует также отметить, что позиция ВАС РФ, как минимум, не соответствуют задачам института раскрытия доказательств, предполагающего соблюдение принципа своевременности их донесения до сторон и суда. Тем не менее они находят свое отражение в правоприменительной практике арбитражных судов.
Безусловно, раскрытие доказательств в арбитражном процессе все-таки должно производиться в рамках подготовки дела к судебному разбирательству. Так, предоставление арбитражным судом возможности лицам, участвующим в деле раскрывать доказательства в основном судебном заседании полностью блокирует те положительные тенденции развития арбитражного процесса, которые должны были прийти с введением в российский арбитражный процесс института раскрытия доказательств [4] .

Таким образом, последний момент, связанный с раскрытием доказательств, необходимо определять подготовкой дела к судебному разбирательству и предварительным судебным заседанием. До начала основного судебного заседания или непосредственно в нём обмен доказательственным материалом может осуществляться только при наличии уважительных причин непредставления доказательств в рамках предварительного судебного заседания (например, изменение предмета, основания иска, изменение размера исковых требований, предъявление встречного иска, неявка лица, участвующего в деле, в предварительное судебное заседание и (или) на собеседование арбитражного суда по уважительной причине, появление доказательств после окончания подготовки дела к судебному разбирательству и т.п.).

Если раскрытие доказательств не состоялось по уважительной причине в рамках подготовки дела к судебному разбирательству, лица, участвующие в деле, обязаны произвести обмен доказательствами до начала основного судебного заседания. При этом сроки для представления и раскрытия доказательств, как показывает практика, не всегда устанавливаются арбитражными судами. В таких случаях лица, участвующие в деле должны раскрыть доказательства, на которые они ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания.

Таким образом, немаловажное значение для правильного применения правил о раскрытии доказательств имеет установление временных границ для осуществления заблаговременного раскрытия доказательств перед другими лицами, участвующими в деле. В связи с чем необходимо определить за какое время до начала основного судебного заседания лицо, участвующее в деле должно раскрыть доказательства на которые оно ссылается. Наиболее приемлемым с точки зрения предоставления лицам, участвующим в деле возможности изложить возражения относительно представляемых доказательств и подготовить новые доказательства является пятидневный срок до начала судебного заседания.

В целом же процесс раскрытия доказательств должен быть максимально регламентирован и выделен в один из этапов подготовки дела к судебному разбирательству и не становиться поводом для последующих отложений судебного разбирательства по делу, а иногда и поводом для принятия незаконного судебного акта. Тогда как существующие положения АПК РФ о раскрытии доказательств представляют собой настолько общие формулировки, что вызывают лишь чувство недоумения от того, как их применять на практике, толковать применительно к той или иной ситуации. Эффективность нормы в существующей редакции практически сведена к нулю.

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ

[1] Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95–ФЗ: по сост. на 28 июня 2014 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2002. – №131. – Ст. 3012.
[2] О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 г. № 82: по сост. на 01 июля 2014 г// Вестник ВАС РФ. — № 10. — 2004.
[3] Юзефович В.Б. Выводы судебного юриста-2. Доказательства и доказывание в арбитражном процессе: анализ правоприменительной практики / В.Б. Юзефович, С.Л. Савельев — М.: Инфотропик Медиа, 2013.
[4] Кузнецов Н.В. Принцип раскрытия доказательств в гражданском и арбитражном судопроизводстве / Н.В. Кузнецов // Арбитражный и гражданский процесс. 2012. № 3. С. 12 — 14.
[5] Архипова Ю.В. Раскрытие доказательств в арбитражном процессе / Ю.В. Архипова// Администратор суда. -2011. -№ 2. — С. 6 — 7.

Главная задача осмотра и исследование доказательств по месту их нахождения – уточнение сведений, имеющих значение для максимально правильного разрешения рассматриваемого в суде дела.

Особенности, которые следует соблюдать при проведении осмотра и дальнейшего исследования доказательств по месту их нахождения

Под осмотром подразумевается осуществление определенных судебных действий, которые направлены на сбор доказательств без применения принуждения. Как правило, осмотр производится путем наблюдения за вещественным или письменным доказательством и отражения всех выявленных в ходе такого наблюдения результатов в протоколе.

Исследование вещественного или письменного доказательства может быть осуществлено одновременно с проведением осмотра. Сущность осмотра заключается в обозрении и последовательном изучении доказательства, в качестве которого может выступать:

В качестве основания для проведения осмотра и дальнейшего исследования доказательства непосредственно по месту его нахождения является необходимость выяснения всех содержащихся в таком предмете или документе обстоятельств дела. Как правило, такая необходимость проявляется в различных документах, носящих процессуальный характер. Главная задача осмотра и исследование доказательств по месту их нахождения – уточнение сведений, имеющих значение для максимально правильного и полного разрешения рассматриваемого в суде дела. Отдельно рассматривается ситуация, когда собственник имущества, являющегося вещественным или письменным доказательством, всячески препятствует проведению осмотра. К примеру, если принадлежащее ему имущество находится в квартире, он может не пускать в нее суд. В такой ситуации у суда нет права проводить осмотр доказательств. Судебное решение должно быть принято на основании имеющихся в деле доказательств.

Порядок проведения осмотра и последующее исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения

Процедура проведения осмотра и последующего исследования вещественных и письменных доказательств, которые проводятся по месту нахождения таких объектов, установлена законодательством. В соответствии с требованиями Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд может провести осмотр и дальнейшее исследование доказательств по месту их нахождения в двух случаях:

если предмет, подлежащий осмотру, невозможно доставить в зал судебного заседания, к примеру, из-за его ветхости или громоздкости;
если процесс доставки письменного или вещественного доказательства в зал судебного заседания будет сопряжен с трудностями.

Судья, осуществляющий осмотр доказательства на месте, должен составить об этом определение. Перед началом осмотра и последующего исследования доказательств суд должен уведомить об этом всех лиц, принимающих участие в судебном производстве по данному делу.

В уведомлении обязательно указывается время и место, в котором будет проводиться осмотр доказательства.

Отдельно стоит отметить, что неявка одного или нескольких лиц, которые были должным образом уведомлены о предстоящем процессуальном действии, не является причиной для непроведения исследования или осмотра. В отдельных случаях на место проведения осмотра могут быть вызваны эксперт или специалист, чтобы дать необходимую для прояснения дела информацию. Помимо этого, на месте проведения осмотра участниками судопроизводства может производиться фото- или видеосъемка. В процессе проведения осмотра и дальнейшего исследования любых доказательств судья арбитражного судебного органа должен составить протокол.

К составленному протоколу должны прилагаться все сделанные в результате проведения исследований записи.

Участие лиц в осмотре и последующем исследовании вещественных и письменных доказательств по месту их нахождения

В отдельных случаях, когда суду требуется получить консультацию по рассматриваемому вещественному объекту, к осмотру и дальнейшему исследованию доказательства может быть подключен специалист. К примеру, такой субъект судопроизводства, наряду с экспертом, может быть приглашен для участия в осмотре драгоценного металла, камней или жемчуга. Арбитражным процессуальным кодексом РФ установлено требование, в соответствии с которым осмотр таких дорогостоящих вещественных объектов может происходить только с участием лица, обладающего специальными познаниями в данной области. При невозможности пригласить для участия в осмотре специалиста или эксперта, к примеру, если они не могут явиться в назначенное время по веским причинам, в протокол осмотра должна быть занесена информация о цвете металла и камней. Помимо этого, описание должно содержать все индивидуальные признаки, которыми обладает осматриваемое письменное или вещественное доказательство. Согласно нормам Арбитражного процессуального кодекса России стороны, являющиеся участниками судебного разбирательства, также присутствуют при оценке и последующем исследовании письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения. Если один из таких участников будет не согласен с порядком совершения процессуальных действий, он имеет право заявить ходатайство.

При этом Арбитражным процессуальным кодексом РФ не предусматривается возможность внесения изменений или дополнений такими сторонами в протокол совершения процессуальных действий.

Данный кодекс отдельно предусматривает исчерпывающий перечень прав, которыми обладают стороны или третьи лица, участвующие в осмотре и исследовании письменных или вещественных доказательства непосредственно по месту их нахождения. В соответствии с требованиями данного нормативно-правового акта такие участники имеют право:

знакомиться с протоколом проведения осмотра и дальнейшего исследования вещественного объекта, выступающего в качестве доказательства;
в течение трех дней после ознакомления с протоколом о проведении процессуальных действий, направленных на оценку доказательства, подготовить замечания согласно правильности составления данного документа и полноты содержащейся в нем информации.

Результаты, полученные в ходе проведения осмотра и исследования письменных и вещественных доказательств

По результатам проведения осмотра и дальнейшего исследования вещественного или письменного доказательств составляется протокол. Составлением протокола должен заниматься сам судья или его помощник. В протоколе должна содержаться вся информация о месте нахождения объекта, о лицах, принимающих участие в его осмотре и исследовании, а также обо всех выявленных особенностях доказательства, в частности:

форма объекта;
цвет объекта;
цвет металла и всех камней, если речь идет о драгоценном украшении или любом другом предмете;
прочие признаки, которые позволяют индивидуализировать предмет осмотра.

Протокол проведения осмотра и исследования должен быть подписан судьей, после чего приложен к материалам рассматриваемого дела.

Автор статьи

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация - разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Читайте также: