Каковы права и обязанности учредителя доверительного собственника и бенефициара

Обновлено: 03.05.2024

Можете ли вы без подсказок ответить, кто такой бенефициар? Опрос среди людей, далеких от бизнеса и финансов, показал, что лишь 26 человек из 100 знают, кто это, хотя многие утверждают: слово им знакомо. Где вы могли о нем слышать, узнаете в нашей статье.

Русский язык изобилует заимствованными иностранными словами. Некоторые довольно быстро укореняются в повседневной речи и не вызывают вопросов, но в экономике и бизнесе существует много терминов, которые слышал каждый обыватель, но что они означают – знают далеко не все. Конечно, если не брать в расчет специалистов в этих областях.

Какие бывают бенефициары

Марина сдает квартиру в аренду за 20 тысяч рублей в месяц.

Алексей получил 800 тысяч рублей по завещанию двоюродной тети.

Кирилл открыл брокерский счет, купил акции на Московской Бирже, и теперь получает небольшие дивиденды каждые полгода.

Отметив свой восемнадцатый день рождения, Яна получила хорошую выплату по накопительному страхованию жизни.

А отец Есении открыл трастовый счет в банке, указав дочь в качестве получателя средств.

Что объединяет этих людей? Верно, все они – бенефициары.

сдающим в аренду имущество за деньги;
получающим выплату по договору страхования;
указанным банком-эмитентом в качестве получателя аккредитива;
получающим доход от ценных бумаг и долей в коммерческих организациях.

Этот список можно дополнить, записав в него всех, кто получает прибыль по договорам, долговым документам и т. д. Если вы откроете вклад в Совкомбанке на имя своего ребенка, он тоже будет выгодоприобретателем, а вы – вносителем.

Но чаще подразумевают реального собственника компании – того, кто фактически владеет бизнесом и влияет на принятие ключевых решений. При этом официально право собственности может принадлежать другому лицу (физическому или юридическому).

По степени прав на получение прибыли бенефициар может быть:

основным (иначе – бенефициарный владелец),
условным,
отзывным,
безотзывным.

Основной бенефициар – тот, под чьим контролем прямо или косвенно (через третьих лиц) находится от 25% активов компании. Также считается физическое или юридическое лицо, которое напрямую влияет на принятие решений в организации – выбор направления деятельности, вложения средств и т. д.

Он может быть привлечен к ответственности за решения руководства компании (например, к субсидиарной – во время процедуры банкротства).

Условный бенефициар – тот, кто становится получателем выгоды при наступлении условий, указанных в завещании, договоре страхования или по пенсионному счету, если основной владелец имущества пропал, умер или отказался от прибыли.

Отзывной – тот, кто указан в документах как выгодоприобретатель, но условиями предусмотрена возможность смены получателя платежа без его согласия.

Безотзывной – тот, кто указан в документах как выгодоприобретатель, без возможности изменения получателя прибыли без его согласия.

Как стать бенефициаром

В широком смысле бенефициаром является конечный получатель какой-либо прибыли. Это может быть как физическое, так и юридическое лицо.

К примеру, вы станете бенефициаром, если кто-то укажет вас как наследника в завещании или в качестве получателя выплат по договору страхования.

В инвестировании каждый акционер, обладающий пакетом ценных бумаг, – выгодоприобретатель. Откройте брокерский или индивидуальный инвестиционный счет, вложите деньги в ценные бумаги – теперь вы бенефициар.

Бенефициарный владелец – это физическое лицо, которое прямо или косвенно владеет крупной долей активов компании

Если говорить о бизнесе, то выгодоприобретатель или учредитель не всегда будет бенефициаром, ведь под этим понятием обычно подразумевают владельца крупной доли компании (от 25%) или физическое лицо, которое имеет решающий голос при принятии ключевых решений. Причем конечный бенефициар может вообще не фигурировать, как акционер организации.

Как определить бенефициарного владельца

В нашем законодательстве это понятие зачастую используется в контексте налогового контроля и борьбы с отмыванием доходов.

В соответствии с Федеральным законом №115-ФЗ юридическое лицо обязано идентифицировать бенефициарных владельцев бизнеса и хранить информацию о них в течение пяти лет.

Это не освобождает от необходимости установления и сбора данных о конечном владельце. Для этого организации направляют соответствующие запросы учредителям и акционерам, которые в ответ должны предоставить всю имеющуюся у них информацию.

В законе есть информация о том, что в такой ситуации это не считается нарушением законодательства о персональных данных. В случае, если основной бенефициар не будет установлен, им могут признать руководителя компании.

Если организации не известен конечный выгодоприобретатель, должны быть проведены мероприятия по установке личности бенефициара

Сведения о бенефициарных владельцах необходимо обновлять не реже одного раза в год. По запросу ФНС и Росфинмониторинга (в том числе их территориальных подразделений) организация обязана в течение пяти рабочих дней предоставить:

ФИО, гражданство и дату рождения бенефициара;
реквизиты паспорта или другого документа, удостоверяющего личность;
данные миграционной карты и вида на жительство, если бенефициар является гражданином другой страны;
адрес регистрации или пребывания;
ИНН (при наличии).

В противном случае организация будет привлечена к административной ответственности с наложением штрафа.

Информация о конечных бенефициарах публичных компаний должна содержаться в финансовой отчетности на сайте организации и специальных ресурсах.

Статьей 1026 Гражданского Кодекса Российской Федерации определен порядок доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом.

Доверительное управление имуществом может быть учреждено по основаниям, предусмотренным законом, в том числе, в связи с обеспечением соблюдения вышеуказанного запрета, установленного антикоррупционным законодательством.

Порядок передачи ценных бумаг в доверительное управление установлен главой 53 части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления. Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Прокуратура
Хабаровского края

Прокуратура Хабаровского края

12 февраля 2014, 00:00

Порядок передачи государственным служащим принадлежащих ему ценных бумаг, акций в доверительное управление

Сбор информации о бенефициарных владельцах компаний требуется главным образом для контроля за предпринимательской средой. Государство желает четко понимать, кто стоит за бизнес-структурами и несет ответственность за их деятельность.

Бенефициар- дирижер бизнеса

Бенефициар (или бенефициарный собственник, или бенефициарный владелец) – это реальный собственник бизнеса. Им может быть только физическое лицо – конкретный человек. Тот, кто фактически управляет компанией, контролирует активы, распоряжается ими и, в конечном итоге, получает прибыль компании.

Бенефициар может не упоминаться в учредительных документах компании и финансово не участвовать в ее деятельности. Но он в полной мере пользуется правами владельца, хотя юридически это право может принадлежать другим лицам.

Зачастую личность бенефициара скрыта, данные о нем не афишируются и даже тщательно скрываются. Конфиденциальность бенефициара поддерживает номинальная компания, которая ведет деятельность без указания конечного владельца, или цепочка таких компаний. Для того, чтобы максимально скрыть сведения о личности бенефициара и в то же время обеспечить его участие в управлении компанией, придумываются всевозможные приемы оформления собственности и сложные схемы взаимодействия компаний внутри группы.

Кто эта таинственная персона – может быть известно лишь отдельным доверенным лицам из руководства компании. Но найти его можно. С помощью самого правдивого и понятного средства - денег. По счетам, на которые бенефициару перечисляется прибыль.

Фискальные органы уделяют большое внимание поиску и выявлению бенефициаров. Особенно интересны контролерам компании, принадлежащие одному бенефициару, а также сложные схемы с несколькими уровнями владения, для которых нет явного объяснения. В этих случаях вызывает интерес цель создания сложной структуры бизнеса и возможность получения необоснованной налоговой выгоды.

Ты узнаешь его из тысячи…По делам, по счетам, по голосу…

Любое юридическое лицо обязано знать своих бенефициаров. И представлять по запросу налогового органа и Росфинмониторинга документально подтвержденную информацию о своих бенефициарных владельцах или принятых мерах по поиску сведений о них.

Даже если вы понимаете, что к финансированию терроризма вы не имеете никакого отношения, – воздействие этого закона вы точно уже ощущаете на себе. Например, в виде банковского контроля. Ссылаясь на этот закон банки вторгаются в нашу личную жизнь, запрашивая сведения о законности поступлений на счет, обоснованности платежей и снятия наличных.

В определении закона 115-ФЗ, бенефициарный владелец- это физическое лицо, который в конечном счете – как непосредственно напрямую, так и через цепочку звеньев - владеет или осуществляет контроль над юрлицом, или физическое лицо, от имени которого проводится сделка. Он может владеть прямо или косвенно долей более 25% в уставном капитале компании. Но это необязательно. Реальный собственник может ни юридически, ни финансово не влиять на работу компании, и находиться в тени. Но номинальные сотрудники управляют компанией четко по его указаниям.

Реально владеть собственностью компании может и несколько фактических владельцев – бенефициаров.

Не реже одного раза в год компании обязаны обновлять информацию о своих бенефициарах и хранить эти данные в течении 5 лет.

За непредставление информации по установлению своих бенефициарных владельцах или о принятых мерах по их установлению статье 14.25.1 КоАП предусмотрена ответственность – в виде административного штрафа на должностных лиц в размере от 30 000 до 40 000 рублей, на юридических лиц – от 100 000 до 500 000 рублей. В том числе за то, что организация не предприняла всех возможных усилий по установлению своих бенефициаров. Размер штрафа - по протоколу налогового органа - определяет суд.

Ищи, кому выгодно. Как найти бенефициара

Если вы думаете, что найти бенефициара легко – вы заблуждаетесь. Зачастую это крайне творческий процесс.))

Если ваши учредители – юридические лица, вы делаете запрос в ЕГРЮЛ для выяснения, кто является их учредителями. Если у ваших учредителей тоже учредители юрлица - далее запросы в ЕГРЮЛ, и так по цепочке движетесь вглубь и пытаетесь найти конкретных физических лиц.

Если в своих запросах вы пересекли границу РФ, это вас не останавливает - вы направляете запрос в иностранный налоговый орган. Вряд ли вы получите ответ, но у вас останется документальное подтверждение ваших действий и принятых мер по выявлению бенефициаров.

Не исключено, что реального бенефициара вы не найдете, и результат вы не получите. Зачастую бенефициары скрыты так тщательно, что их не могут найти даже правоохранительные органы. От вас требуется доказательство приложенных усилий – вы сделали все возможное, чтобы исполнить требования закона. Это освободит вас от штрафа.

Бенефициара надо не только установить, но и идентифицировать.

Вы должны получить полную информацию о физическом лице: его фамилию, имя, отчество, гражданство, паспортные данные, дату рождения, ИНН, если это иностранный гражданин и он находится в РФ вы должны указать номер его миграционной карты или вида на жительство (разрешения на проживание в России) и адрес проживания.

При сложной структуре собственности Росфинмониторинг рекомендует установить всех бенефициаров и проверить их на наличие/отсутствие в списке лиц, причастных к экстремистской деятельности, на сайте Росфинмониторинга.

Раскрытие сведений о бенефициарах в бухгалтерской отчетности

Важно помнить, что сведения о бенефициарах компания обязана раскрыть в пояснениях к годовому балансу. Это требует бухгалтерское законодательство. Кроме тех, кто имеет право на ведение упрощенного бухучета.

Можно ожидать, что налоговые органы запросят подробности- они имеют на это право. Тогда по запросу налоговиков придется эти сведения раскрыть. Также, как и по запросу Росфинмониторинга, или по запросу налогового органа в части валютного контроля. Вы должны быть к этому готовы.

Скрытое управление компанией вызывает интерес у различных фискальных органов. Сведения важны для фискальных структур в целях противодействия легализации средств, полученных незаконным или преступным путем, финансовым махинациям, незаконному выводу денежных средств за рубеж и прочим преступным действиям.

Личность бенефициара интересует банк

При открытии счета компания заполняет анкету и указывает бенефициара. Обычно клиент указывает формальную информацию. И зачастую недостоверную. Как правило - это оформленные де-юре учредители.

У российских банков нет широких полномочий по выявлению реальных бенефициаров, как у налоговиков. Они, в основном, принимают информацию клиента. Банк может отказать в заключении договора компании, которая отказывается раскрыть сведения о бенефициаре.

Информация о конечных бенефициарах также важна банку для принятия решения о кредитовании. Исходя из личности бенефициара оценивается репутация компании и риски по ее кредитованию.

Кредитные организации, работающие в России, обязаны представлять информацию о бенефициарах в Росфинмониторинг. За сокрытие таких данных – штраф до 500 000 рублей.

Агенты по выявлению бенефициара

Обязанность по выявлению бенефициаров своих клиентов вменена организациям, проводящим сделки с деньгами и имуществом - страховым и лизинговым компаниям, участникам рынка ценных бумаг, ломбардам, торгующим драгметаллами, посредникам в сделках купли-продажи имущества. А также аудиторам и адвокатам.

Финразведка советует этим организациям в договоре с клиентом предусмотреть пункт о раскрытии бенефициара, изучить учредительные документы и проводить анкетирование.

Представленную клиентом информацию Росфинмониторинг обязывает не просто собрать, а перепроверить - через публикации в СМИ, в коммерческих базах данных (СПАРК, и др.), в интернет-ресурсах. Если клиент отказался раскрыть бенефициара или представляет заведомо недостоверные сведения – об этом рекомендовано сообщить в Росфинмониторинг.

Сведения о владельцах бизнеса – до конечных бенефициаров - требуются при заключении контрактов с предприятиями государственной собственности. Без их представления договор заключен не будет. И, конечно,

Бенефициары – важный объект налогового контроля

Налоговики ведут поиск бенефициара для выявления схем оптимизации налогообложения и уклонения от уплаты налогов: при использовании офшоров, при дроблении бизнеса, при создании цепочки взаимозависимых лиц и других комбинаций. Ищут хранителей активов – юридических и физических лиц, и конечного выгодоприобретателя бизнеса – получателя налоговой выгоды.

В зависимости от доказательных задач, налоговое законодательство применяет разные понятия лиц, участвующих в работе компании, такие как – заинтересованные лица, аффилированные лица, взаимозависимые лица, контролирующие лица.

Бенефициар - человек не бедный

Бенефициар, как правило, человек обеспеченный. Информационные ресурсы налоговой системы позволяют выявить всю российскую собственность каждого гражданина, включая членов его семьи, проанализировать перемещение имущества, в том числе с целью вывода на номинального владельца (хранителя активов).

Если за компанией числится недоимка по налогам, статья 45 налогового кодекса разрешает ее взыскать за счет взаимозависимых лиц. В судебном порядке. Если налоговая сможет доказать, что бенефициар прямо или косвенно повлиял на неуплату компанией налогов – суд может признать взыскание долга компании за счет ее бенефициара.

В случае взыскания налогов в результате налоговой проверки бенефициар может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам компании, если будет установлено его фактическое участие в управлении бизнесом через формально контролирующих лиц - номиналов.

А номинал может быть не так прост

Бенефициар - он и за границей бенефициар

Целенаправленное наступление по раскрытию бенефициаров налоговая служба продолжает и за пределами России, налаживая автоматический обмен информацией с зарубежными налоговыми органами. Готовность передавать информацию в Россию уже подтвердили 90 государств, в том числе Лихтенштейн, Великобритания, Сингапур, Швейцария, Бермуды, Британские Виргинские острова, Джерси, Ирландия, Кипр, Люксембург, Мальта, Нидерланды.

Полученные данные используются для контроля валютного законодательства, трансфертного ценообразования, для выявления фактических получателей офшорных юрисдикций, фиктивных контрагентов, номинальных посредников и реальных бенефициаров.

Вместо заключения. И советы

Многие собственники бизнеса враждебно настроены к мерам по раскрытию их влияния, оперируя правом на сохранение конфиденциальности и защите личной информации. Да, это выбор – сохранить личную информацию или развивать бизнес.

Провести работу по поиску бенефициаров компании. Если реальные владельцы не найдены - документально подтвердите свои усилия по их поиску. Все данные храните у себя. Это убережет вас от штрафов.
Все данные представляйте контролерам осмотрительно. И дозированно. На первичный запрос достаточно ФИО и ИНН.

В принципе, если вы не занимаетесь агрессивной оптимизацией и не скрываетесь от налогов, скрывать информацию о бенефициарах наивно. Контролеры могут их выявить и без вашего участия. Но вас могут привлечь к ответственности. А штрафы немалые.

Желаю всем узнать своих бенефициаров. Беречь бизнес. И вместе с ними его развивать.

Предпринимательская деятельность почти всегда сопряжена с рисками. Финансовые потери могут быть связаны как с внешними факторами, так и с внутренними и нередко приводят к банкротству организации. Потерять бизнес неприятно, но если при этом его собственнику еще и личные активы не удается сохранить, то это уже катастрофа.

Сохранить личные активы: почему об этом нужно подумать заранее?

Вопрос защиты личных активов бенефициаров и директоров компаний требует своевременной и тщательной проработки. До сих пор многие владельцы бизнеса действуют, исходя из следующей парадигмы: для сохранения личных активов достаточно лишь формально отказаться от управления организацией. А чтобы скрыть реального собственника, назначаются номинальные генеральные директора, право подписи передается менеджерам и т.д. Однако не всегда это помогает в случае банкротства организации.

Когда организация не способна отвечать по своим долговым обязательствам, к субсидиарной ответственности могут быть привлечены контролирующие должника лица – участники, гендиректор, топ-менеджеры и иные лица, которые могли повлиять на хозяйственную деятельность организации. Причем санкции нередко распространяются не только на лиц, официально поименованных в составе участников и топ-менеджмента должника, но и на скрытых бенефициаров, т.е. истинных владельцев бизнеса. Действующее законодательство предоставляет возможность привлечения к субсидиарной ответственности, даже если лицо не было документально связано с организацией-должником, но совокупностью косвенных доказательств установлена его причастность к руководству хозяйственной деятельностью. Более того, такое случается и при прекращении процедуры банкротства в связи с отсутствием возможности ее финансирования.

При привлечении руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам организации и его невозможности исполнить обязательства запускается механизм банкротства физлица. В этом случае будет наложено взыскание на его движимое и недвижимое имущество, а также будут оспариваться сделки, если активы выводились.

Обычно собственники бизнеса и топ-менеджеры начинают задумываться о защите личных активов только после того, как подано заявление о банкротстве компании, а иногда уже после удовлетворения требования о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. Но это, безусловно, слишком поздно.

В каких случаях возможна потеря личных активов?

Как выбрать правильную стратегию защиты личных активов?

Под защитой активов подразумевается совокупность правовых и организационных действий, направленных на уменьшение вероятности посягательства на личное имущество со стороны третьих лиц. Сразу отметим, что идеальной стратегии защиты не существует. Полностью исключить возможность утраты части активов в результате грамотной атаки не получится. Но если владелец бизнеса вовсе не предпринимал никаких действий по защите своих активов, то оппонент с вероятностью 99% сможет добиться своей цели.

При разработке стратегии защиты необходимо учитывать несколько факторов:

личность и жизненная ситуация собственника бизнеса (особенно важно принимать во внимание причины возникновения и характер задолженности);
юридическая составляющая претензий (этот пункт коррелирует с первым: надо учитывать те требования, которые предъявляются бенефициару);
тип и природа активов, которые нужно защищать (имущественные права, движимое и недвижимое имущество собственника бизнеса).

Помните: нельзя слепо копировать линию защиты другого владельца бизнеса даже при схожих обстоятельствах, ведь это может привести к большему вреду. Чтобы снизить риск потери личных активов, следует придерживаться нескольких правил.

Уклонение от взаимодействия с подозрительными контрагентами и участия в сомнительных финансовых операциях.
Отказ от создания организации, которая будет являться субъектом с неограниченной материальной ответственностью.
Страхование ответственности. Даже если вина бенефициара будет доказана в суде, то расходы полностью или частично покроет страховая компания.
Добросовестное исполнение требований законодательства.

Какие ошибки допускают при выборе стратегии защиты активов?

Часто из-за цейтнота, недостаточно хорошего знания законов и судебной практики бенефициары совершают сделки, которые свидетельствуют об их недобросовестности.

Типичная ситуация: желая сохранить недвижимость, бенефициар передает ее ближайшему родственнику по договору дарения или по договору купли-продажи, в котором указана минимальная стоимость объекта, в разы ниже рыночной. Такая сделка, совершенная при наличии признаков банкротства, с высокой долей вероятности будет оспорена. Нередко в процессе оспаривания подобных сделок номинальный покупатель не в состоянии подтвердить источник дохода, т.е. не может доказать суду, что у него были деньги на приобретение объекта недвижимости.

Часто бенефициар не утрачивает контроль над объектом недвижимости, а новый собственник не может доказать факт владения и пользования этим имуществом. К примеру, бенефициар продает номинальному собственнику земельный участок. Вроде и цена рыночная, и покупатель может обосновать источник происхождения средств и их наличие. Но бенефициар продолжает проживать в доме, построенном на этом участке, платит коммунальные платежи и налоги, в то время как новый собственник не использует приобретенный объект недвижимости.

Еще одна распространенная ситуация – передача активов бенефициара в отзывной траст. При определенных обстоятельствах такая стратегия может помочь избежать потери имущества. И все же ее следует избегать. Часто позднее в суде траст признается фиктивным, а все имущество – собственностью учредителя траста.

Перечисленные ситуации взяты из судебной практики 1 . В подобных случаях суд, вероятнее всего, придет к выводу, что сделки были совершены с целью не допустить обращения взыскания на имущество со стороны кредиторов должника, и признает их недействительными.

1 Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа по делу № А56-113983/2017, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делам № А45-17647/2016 и № А03-7118/2016, Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-199418/16, Определение Верховного Суда от 17 января 2018 г. по делу № А09-2730/2016.

Читайте также: