Что относится к гарантиям независимости адвоката

Обновлено: 18.05.2024

• вмешательство в адвокатскую деятельность запрещаются;

• адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии);

• истребование от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается;

• адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства;

• уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством. Данные гарантии состоят в том, что согласно ст. 448 УПК РФ решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката принимается руководителем следственного органа Следственного комитета Российской Федерации по субъекту Российской Федерации.

Предусмотрены следующие гарантии сохранности сведений, составляющих адвокатскую тайну:

• адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.;

• проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения;

• полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей.

Особенности деятельности адвоката по уголовным делам в отношении несовершеннолетних и при производстве о применении принудительных мер медицинского характера.

Производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних осуществляется в общем порядке с рядом особенностей. Устанавливаются условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень его психического развития и особенности его личности. Применение к несовершеннолетнему в качестве меры пресечения содержания под стражей является исключительной мерой. На допрос несовершеннолетний вызывается через родителей или школьное учреждение. Длительность непрерывного допроса не может превышать двух часов, а в общей сложности четырёх часов в день. По ходатайству защитника или по собственной инициативе следователь обеспечивает участие педагога или психолога. При допросе несовершеннолетнего, не достигшего шестнадцати лет, их участие обязательно. Участие защитника обязательно в любом случае. На основании постановления следователя к участию в деле допускаются законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Участники допроса несовершеннолетнего вправе задавать вопросы, знакомиться с протоколом и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в нём записей. Вправе заявлять ходатайства и отводы.

В судебном заседании наряду с защитником участвуют законные представители, которые вправе заявлять ходатайства и отводы; давать показания и представлять доказательства; участвовать в прениях сторон; приносить жалобы на действия сторон; участвовать в заседаниях апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

При постановлении приговора в отношении несовершеннолетнего, суд обязан решить вопрос о возможности освободить несовершеннолетнего от наказания, либо условного осуждения, либо назначения ему наказания, не связанного с лишением свободы. При рассмотрении уголовных дел небольшой или средней тяжести в отношении несовершеннолетних возможно применение принудительных мер воспитательного характера.

При производстве уголовных дел в отношении лиц, нуждающихся в принудительном применении мер медицинского характера, участие защитника и законного представителя обязательно. Права законного представителя идентичны правам защитника и обвиняемого. Доказывание причастности и виновности обязательны в полном объёме.

Если психическое состояние лица позволяет, ему должно быть предоставлено право лично участвовать в судебном заседании. Судом выясняются вопросы: имело ли место деяние, запрещённое уголовным законом; совершило ли деяние лицо, в отношении которого рассматривается данное уголовное дело; совершено ли деяние лицом в состоянии невменяемости; наступило ли у данного лица после совершения преступления психическое расстройство, делающее невозможным назначение наказания или его исполнение; представляет ли психическое расстройство лица опасность для него или других лиц либо возможно ли причинение данным лицом иного существенного вреда; подлежит ли применению принудительная мера медицинского характера и какая именно.

Лишь на основании исследования данных вопросов, суд принимает решение.

4. Задача. Овденко М.С. обратилась в Крутовский районный суд о признаниинезаконными удержания из ее заработной платы денежных сумм. В ходе судебногоразбирательства было установлено, что удержания производились на основанииудостоверения Комиссии по трудовым спорам в счет возмещения вреда, причиненногоработодателю. Работодатель полагал иск не подлежащим удовлетворению, т.к. решение обудержании было принято Комиссией по трудовым спорам с согласия работника. Всоответствии со ст. 390 ТК РФ решение Комиссии по трудовым спорам может бытьобжаловано работником в суд в десятидневный срок со дня вручения ему копии решениякомиссии. Копию решения работник получил в день вынесения решения о чем имеетсярасписка. С момента вынесения решения прошло 45 дней. Уважительных причин пропускаданного срока не имеется.

Для обеспечения деятельности и эффективного исполнения обязанностей адвоката государство должно гарантировать адвокатскую неприкосновенность. Адвокатская неприкосновенность в соответствии с международным правом – это комплекс мероприятий в виде организационных и правовых гарантий правозащитной деятельности адвоката в целях обеспечения юридической помощи населению, что является обеспечением одного из основных прав человека – права на защиту.

В этой связи необходимо ориентироваться на международно-правовые акты о роли адвоката в обществе. Это Основные положения о роли адвокатов приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 г. в Нью-Йорке, основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые Конгрессом ОНН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями проходившем в августе-сентябре 1990 г в Гаване. В них говорится, что правительство стран должен обеспечить адвокатом следующее:

1) возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства;

2) возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей;

3) невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами;

4) там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями;

5) адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей;

6) суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения;

7) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

8) обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе – не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Это выражается иногда в попытках вывести адвоката из дела путем подмены его статуса, т. е. допросив его в качестве свидетеля по делу, могут изъять документы в консультации и другие приемы, вполне вписывающиеся в действующее законодательство, что затрудняет работу адвоката и является нарушение прав граждан на получение квалифицированной юридической помощи. В этой связи адвокат сам нуждается в наличии правовых и организационных гарантий своей деятельности.

В новом законе об адвокатской деятельности прямо говорится, что вмешательство в профессиональную деятельность адвоката, осуществляемую в рамках законодательства Российской Федерации, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещается.

Адвокат не может быть привлечен к дисциплинарной, гражданской, административной или уголовной ответственности за мнение, выраженное им при осуществлении своей профессиональной деятельности.

Истребование от адвокатов, а также от других работников, адвокатских кабинетов, адвокатских бюро, адвокатских палат субъектов Российской Федерации или Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретному делу, не допускается.

В случае угрозы посягательства на жизнь, здоровье и имущество адвоката или членов его семьи, связанной с осуществлением им своей профессиональной деятельности, адвокат имеет право обратиться в соответствующий территориальный орган внутренних дел, который обязан принять необходимые меры по обеспечению безопасности указанных лиц сохранности принадлежащего им имущества.

Уголовное дело в отношении адвоката может быть возбуждено только по решению прокурора с согласия суда. Следствие по возбужденному уголовному делу проводится следователем прокуратуры.

Задержание, арест, проникновение в жилище или рабочее помещение адвоката, в личный или используемый им транспорт, производство там обыска или выемки, личный обыск адвоката, арест и выемка его корреспонденции, арест принадлежащих ему документов и имущества, проведение в отношении него оперативно-розыскных мероприятий по проекту не могут осуществляться иначе, как на основании решения суда и только в связи с уголовным преследованием этого адвоката. Законодательством могут быть предусмотрены иные гарантии обеспечения беспрепятственного осуществления адвокатом своей деятельности в рамках закона на благо обществу в целом и отдельных граждан в частности.

В стремлении гарантировать нормальную трудовую деятельность адвокатов в уголовном процессе государство должно обеспечить независимость и неприкосновенность представителей профессии. Кроме того необходимо оградить адвоката от нежелательного вмешательства со стороны органов государственной власти и прочих должностных лиц. В статье 18 закона об адвокатской деятельности и адвокатуре отмечается, что вмешательство в деятельность адвоката, которая ведется на основании принятого законодательства, а также препятствование такой деятельности любым методом недопустимо.

Таким образом, адвокат не может привлекаться к какой либо ответственности, включая моменты после приостановления или прекращения статуса адвоката, за факт выражения им при выполнении своих адвокатских обязанностей личного мнения. Исключением могут являться случаи, когда судом установлена непосредственная виновность адвоката в преступной деятельности или бездействии. Подобные ограничения не распространяются на ответственность адвоката перед доверителем за ненадлежащее исполнение или неисполнение вовсе своих профессиональных обязанностей.

Неприкосновенность адвоката

Помимо всего прочего, на законодательном уровне также предусмотрена защита адвокатов от всяческого необоснованного преследования.

Опираясь на п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК можно установить наличие усложненного порядка возбуждения делопроизводства против адвоката. Правом инициировать начало судопроизводства наделен исключительно руководитель следственного органа следственного комитета РФ по субъекту РФ по месту предполагаемого совершения адвокатом действия, которое предположительно содержит следы преступного умысла. Проведение оперативно-розыскных мероприятий, следственных и прочих процессуальных действий в отношении адвоката, в местах, где он проживает и работает, допускается исключительно на основании судебного решенияя, включая:

Задержание.
Арест.
Увеличение периода содержания в заключении.
Обыск жилого помещения.
Обыск, изъятие из жилого или служебного помещения.
Личный досмотр.
Изъятие предметов и документов, которые могут содержать информацию о финансовом положении адвоката.
Наложение ареста на корреспонденцию.
Изъятие корреспонденции в учреждениях связи.
Наложение ареста на имущество.
Контроль и запись телефонных переговоров.
Получение информации о соединениях между абонентами или абонентскими устройствами.

Фактически проведение почти всех процессуальных и следственных действий по отношению к адвокату регулируется только общими нормами уголовно-процессуального законодательства и не предполагает дополнительных мер, которые бы учитывали публичность адвокатской работы.

Профессиональная этика адвоката

Обязательным условием качественной работы адвоката, а также гарантией его независимости и средством обеспечения права граждан на получение квалифицированной юридической помощи служит регламентированное законом обязательство сохранения адвокатской тайны. Учитывая специфику правовых ситуаций, в которых у граждан может возникнуть необходимость обращения к адвокату, отсутствие адвокатской тайны не могло бы гарантировать возникновение доверительных отношений между сторонами и, как следствие, адвокат не мог бы эффективно выполнять свою работу.

Институт адвокатской тайны, направленный на защиту информации, которая поступает к адвокату от клиента или других участников дела в связи с предоставлением юридических услуг, играет роль гаранта безопасности обратившегося к адвокату лицу.

Информация находится под защитой и в силу конституционных норм, которые гласят о неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны. Это, в свою очередь, исключает возможность произвольного вмешательства в сферу индивидуальной автономии личности, а также утверждает недопустимость разглашения сведений о частной жизни гражданина без его ведома и предварительного на то согласия. Все это обуславливает обязанность адвокатов хранить адвокатскую тайну и государства – обеспечить соблюдение этого положения на законодательном и правовом уровне.

Согласно с п. 1 ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре к к предмету адвокатской тайны относят любые сведения, которые имеют отношение к оказанию адвокатом юридической помощи своему доверителю. Данные сведения могут быть получены от доверителя непосредственно, так и от сторонних лиц, а также документов различного рода. При этом полученные сведения могут не иметь непосредственного отношения к изучаемому делу, они могут относиться к характеристике отношений доверителя с другими людьми, его материального положения, состояния здоровья, особенностей черт личности, поведения в процессе предварительного расследования и прочему. Таким образом, предмет адвокатской тайны не является только лишь информацией, которая может привести только к ухудшению положения доверителя, поскольку и прочие данные, которые кажутся незначительными и даже несущими положительную динамику для доверителя, могут рассматриваться им самим как нежелательные для оглашения, или могут повлечь за собой неблагоприятные для него последствия.

Более развернутое определение адвокатской тайны указано в ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003).

Согласно положениям кодекса к адвокатской тайне принято относить:

Сам факт обращения к адвокату, в том числе имена и названия доверителей.
Собранные в процессе подготовки к делу документы и доказательства.
Полученные от доверителей данные.
Все ставшие известными адвокату данные о доверителе.
Суть правовых консультаций, которые были даны доверителю или предназначались для этого.
Адвокатское производство по делу.
Нюансы сделки об оказании юридических услуг, в том числе и финансовая сторона вопроса.
Иная информация, которая, так или иначе, связана с оказанием профессиональной адвокатской помощи.

Также, кодексом профессиональной адвокатской этики регламентируется следующее:

Тайна адвоката направлена на обеспечение иммунитета доверителя, который предоставляется Конституцией.
Срок хранения тайны не имеет временного ограничения.
Освобождение от обязательства хранить адвокатскую тайну может наложить только доверитель лично.

Таким образом, адвокату запрещается разглашать какую-либо информацию, которая была предоставлена ему доверителем, иным лицом, или получена иным методом вследствие оказания юридической помощи без предварительного согласия доверителя непосредственно.

За нарушение данного постановления на адвоката накладывается дисциплинарная ответственность. Исключение описано в п. 4 ст. 6 Кодекса и устанавливает возможность без согласия доверителя применять полученную информацию в том объеме, который считается разумно необходимым для обоснования правовой позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем, или же в целях собственной защиты по возбужденному против него дисциплинарному или уголовному делу.

Других исключений из обязательного положения о сохранении адвокатской тайны не предусмотрено, однако перед адвокатом может возникнуть сложный нравственный выбор, если он предположительно получит информацию о готовящемся преступлении. Может ли он донести эту информацию до компетентных органов, если учитывать необходимость соблюдения профессиональной этики?

Точного ответа в мировой практике пока дать не удалось. В равной степени недопустимо как разглашение адвокатской тайны, так и умалчивание о возможном преступлении. Любой адвокат самостоятельно, сам для себя в отдельности обязан принять решение, учитывая множество факторов, в том числе серьезность планируемого правонарушения, тот факт какие именно могут возникнуть последствия от разглашения или утаивания подобной информации. Адвокат в последствие несет как нравственную, так и профессиональную ответственность за принятое решение.

Гражданский и человеческий долг не может быть сравним с адвокатским, следовательно, выбор должен осуществляться, учитывая статус адвоката.

Защита адвокатской тайны

Для принятия мер по защите адвокатской тайны законом установлен запрет на требование от юриста и его клиента дачи согласи на оказание юридической помощи, а также информации, которая может иметь связь с оказанием адвокатской помощи по конкретным делам. Вследствие чего от адвоката не могут быть потребована выдача подготовленного им досье по делу, с которым он выступает. Данные, предметы, документы и прочие сведения, которые были получены в процессе оперативно-розыскной деятельности, могут применяться в качестве доказательства обвинения только тогда, когда они не являются составной частью адвокатского производства по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, предметы, которые находятся в статусе запрещенных к обращению либо их оборот ограничен на законодательном уровне.

Помимо этого законом запрещено вызывать на допрос адвоката как свидетеля обстоятельств, которые стали ему известны вследствие выполнения своих профессиональных обязанностей.

Такие же нормы указаны и в процессуальных кодексах, которые регламентируют порядок производства по гражданским, административным и уголовным делам.

Допрос адвоката, выступающего защитником в уголовном процессе, который может разрушить доверительный и конфиденциальный характер общения защитника с лицом, обратившимся за помощью, в любом случае является негативным деянием, направленным против интересов подозреваемого или обвиняемого.

Блюсти адвокатскую тайну также обязаны помощники и стажеры адвоката, следовательно, на них распространяются и перечисленные гарантии адвокатской деятельности.

Следует отметить, что наличествующая практика права не полностью соответствует установленным законодательным требованиям. Органы, уполномоченные осуществлять судопроизводство, в первую очередь – это органы обвинительной власти, в попытках добыть сведения, составляющие адвокатскую тайну, могут пойти на нарушение установленных уголовно-процессуальных норм. Так можно нередко наблюдать процесс допроса адвоката-защитника с целью раздобыть информацию об интересующих следственные органы нюансах дела.

Из данного примера следует, что свидетельские показания адвоката, выступавшего в роли защитника, были использованы не только для обоснования допустимости, но и достоверности показаний подозреваемых, полученных в ходе допросов на этапе предварительного расследования, на которых подозреваемые признавали себя виновными и от которых отказались в процессе судебного заседания. Данные показания сделали возможным факт оглашения данных предварительного расследования и их использования для обоснования выводов о доказанности обвинения.

Таким образом, рассматриваемые совместно с показаниями подозреваемых, свидетельские показания адвокатов-защитников приобретают характер обвинительных.

Для многих очевидна ошибочность подобной практики, которая во многом обусловлена банальным непониманием роли и назначении адвоката-защитника в уголовном процессе, искажением функции защитника. Положение адвоката, который играет роль защитника в процессе достаточно специфично, а сама адвокатура не относится к органам государственной власти.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре определяет адвоката как независимого советника по правовым вопросам.

Учитывая данное определение на адвоката, выполняющего защитную функцию в суде также должны распространяться все те гарантии, привилегии и иммунитеты, которые предоставляются обвиняемому по закону. Основная из таких привилегий определяется как необязательность содействия обвиняемого в собственном изобличении, следовательно, адвокат обвиняемого также может не выполнять каких-либо действий которые заведомо могут привести к изобличению обвиняемого. Обвиняемый также не обязан свидетельствовать против самого себя, как и его защитник не может быть принужден к даче свидетельских показаний против своего клиента.

И. Я. Фойницкий считал, что чем надежнее ограждена невиновность, тем более полно обеспечены интересы правосудия.

Использовать показания адвоката-защитника для обоснования обвинения не может быть оправдано, поскольку не является совместимым с процессуальной функцией адвоката-защитника. Таким образом, все попытки сделать из адвоката помощника органов уголовного расследования, ориентированного на выполнение противоположной защите функции, следует незамедлительно пресекать.

В то же время нельзя рассматривать в качестве препятствия для допроса адвокатскую тайну, если адвокату стали известны обстоятельства в процессе осуществления профессиональной деятельности по защите, в случае, когда на раскрытии данной информации настаивает сам адвокат и его доверитель.

Подобная ситуация может возникнуть если адвокату стали известны факты фальсификации следователем или дознавателем материалов дела, принуждения свидетелей, потерпевших, обвиняемых к даче ложных показаний и прочее. Конституционный суд РФ регламентирует невозможность продолжения работы адвоката-защитника над делом, в котором он допрашивается в качестве свидетеля.

Признаки и случаи нарушения адвокатской тайны

Это необходимо для того, чтобы проводимые мероприятия не приводили к получению информации о тех клиентах, которые не имеют непосредственного отношения к расследованию уголовного дела.

Приведенное Определение Конституционного суда РФ нельзя рассматривать как удовлетворительное, поскольку наличие судебного решения само по себе не препятствует производящему следственное действие лицу просмотреть и изъять документы, которые подходят под разряд адвокатской тайны. Из текста Определения от 08.11.2005 № 439-0 следует, что относящаяся к клиенту информация может быть объектом поиска адвоката. Но в случае если подобная информация была доверена адвокату конфиденциально лицом, относительно которого осуществляется уголовное преследование, или стала известна адвокату в связи с оказанием юридической помощи, она не может быть затребована с адвоката. Следовательно, возможность проведения обыска в помещении, которое используется для занятия адвокатской деятельностью, ставит под угрозу основы адвокатской практики.

К нарушению адвокатской тайны можно отнести и установление подслушивающих устройств в специальных помещениях следственных изоляторов, где проводятся беседы находящихся под следствием лиц и адвокатов. Данные, полученные И. Л. Петрухиным указывают на то, что более 70% опрошенных им адвокатов в пределах г. Москвы утверждают, что имеют все основания предполагать о прослушивании их разговоров с подозреваемыми.

Посещая следственный изолятор, любой адвокат подвергается тщательному личному досмотру.

В законе отмечено, что указанное положение не имеет отношения к передаче сведений, на которые распространяются требования законодательства о соблюдении адвокатской тайны. Поскольку к адвокатской тайне принято относить любые сведения, которые стали доступны адвокату в процессе оказания профессиональной помощи, воплощение положений данного закона является невозможным, а приведенные требования правомерно рассматриваются как покушение на адвокатскую тайну.

В итоге можно отметить, что расширение возможностей участия адвоката в уголовном процессе – объективная необходимость, которая продиктована стремлением России достичь такого уровня гарантированности прав и свобод личности, который присутствует в практике всех мировых адвокатов. Эффективная деятельность адвокатуры, повышающая качество и законность, расследования на предварительном уровне и судебного разбирательства, обеспечивает справедливость судебной процедуры, требует соблюдения органами государственной власти и должностными лицами установленных законом гарантией независимости деятельности адвокатов. В связи с этим вопрос о совершенствовании правовых гарантий адвокатской деятельности все еще стоит остро.

Для своего времени Закон об адвокатуре, безусловно, был необходим и принятие этого закона способствовало развитию и укреплению российской адвокатуры.

И если с независимостью адвокатуры как сообщества ситуация представляется более или менее ясной, то о соблюдении независимости адвоката можно сказать просто — её нет.

В доказательство вышеизложенного следует обратиться к тем механизмам обеспечения гарантий независимости адвокатов, которые в Законе об адвокатуре задекларированы, выясним существуют ли механизмы их реализации и защиты. И обратимся к примеру Адвокатской палаты Респулики Мордовия.

Для удобства изучения разделим гарантии независимости адвоката по группам:

1) корпоративные — независимость адвоката как конкретного субъекта, гарантии не вмешательства в его деятельность со стороны советов палат;

2) экономические — социально справедливое и экономически обоснованное вознаграждение за труд, обеспечение помещениями, информационно-коммуникационной техникой, справедливое распределение расходов на общие нужды, финансирование публичных полномочий по предоставлению помощи по назначению правоохранительных органов и суда;

3) социальные — меры социальной защиты адвокатов по аналогии с судейскими привилегиями;

5) политические — возможность адвокатов определять политическое отношение к событиям в субъекте федерации, как индивидуально, в том числе посредством участия в деятельности общественных организаций, так и посредством коллективных обращений.

Корпоративные гарантии независимости адвокатской деятельности.

Адвокатская палата Республики Мордовия прекрасный пример того, как президент палаты использует недостатки Закона об адвокатуре для безнаказанного вмешательства в деятельность адвоката. Даже не касаюсь связанной с персоной автора историей о том, как бандана лишила когнитивных способностей весь Президиум Верховного Суда Республики Мордовия, что привело к срыву судебного заседания и непоправимо подорвало авторитет всей мордовской адвокатуры.

Нормотворчество советов адвокатских палат опасно для всех адвокатов не являющихся членами совета палаты или квалификационной комиссии.

Таким образом, фактически совет адвокатской палаты республики Мордовия принял нормы устанавливающие дисциплинарную ответственность, что с точки зрения Закона об адвокатуре вообще недопустимо, нет таких полномочий у советов адвокатских палат (а перечень полномочий является закрытым и состоит из 19 пунктов части 3 статьи 31 Закона об адвокатуре). Даже собрания (конференции) адвокатских палат не могут устанавливать основания для мер дисциплинарной ответственности, только меры поощрения в силу п. 11 части 2 статьи 30 Закона об адвокатуре.

В нарушение принципа равноправия адвокатов, а также права свободно выбирать форму деятельности в Закон об адвокатуре были внесены поправки устанавливающие ценз по стажу адвокатской деятельности для работы в форме адвокатского кабинета или учреждении коллегии адвокатов или адвокатского бюро.

Вмешательство в деятельность адвокатов происходит не только на уровне лоббирования интересов председателей коллегий через ФПА путем внесения правок в Закон об адвокатуре затрудняющих выбор начинающими адвокатами формы деятельности в виде адвокатского кабинета. Это произошло без реального обсуждения всеми заинтересованными адвокатами. И даже очевидно почему явно дискриминационная норма была безнаказанно пролоббирована: адвокаты со стажем уже работали в адвокатских кабинетах.

Так, согласно сведениям ФПА РФ (прим. авт.- раздел на сайте ФПА "Адвокатура сегодня" проверен 07.12.2018 в 17.50) в России действует 21 823 адвокатских кабинета, это 30% от числа действующих адвокатов - 72508.

Естественно, выражаясь дипломатично, "озабоченность" адвокатского "генералитета" ростом числа адвокатских кабинетов выразилась в поиске форм подавления адвокатской независимости, и немаловажный фактор необходимостью компенсации выпадающих доходов "президентских" коллегий адвокатов: начинающий деятельность в форме адвокатского кабинета адвокат не будет платить взносов в коллегию, а если "наслушается" разговоров старших коллег, так и вообще уважение к органам самоуправления утратит (прим. авт. - справедливо бы написать самоуправных органов, что станет понятно, на нижеследующем примере нормативного "чудачества" мордвы)

Реальной проблемой злоупотребления "властью в советах" становится отсутствие судебного контроля за нормотворческими порывами советов палат ограничить возможность адвокатам влиять на повестку общего собрания (конференции) адвокатов и включать в неё вопросы, кроме тех которые необходимы только президенту палаты и одновременно председателю "доминантной" коллегии.

Конфликт интересов здесь проявляется в полной мере и Закон об адвокатуре никаких предохранительных механизмов защиты принципа демократизма (равноправия адвокатов) не предусматривает.

Так п. 3 части 3 статьи 31 Закона об адвокатуре к компетенции совета адвокатской палаты относит определение нормы представительства на конференцию и порядок избрания делегатов.

Отдельно следует остановиться на монопольном праве "казнить и миловать". Лицемерные уверения адвокатов в том, что решения о дисциплинарной ответственности принимаются коллегиально и только после тщательного "адвокатского" расследования не выдерживают элементарного фактологического анализа. Являются ли члены квалификационной комиссии адвокатов самостоятельными (прим.авт - даже не пишу слово "независимыми") от мнения президента палаты?

Четыре адвоката квалификационной комиссии Адвокатской палаты Республики Мордовия из семи обязательных (по Закону об адвокатуре) адвокатов являются членами также и "единственной" коллегии адвокатов.(Прим. авт. - президент АП РМ также возглавляет коллегию адвокатов №1 (официальное наименование), для социологического аспекта публикации автор считает уместным использовать термин "президентская" (для подчёркивания аффилированности) и "доминантная" (для подчёркивания контроля над дисциплинарной процедурой приёма в адвокатуру и увольнения (наказания прекращением статуса адвоката)).

Режим квазилегитимности ограничения прав адвокатов существующий в республики Мордовия практически всеми адвокатами был принят с покорностью. Сам же президент палаты имеющийся контроль дисциплинарной процедуры превратил в иммунитет от какой-либо ответственности для "своих" и, вероятно "откупающихся" от ответственности , адвокатов. А также проводит полноценные репрессии всех адвокатов, которые позволяют себе критику (как в частном порядке , так и публичном) сложившейся ситуации в адвокатской палате. Следует оставить бандану автора в покое, количество оправдательных приговоров в практике автора всяко больше чем у самого президента палаты, и не исключается всех "президентских" адвокатов весте взятых.

Совершенно возмутительной ситуацией в дисциплинарной практике адвокатской палаты республики Мордовия стало дело адвоката Демина Александра Викторовича. Вице-президент АП РМ Круглов Владимир Александрович был свидетелем обвинения по уголовному делу о якобы имевшейся со стороны адвоката Демина А.В. фальсификации ордера адвоката. Согласно решения суда апелляционной инстанции адвокат Демин А.В. был оправдан, однако, задолго до этого совет Адвокатской палаты Республики Мордовия (предполагаем в результате угрозы распространения компрометирующей президента палаты информации) прекратил статус адвоката Демину А.В. Обращение в суд с требованием о восстановлении статуса адвоката безрезультатно, суды отказались по существу рассматривать вопрос, ограничившись предложенной ещё ФПА отговоркой, что КПЭА (прим. авт - Кодекс профессиональной этики адвоката) устанавливает пресекательный срок обращения в один есяц с момента решения совета палаты. Конечно, это не коррупция, но по мнению автора, что то очень похожее.

Попытка публичной критика адвокатуры в Мордовии заканчилась тем, что президент палаты используя подконтрольный ему официальный сайт палаты публично сделал заявления о психической неадекватности автора. И очень печально, что ФПА абсолютно не желает разбираться в проблемах региональных палат, а озаботилась внешним видом адвокатов много более, чем отсутствием в законодательстве действующих гарантий независимости адвокатов.

В такой ситуации имеет смысл признать логичной позицию Марка Фейгина и хоть как-то заставить реагировать адвокатов на нарушение прав адвокатов это публичные нецензурные выражения. (прим. авт. — и пусть спасибо скажут что так, в недавние времена, а уж в Мордовии особенно были сильны традиции, и мордовские адвокаты об этом знают, когда за беспредел отвечали в прямом смысле уголовно).

Адвокатам как никакой другой юридической профессии в России необходимо прямо в Законе об адвокатуре прописать Экономические гарантии независимости адвокатской деятельности.

Отсутствие крепкого экономического базиса осуществления адвокатской деятельности превращает миссию адвокатуры (по обеспечению доступа к правосудию) в невыполнимую. Адвокатам есть чему поучиться у судебной ветви власти особенно, но к сожалению те юридические механизмы, которые гарантируют экономическую составляющую независимости судебной системы, не были восприняты Законом об адвокатуре. Экономическую основу российской судебной власти защищает Бюджетный кодекс РФ. Совершенно неясно по каким причинам авторы Закона об адвокатуре не использовали наработки учёных сферы бюджетного права.

Имущество адвокатской палаты есть не что то подобное тому что есть казна Российской Федерации. Обеспечение экономической безопасности существования социальных институтов (включая государство) поддерживается множеством способов и базовым правилом являлась жесточайшая ответственность казнокрадов.

Всё адвокатское "бюджетное законодательство" состоит из двух статей Закона об адвокатуре - статья 32 (Ревизионная комиссия) и статья 34 (Имущество адвокатской палаты). Следует существенно дополнить институт "адвокатского бюджетного права".

Совет адвокатской палаты Республики Мордовия не публикует никаких сведений о том, на какие именно нужды тратятся обязательные отчисления адвокатов (принудительные и вне зависимости от наличия у адвокатов гонорара). Любая попытка узнать эту информацию встречает искреннюю отговорку: "Законом об адвокатуре такого права адвокатам не предоставлено, а мы закон не нарушаем". Что в можно сказать на это? Не закона нет, а нет совести у президента палаты, если ему, иконе стиля и нерукотворному шедевру адвокатской этики и человеческой морали, требуется прямое строго определённое и императивное указание.

И в принципе, с этим надо согласиться, действительно не дресс-кодом адвокатов надо заниматься, а в первую очередь в Законе об адвокатуре прямо прописать обязательные нормы о бюджетном планировании расходов палаты, обязательной декларации зарплат членов органов адвокатского самоуправления и многое из того, что уже есть в антикоррупционном законодательстве.

Доверие адвокатов на занятие поста президента палаты надо заслужить, и много сложнее его не утратить. И нет ничего более опасного для утраты доверия это все свои действия списывать на необходимость сохранения корпоративной тайны.

Пусть меня проклинают коллеги адвокаты, но автор предлагает для таких случаев ввести специальную норму уголовной ответственности в отношении адвокатов, пусть будет мошенничество, но квалифицированное, с повышенной, вплоть до пожизненного лишения свободы, ответственностью. Именно для адвокатов. Для врачей же есть желание принять специальную норму, а почему адвокаты такой чести не заслужили?

Хотя предвижу единственный случай единодушия всех адвокатов, именно против такой инициативы автора. Коллеги автор переживет ваше единодушное порицание, но я считаю, что эта идея с лихвой компенсирует правосудию страдания из за моей банданы.

В заключение и . продолжение следует.

Данная публикация была подготовлена специально к Общероссийскому гражданскому форуму - 2018 года. Автор не успел сделать всё из того, что первоначально было задумано и не успевает сделать всё что постоянно возникает по мере работы.

Все самые последние новинки антикоррупционного законодательства, законодательства о закупках для публичных нужд, бюджетного законодательства всё это должно быть прежде всех законов должно быть проверено в Законе об адвокатуре. Но ничего этого нет.

Адвокатура как институт профессионалов должна быть драйвером юридических инноваций. Развитие информационно-коммуникационных технологий должно моментально подхватываться и осваиваться как адвокатами единолично, так и находить применение в коллективных формах работы (адвокатских коллегиях и бюро).

Утвержден Советом ФПА РФ 28 января 2016 г. Действует с 01.09.2016 г.

Блок вопросов № 5. ГАРАНТИИ НЕЗАВИСИМОСТИ АДВОКАТА, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ АДВОКАТА

Гарантии адвокатской деятельности — это средства, обеспечивающие само функционирование самой этой деятельности. Все изложенные принципы адвокатской деятельности, одновременно являются и ее гарантиями. Эти принципы, в свою очередь, гарантируются специальными отраслевыми гарантиями. Законом предусмотрены следующие юридические гарантии, закрепленные в поверенном законодательстве:

гарантии допуска адвоката к клиенту;

гарантии по обеспечению адвокатской тайны;

гарантии финансовой доступности адвокатских услуг;

гарантии независимости адвоката.

Гарантии допуска адвоката к клиенту. Отказ в предоставлении права общения с лицом, оказывающим юридическую помощь, является нарушением права на юридическую помощь. Во время допроса Синицына в качестве подозреваемого в интересах последнего принимал участие адвокат З. Однако о предъявлении Синицыну постановления о привлечении его в качестве обвиняемого адвокат уведомлен не был, в связи с чем был лишен возможности беседы с подзащитным наедине относительно содержания постановления и выяснения его позиции в отношении предъявленного обвинения. Президиум Брянского областного суда посчитал это нарушением ч. 2 ст. 48 Конституции Российской Федерации.

Более того, в некоторых случаях уполномоченные лица могут общаться с клиентом исключительно в присутствии его адвоката. Это выражается в обязанности уполномоченных лиц известить адвоката о намерении совершить по отношению к его клиенту определенные юридические действия.

Защиту Ершова осуществляла адвокат К., которая на приговор суда подала кассационную жалобу. Однако адвокат о дне рассмотрения дела в кассационной инстанции извещена не была. Более того, к этому времени К. не могла участвовать в кассационной инстанции в качестве защитника. Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики посчитал это нарушением права Ершова на защиту.

В некоторых случаях отсутствие адвоката делает результаты действий государственных органов ничтожными. В качестве примера можно привести случай, когда на стадии предварительного следствия лицо не было обеспечено адвокатом. В этой ситуации доказательства, добытые в ходе расследования, признаются полученными с нарушением уголовно-процессуального закона, вследствие чего теряют всякую юридическую силу.

Гарантии обеспечения адвокатской тайны достаточно обширны и действенны. Рассмотрим лишь некоторые из них.

Гарантии обеспечения тайны общения адвоката и клиента. Адвокат имеет право беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности.

Следующей гарантией обеспечения адвокатской тайны является иммунитет адвокатских документов. Не допускается истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Именно в этих документах и находятся сведения, содержащие адвокатскую тайну.

К одной из гарантий обеспечения тайны общения адвоката и клиента относится и свидетельский иммунитет адвоката. Последний заключается в том, что адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Закон и адвокатская этика знает только один случай возможного допроса адвоката по делу своего клиента. Эта ситуация приведена в определении Конституционного Суда РФ по жалобе гражданина Цицкишвили. На стадии предварительного следствия в качестве защитника Цицкишвили выступала адвокат И. На стадии судебного разбирательства произошла замена адвоката. Новый адвокат заявил ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетеля прежнего адвоката И. для подтверждения факта фальсификации следователем материалов уголовного дела. Суд первой инстанции отказал в этом ходатайстве. Конституционный суд указал, что освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать не исключает его право дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений. То есть, для допроса адвоката необходимы два условия: согласие клиента и самого адвоката. При отсутствии хотя бы одного из приведенных условий, адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля.

Иммунитет помещений, в которых осуществляется адвокатская деятельность. В жилых или служебных помещениях адвоката могут храниться объекты, содержащие в себе адвокатскую тайну: документы, вещественные доказательства. С целью защиты этих объектов проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Гарантии финансовой доступности адвокатских услуг осуществляются в двух аспектах. Во-первых, льготное налогообложение адвокатской деятельности и, во-вторых, оплата за счет государства адвокатских услуг, оказанных по назначению.

Гарантии независимости адвоката связаны с его потенциально конфликтным положением по отношению к государственному карательному механизму и иным, несущим потенциальную угрозу, физическим и юридическим лицам. К подобного рода гарантиям можно отнести уже описанные: иммунитет адвокатского высказывания, особый порядок привлечения адвоката к уголовной ответственности, иммунитет адвоката от отдельных видов преступлений и т.д. Дополним этот список дополнительными гарантиями.

Обеспечение безопасности адвоката и членов его семьи. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.

Уголовно-правовые гарантии адвокатской деятельности. В уголовном праве России содержатся составы преступления, прямо предусматривающие уголовную ответственность за посягательство на адвоката. К ним можно отнести: посягательство на жизнь или угроза убийством в отношении адвоката в связи с осуществлением им своей адвокатской деятельности в суде. Существуют составы преступления, опосредованно служащие гарантиями адвокатской деятельности. Так, если должностное лицо использует свои служебные полномочия вопреки интересам службы, и при этом произошло нарушение права на юридическую помощь, то оно может быть привлечено к уголовной ответственности за злоупотребившее должностными полномочиями.

Читайте также: