Как размыть долю участника ооо при внесении имущества

Обновлено: 18.05.2024

Как следует из положений Гражданского кодекса РФ основой любого хозяйствующего общества, в том числе общества с ограниченной ответственностью (далее – общество), является уставный капитал, который разделен на доли его участников. Такие доли в обязательном порядке должны быть оплачены учредителями общества, в том числе деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными либо иными имеющими денежную оценку правами.

В настоящее время закон императивно устанавливает, что неоплаченная в установленный срок доля в уставном капитале общества переходит к обществу и подлежит погашению, если не будет востребована участниками общества или третьими лицами. При этом лицо, не оплатившее свою долю, прекращает участие в нем.

Актуальность рассматриваемой темы обосновывается тем, что, несмотря на недвусмысленную позицию законодателя по этому вопросу, участники корпоративных отношений продолжают заявлять в суде незаконные требования, в том числе об исключении участника из общества или о признании лица несостоявшимся участником общества.

О надлежащем способе защиты интересов общества и пойдет речь в настоящей статье.

Правовое регулирование

Прежде чем перейти к существу рассматриваемой темы, необходимо отметить, что данная сфера правоотношений регулируется главой 4 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), а также Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Федеральный закон).

Так, согласно пункту 1 статьи 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, не может составлять менее 10 000 рублей и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (пункт 1 статьи 14 Федерального закона).

При этом участник общества обязан полностью оплатить свою долю в уставном капитале в течение срока, установленного учредительным договором или решением единственного участника об учреждении общества, но не позднее 4 месяцев с момента государственной регистрации общества (пункт 1 статьи 16 Федерального закона).

Таким образом, обязанность по оплате доли в уставном капитале возникает у учредителя в момент принятия решения о создании общества и прекращается наступлением одного из следующих событий:

в пределах установленного законом или договором срока произведена оплата доли в уставном капитале общества;

срок на оплату доли в уставном капитале общества истек и доля не оплачена (в таком случае участие лица в обществе прекращается).

Последствия неисполнения обязанности по оплате доли в уставном капитале общества и надлежащие способы защиты интересов общества изложены далее в настоящей статье.

Возможные последствия неоплаты участником своей доли в обществе

На основании пункта 3 статьи 16 и статьи 24 Федерального закона в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в установленный срок неоплаченная часть доли переходит к обществу, подлежит распределению между его участниками либо может быть продана третьим лицам. Если же оплата перешедшей доли не происходит, то она подлежит погашению, а уставный капитал общества уменьшению на величину её номинальной стоимости.

При этом согласно пункту 4 статьи 90 ГК РФ, если стоимость активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Следует также отметить, что доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли (абзац 3 пункта 3 статьи 16 Федерального закона).

Принимая во внимание изложенное, в случае неоплаты участником своей доли в уставном капитале для общества могут наступить следующие правовые последствия:

переход неоплаченной доли к обществу;

обязанность участников общества уменьшить размер уставного капитала на сумму погашенной доли.

При этом даже если размер уставного капитала вследствие погашения неоплаченной доли составит менее 10 000 рублей, то это не влечет незамедлительную ликвидацию общества, в том числе по иску налогового органа, поданного на основании подпункта 1 пункта 3 статьи 61 ГК РФ.

Так, Арбитражным судом Московской области отказано в удовлетворении требований налогового органа о ликвидации общества в связи с отрицательной величиной его чистых активов (дело № А41-74211/14).

Арбитражный суд округа, оставляя акты судов первой и апелляционной инстанций без изменения, указал, что снижение размера чистых активов общества ниже минимального размера уставного капитала само по себе не влечет незамедлительную ликвидацию общества и не может свидетельствовать о том, что общество не ведет реальную хозяйственную деятельность; несоответствие размера чистых активов общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности;

• признание недействительными решений общества, в принятии которых участвовало лицо, не оплатившее свою долю в уставном капитале[1] .
  

Как уже указывалось выше, участник общества имеет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли. Следовательно, если в уставе общества не предусмотрено, что участник имеет право голоса до момента полной оплаты своей доли, то решения общества, в принятии которых такое лицо принимало участие, могут быть признаны недействительными.

Например, решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 21.04.2016 по делу № А71-238/2015 признана недействительной сделка по передаче недвижимого имущества в инвестиционный фонд общества, поскольку решение о её совершении было принято без необходимого большинства голосов участников этого общества.

Суд установил, что участник общества с 90% долей в уставном капитале, голосовавший по повестке внеочередного собрания, не оплатил свою долю в уставном капитале этого общества, в связи с чем она в силу закона перешла к обществу до проведения названного собрания.

Решение оставлено без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций; определением Верховного Суда РФ от 17.08.2016 № 309-ЭС16-9372 в пересмотре названных судебных актов в кассационном порядке также отказано.

Таким образом, неоплата участником своей доли в уставном капитале общества может повлечь существенные негативные последствия для самого общества.

Действия общества в связи с неоплатой участником своей доли в уставном капитале

Ключевой момент рассматриваемых правоотношений состоит в том, что обязательство участника общества оплатить свою долю в уставном капитале исходит не из договорных отношений сторон, а из требований Федерального закона, поэтому применение общих способов защиты гражданских прав, предусмотренных статьей 12 ГК РФ (например, требование о понуждении к исполнению обязательства в натуре), будет являться ошибкой.

Между тем названной статьей предусмотрено, что защита нарушенного права может быть осуществлена способами, предусмотренными в законе. Такие способы изложены в пункте 3 статьи 16 Федерального закона, а именно:

принятие решения о распределении между участниками общества перешедшей доли либо о её продаже третьему лицу;

взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества;

ограничение права голоса участника в пределах оплаченной доли.

Следует отметить, что требование о взыскании неустойки с участника, не оплатившего в установленный срок свою долю в уставном капитале, может быть предъявлено только в том случае, если это было прямо предусмотрено договором об учреждении общества.

Казалось бы, правовая неопределенность в судьбе неоплаченной в срок доли отсутствует, однако с учетом того, что бремя доказывания факта нарушения рассматриваемой обязанности возлагается на само общество (ответчик по делу), следует учитывать следующие нюансы:

положения пункта 3 статьи 16 Федерального закона распространяют свое действие на отношения, возникшие после 01.07.2009[2];

внесение изменений о прекращении участия лица в обществе, не оплатившего свою долю в его уставном капитале, должно быть произведено своевременно и при наличии достаточных доказательств.

Например, Князева Е.В. обратилась в Арбитражный суд Ивановской области с иском о признании недействительными решений о переходе к ООО "Силена" принадлежащей ей доли в уставном капитале этого общества и дальнейшем погашении этой доли (дело № А17-3536/2016).

Удовлетворяя иск, суд пришел к выводу, что, несмотря на отсутствие первичных документов бухгалтерского учета, подтверждающих оплату доли Князевой Е.В. в уставном капитале общества при его учреждении, истец Князева Е.В. признавалась участником общества не утратившим свой статус, поскольку в течение нескольких лет после истечения срока для оплаты доли она участвовала в общих собраниях, при этом ни само общество, ни другой участник общества не оспаривали право на принадлежащую истцу долю в уставном капитале.

Аналогичные выводы нашли свое отражение в постановлениях судов апелляционной и кассационной инстанций, которым решение об удовлетворении иска оставлено без изменения.

Данное решение представляется достаточно спорным, поскольку в силу вышеизложенных требований Федерального закона неоплаченная доля переходит к обществу в силу закона, а не на основании решения иных участников этого общества.

В подтверждение этому можно привести пример из судебной практики, когда сам участник потребовал внести изменения в ЕГРЮЛ о прекращении участия в обществе.

Так, решением Арбитражного суда города Москвы от 16.01.2018 по делу № А40-189815/2017[3] удовлетворено исковое заявление ЗАО "СУ-69" об обязании внести изменения в ЕГРЮЛ в части сведений о прекращении участия истца в ООО "СК "СУПР".

Судом установлено, что общим собранием учредителей, одним из которых выступал истец, 27.09.2016 принято решение об учреждении ООО "СК "СУПР". Однако в установленный законом и учредительным договором срок ЗАО "СУ-69" не внесло в уставный капитал свою долю и, следовательно, прекратило участие в нем.

То обстоятельство, что ООО "СК "СУПР" не представило в регистрирующий орган документы для государственной регистрации изменений, связанных с переходом доли истца к ответчику, по мнению суда, не свидетельствует о сохранении у ЗАО "СУ-69" статуса участника общества.

Таким образом, несмотря на то, что с момента учреждения общества прошло более года, а действия по внесению соответствующих изменений в ЕГРЮЛ не принимались, его участие в обществе прекратилось на основании пункта 3 статьи 16 Федерального закона.

Следовательно, лицо, не оплатившее свою долю в уставном капитале, вправе потребовать от общества совершить определенные действия, а именно представить в налоговый орган документы для государственной регистрации изменений, связанных с прекращением своего участия в этом обществе.

Как следует из положений статьи 10 ГК РФ осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом) не допускаются. В случае несоблюдения названных требований суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Принимая во внимание изложенное, правомерными и добросовестными будут считаться действия общества, прямо предусмотренные в пункте 3 статьи 16 и статье 24 Федерального закона. При этом, защищая решение о судьбе перешедшей доли, общество должно доказать, что:

со дня государственной регистрации общества прошло более 4 месяцев либо истек срок для оплаты доли в уставном капитале, установленный договором об учреждении общества;

лицо, прекратившее свое участие в обществе, не оплатило принадлежавшую ему долю в уставном капитале;

доля данного лица в уставном капитале общества не оплачена другими лицами за него, в том числе в порядке статьи 313 ГК РФ;

после истечения срока на оплату доли в уставном капитале лицо, прекратившее в силу закона своё участие в обществе, не принимало участия в деятельности общества.

Кроме того, в целях снижения рисков наступления неблагоприятных последствий для общества рекомендуется:

1. Включать в устав общества положение о том, что участник общества имеет право голоса по вопросам, рассматриваемым обществом, до момента оплаты доли в уставном капитале этого общества.

2. В случае истечения срока для оплаты доли в уставном капитале общества своевременно принимать решение о судьбе неоплаченной доли.

3. В договоре об учреждении общества предусматривать возможность взыскания неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

[1] При условии, что в уставе общества не предусмотрено право голоса участника до оплаты своей доли в уставном капитале.

[2] Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", которым внесены изменения, в том числе, в статью 16 Федерального закона, вступил в силу с 01.07.2009.

[3] В настоящее время сведения об обжаловании данного судебного решения отсутствуют.

Выплата доли участнику ООО при выходе — довольно непростой механизм, регулируемый специальными нормами соответствующего закона с учетом имеющихся многочисленных решений судов, вынесенных вследствие разбирательства спорных вопросов между участником и компанией. Рассмотрим ниже причины прекращения участия с получением соответствующей суммы, порядок ее расчета, выплаты, период передачи денег или вещей, последствия невыплаты доли в срок и некоторые другие вопросы, ответы на которые позволяют избежать практических ошибок и последующих споров (в том числе и судебных).

Выход учредителя из ООО с выплатой доли: право, случаи, причины

При собственно выходе участника (добровольном решении покинуть состав участников) вследствие положения п. 6 ст. 23 закона 14-ФЗ его доля переходит к самой компании, а стоимость ее выплачивается по установленной процедуре. Право на выход хотя и закрепляется нормативно (абз. 6 п. 1 ст. 8 закона 14-ФЗ), но должно быть специально оговорено в учредительном документе предприятия (абз. 8 п. 2 ст. 12 закона 14-ФЗ), иначе участник правом выхода не обладает.

Законом указываются и случаи, при которых выход и отчуждение доли могут быть вызваны определенными обстоятельствами, в том числе:

• по причине принятия обществом решения об увеличении уставного капитала при голосовании участником против (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ);
• если участник возражал против принятия решения о совершении крупной сделки, но решение было принято необходимым большинством голосов (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ);
• при вступлении в законную силу решения суда об исключении участника из ООО (п. 4 ст. 23 закона 14-ФЗ).

Во всех указанных случаях само общество обязано оплатить стоимость доли вышедшего (или исключенного по решению суда) участника, так как доля такого участника переходит к обществу.

Как правильно оформить выход участника из ООО, узнайте в Готовом решении от КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе, получите пробный онлайн-доступ бесплатно.

Способы расчета доли при выходе участника из ООО

Варианты определения действительной стоимости доли участника общества указаны в абз. 3 п. 4 ст. 21 закона 14-ФЗ. Стоимость доли может определяться различными путями:

• закрепляться заранее в уставе в виде фиксированной суммы;
• исходя из стоимости активов организации;
• на основе размера прибыли организации;
• исходя из балансовой стоимости всех активов, принадлежащих компании;
• с опорой на иные критерии, обозначенные в уставе предприятия.

Однако абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ указывает лишь на один способ определения стоимости доли в случае именно выхода участника в терминологии этого правового акта (перехода доли от участника к обществу) — на основании бухгалтерской документации за период, предшествующий выходу.

Данное положение представляется не вполне учитывающим реалии и права участника общества, принявшего решение о выходе, в связи с тем, что:

• в фактическом владении и распоряжении общества могут находиться активы, не отраженные в бухгалтерии;
• бухгалтерская стоимость того или иного имущества может не соответствовать фактическим рыночным ценам;
• бухгалтерская оценка стоимости активов может утратить актуальность на момент выхода (например, вследствие серьезных экономических потрясений в стране) и т. д.

Судебная практика придерживается аналогичной позиции, что неоднократно отмечалось в том числе Верховным судом в определениях от 08.02.2016 № 304-ЭС15-18781, от 03.03.2016 № 307-ЭС15-12742 и др.

Порядок оценки

Для расчета стоимости доли каждого из участников учитывается стоимость чистых активов предприятия. В соответствии с п. 4 Порядка определения стоимости чистых активов, утвержденного приказом Минфина от 28.08.2014 № 84н, чистые активы определяются как все имеющиеся активы компании, уменьшенные на ее обязательства. Также в силу указанной нормы забалансовые активы и пассивы (например, задолженность, срок исковой давности по которой уже истек) в данном расчете не учитываются.

Абз. 2 п. 2 ст. 14 закона 14-ФЗ указывает, что действительная стоимость равняется стоимости чистых активов, разделенной на номинальный размер доли, определяемый в виде процентов или дроби (абз. 1 указанной нормы).

В качестве примера рассмотрим стоимость чистых активов в размере 100 000 руб., а размер доли — 25% (или ¼). Тогда причитающаяся выплата участнику, принявшему решение о выходе из общества, составит 100 000 × 25% = 25 000 руб.

Формула подсчета причитающейся выплаты от начала процедуры будет иметь следующий вид:

А и П — активы и пассивы предприятия соответственно, учитываемые на балансовых счетах;

Д — размер доли участника в виде процентного или дробного числа.

Важно: в силу приказа № 84н при расчете чистых активов не учитываются:

• объекты бухучета, учитываемые на забалансовых счетах;
• дебиторская задолженность участников ООО;
• доходы будущих периодов, признанные в связи с получением имущества на безвозмездной основе, а также получение помощи от государства.

Во избежание конфликтов и последующих судебных разбирательств при наличии несогласия с зафиксированной бухгалтерией стоимостью целесообразно провести экспертизу (оценку) рыночной стоимости спорных активов (пассивов) или всего их комплекса. Для проведения данной процедуры необходимо обратиться к услугам независимых экспертов.

Процедура выплаты доли участнику ООО при выходе

После получения обществом требования участника о выплате ему действительной стоимости его доли в связи с выходом оно обязано произвести ее не позднее 3 месяцев. Данный срок закреплен абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ, но уставом организации он может быть изменен в большую или меньшую сторону.

Включение в устав положения об установлении иного срока, нежели определенного законом, может быть осуществлено не только при учреждении организации, но и в последующем. Однако закон требует, чтобы за такое изменение проголосовали все участники, иначе оно не может считаться принятым.

За получением соответствующего уведомления от участника следует необходимость проведения оценки чистых активов предприятия, которая позволит определить итоговую сумму, причитающуюся участнику.

Форма выплаты действительной стоимости согласно абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ может быть не только денежной, но и натуральной, то есть в виде вещей равной стоимости. При этом натуральная форма может иметь место лишь при согласии самого участника.

Передача денежных средств или имущества на соответствующую стоимость должна быть зафиксирована. Подтверждением такой выплаты могут служить как документы, подтверждающие факт безналичной оплаты, так и письменные расписки от выходящего участника. Такая расписка имеет свободную форму, но в силу п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ должна содержать указание, за что передается тот или иной актив и какова его стоимость.

Последствия несвоевременной выплаты

Выплата участнику общества стоимости его доли в случае выхода является обязанностью данного общества в силу абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ. Неосуществление выплаты стоимости доли в предусмотренные законом или уставом предприятия сроки влечет определенные негативные последствия для данного предприятия, связанные с дополнительными финансовыми издержками.

Так, с первого дня, наступившего за сроком осуществления выплаты, вышедший участник вправе предъявлять требования в судебном порядке произведения такой выплаты, а также начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ.

Помимо этого, в соответствии с абз. 5 п. 8 ст. 23 закона 14-ФЗ, по письменному заявлению участника общества оно должно принять его обратно на основании невозможности выплатить ему стоимость его доли и предоставить имущество.

Взыскание морального вреда, в том числе с точки зрения судов (например, постановление Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 13.03.2008 по делу № А55-5543/07), в такой ситуации не представляется возможным. Вызвано это противоречием данного требования, как считают суды, самой норме ст. 151 ГК РФ о компенсации морального вреда.

Установленные ограничения

При рассматриваемой выплате участнику, который принял решение покинуть компанию в статусе участника, законом устанавливается ряд ограничений, вплоть до полного запрета осуществления такой выплаты (равно как и предоставления имущества аналогичной стоимости).

На основании абз. 4 п. 8 ст. 23 закона 14-ФЗ организация не должна выплачивать вышедшему участнику стоимость его доли в двух случаях:

• если предприятие обладает признаками банкротства;
• если выплата приведет предприятие к несостоятельности.

Также компания не может выплатить вышедшему участнику сумму, превышающую разницу между чистыми активами и минимальным размером уставного капитала. Но сумма выплаты может и превышать разницу чистых активов и уставного капитала, если его размер выше минимального (но последний подлежит соразмерному уменьшению) — абз. 2 п. 8 ст. 23 закона 14-ФЗ.

Итоги

Итак, подведем итоги:

• доля выходящего участника переходит к организации, которая должна осуществить ему выплату действительной стоимости доли;
• ее размер зависит от отчетности бухгалтерии за предыдущий период, но допустимы и другие методы оценки (включая экспертизу стоимости активов на рынке);
• стоимость доли определяется посредством умножения чистых активов предприятия на долю вышедшего участника;
• осуществление выплаты по общему правилу должно производиться не позднее 3 месяцев, а учредительным документом может быть предусмотрен иной срок;
• выплата может быть осуществлена и в натуральной форме (но только при наличии письменного согласия ее получателя);
• при невыплате доли в срок на нее могут начисляться проценты по ст. 395 ГК РФ;
• выплата не может быть произведена, если предприятие является банкротом и обладает соответствующими признаками.

• Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
• Гражданский кодекс РФ

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Если кто-то из владельцев ООО решит выйти из состава участников, компания должна выплатить ему действительную стоимость доли (ДСД). Рассмотрим, когда нужно платить ДСД, как её рассчитать, выплатить, отразить в бухучёте, и какие налоги при этом возникают.

• Когда участник имеет право на получение ДСД
• Как рассчитать сумму ДСД
  • Как определить отчётную дату
  • Как рассчитать сумму ДСД на основе чистых активов
  • Когда сумма ДСД может быть уменьшена
  • При выплате доли юридическому лицу
  • При выплате доли физическому лицу
  • Особенности расчёта и уплаты налогов при выплате ДСД имуществом
  • НДС при выплате ДСД имуществом
  • НДФЛ при выплате ДСД имуществом

  Когда участник имеет право на получение ДСД

  Участник может выйти из ООО добровольно в любое время, если такое право прописано в уставе компании. Если не прописано, придётся сначала договариваться с остальными собственниками о внесении изменений в устав. Такие изменения должны быть приняты общим собранием участников единогласно (ст. 26 закона № 14-ФЗ).

  Но если участник голосовал против увеличения уставного капитала или против крупной сделки, одобренной общим собранием, он может выйти из общества независимо от того, что прописано в уставе и от позиции других участников (п. 2 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

  Также участника могут исключить из общества в судебном порядке, по иску других собственников бизнеса, если участник своими действиями мешает нормальной работе общества (ст. 10 закона № 14-ФЗ). Например, не участвует в общих собраниях без уважительных причин, что мешает принятию важных решений и затрудняет работу компании (п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

  При выходе из ООО по любой из перечисленных причин участник имеет право получить ДСД.

  Исключение — ситуация, когда общество обладает признаками банкротства или такие признаки могут появиться после выплаты ДСД. В этом случае ДСД платить не нужно, а участник может вернуться в общество, если захочет. Кроме ситуации, когда его исключили по решению суда (п. 8 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

  Как рассчитать сумму ДСД

  ДСД — это сумма чистых активов общества на последнюю отчётную дату, пропорциональная доле участника в уставном капитале.

  Как определить отчётную дату

  Если компания составляет бухгалтерскую отчётность раз в год, для расчёта ДСД нужно брать данные бухгалтерской отчётности на конец предыдущего года.

  Некоторые организации обязаны формировать промежуточную бухгалтерскую отчётность, потому что это предусмотрено нормативными актами или так решили собственники и прописали в учредительных документах (ст. 13 закона № 402-ФЗ). В таких случаях берут данные из отчётности за последний квартал или месяц.

  Пример
  В октябре 2019 года из общества вышел участник Петров А.В. Для расчёта выплаты Петрову взяли данные баланса на 31 декабря 2018 года. Начиная с 2020 года собственники компании решили составлять ежеквартальную промежуточную бухгалтерскую отчётность. В августе 2020 года из общества вышел ещё один участник — Смирнов П.К. Для расчёта выплаты ДСД Смирнову использовали данные последней промежуточной отчётности — баланс по состоянию на 30 июня 2020 года.

  Как рассчитать сумму ДСД на основе чистых активов

  Чистые активы — это разность между активами и обязательствами компании (приказ Минфина от 28.10.2014 № 84н).

  Пример
  Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 30%. Чистые активы по данным последнего бухгалтерского отчёта составили 500 тыс. руб. Значит, при выходе участник должен получить: ДСД = 500 х 30% = 150 тыс. руб.

  Бухгалтерская и рыночная стоимость активов могут существенно отличаться, например, для объектов недвижимости. В этом случае выходящий участник имеет право обратиться в суд и потребовать пересчёта суммы ДСД по рыночным ценам.Суды, включая высшую инстанцию, часто поддерживают истцов и обязывают общество выплатить выходящему участнику ДСД по рыночным ценам.

  Когда сумма ДСД может быть уменьшена

  В некоторых ситуациях участник получает не всю расчётную сумму ДСД, а меньше.

  На момент выхода участник не полностью оплатил свою долю в уставном капитале. Тогда он получит часть ДСД, пропорционально оплаченной доле (п. 6.1 ст. 23 закона № 14-ФЗ). Если участник вообще не оплатил свою долю к моменту выхода из общества, то и ДСД он не получит.

  Пример
  Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 20%. Чистые активы общества по данным последнего отчёта — 800 тыс. руб. К моменту выхода участник оплатил свою долю в уставном капитале на 50%. Следовательно, он должен получить выплату в сумме: ДСД = 800 х 20% х 50% = 80 тыс. руб.

  ДСД выплачивается за счёт чистых активов. Следовательно, после выплаты чистые активы станут меньше.

  После выплаты ДСД сумма чистых активов станет меньше уставного капитала.
  Размер чистых активов не может быть ниже уставного капитала. Если уставный капитал не будет обеспечен реальными ценностями, т.е чистыми активами, права кредиторов будут нарушены. В такой ситуации сразу выплачивать ДСД нельзя. Нужно сначала уменьшить уставный капитал так, чтобы после выплаты чистые активы остались равны или выше него.

  Пример
  Из общества выходит участник с долей 50%. Чистые активы ООО равны 600 тыс. руб., в том числе уставный капитал — 350 тыс. руб. При выходе участник должен получить: ДСД = 600 х 50% = 300 тыс. руб. Но после такой выплаты чистые активы общества станут равны: ЧА = 600 - 300 = 300 тыс. руб. Перед тем, как выплачивать ДСД, общество должно уменьшить свой уставный капитал с 350 до 300 тыс. руб.

  Уставный капитал ООО нельзя снижать без ограничений. Его размер не может быть меньше 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 закона № 14-ФЗ). Если после выплаты ДСД чистые активы станут меньше минимального уставного капитала, участник получит только разницу между текущими чистыми активами и минимальным размером уставного капитала.

  Пример
  Из общества выходит участник с долей 75%. Чистые активы компании — 20 тыс. руб., в т.ч. уставный капитал — 10 тыс. руб. По расчёту участник должен получить: 20 х 75% = 15 тыс. руб. Но тогда чистые активы станут меньше 10 тыс. руб., что запрещено законом. Поэтому участник фактически получит при выходе только сумму превышения чистых активов над минимальным уставным капиталом: 20 – 10 = 10 тыс. руб.

  Когда выплачивают ДСД

  В общем случае ДСД нужно выдать в течение трёх месяцев с даты выхода участника из ООО. Но в уставе можно указать более длительный срок, вплоть до года. По умолчанию долю выплачивают деньгами, но по согласованию с участником можно выдать ему имущество такой же стоимости (ст. 23 закона № 14-ФЗ).

  Если общество не выплатит сумму ДСД в срок, участник может потребовать её через суд. При задержке бывший совладелец компании имеет право еще и на проценты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, которая действовала в период просрочки (ст. 395 ГК РФ).

  Налогообложение при выплате ДСД

  Это зависит от юридического статуса получателя.

  При выплате доли юридическому лицу

  Если долю получает российская организация, этот доход приравнивается к дивидендам (п. 1 ст. 250 НК РФ) и облагается налогом на прибыль по ставке 13% независимо от режима налогообложения. Налог удерживает компания-плательщик (п. 3 ст. 275 НК РФ). Если российская компания дольше года владела более чем 50% долей, для ДСД действует льготная ставка 0% (пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ). Налогом облагается не вся доля, а за минусом затрат участника на вклад в уставный капитал или приобретение доли. Если сумма доли не превышает эти затраты, налог начислять не нужно.

  Иностранные юридические лица платят налог на прибыль с дивидендов по ставке 15% (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

  Есть исключения для иностранных компаний, когда налог удерживать не нужно (ст. 310 НК РФ):

  • иностранная компания работает через постоянное представительство в РФ;
  • освобождение иностранной компании от налога на прибыль предусмотрено международным договором.

  Компания-плательщик должна отразить информацию об удержанном налоге в специальных разделах декларации по налогу на прибыль (приказ ФНС России от 23.09.2019 № ММВ-7-3/475@):

  1. Подраздел 1.3 листа 1 — в нём указывается итоговая сумма удержанного налога и срок уплаты.
  2. Лист 03 — в нём производят расчёт суммы налога в соответствии с правилами, описанными выше.

  Организация-получатель должна отразить полученную долю в декларации по налогу на прибыль как внереализационные доходы (строка 020 листа 02 и строка 100 приложения 1 к листу 02) и эту же сумму включить в доходы, исключаемые из прибыли (строка 070 листа 02), поскольку налог уже удержал налоговый агент.

  Сдавать декларацию по налогу на прибыль в данном случае должны все компании-получатели независимо от режима налогообложения, т.к. даже на спецрежимах при получении дивидендов и ДСД компании становятся плательщиками налога на прибыль.

  Подтверждение — в письме Минфина от 23.09.09 N 03-11-06/2/197. Формально это письмо относится только к упрощенцам, но его можно по аналогии распространить и на плательщиков ЕСХН.

  При выплате доли физическому лицу

  ДСД для физического лица — это доход, который облагается НДФЛ. Но если участник непрерывно владел долей в уставном капитале более 5 лет, доля налогом не облагается (п. 17.2 ст. 217 НК РФ).

  НДФЛ должна удержать компания-плательщик. Стандартная ставка НДФЛ для физлиц-резидентов — 13%. Если сумма ДСД больше 5 млн руб., с суммы превышения нужно удержать налог по ставке 15%. Для нерезидентов РФ ставка НДФЛ по дивидендам равна 15% при любой сумме дохода.

  По итогам года получатель доли может подать декларацию и получить вычет в размере сумм, которые он фактически потратил на приобретение доли, либо в фиксированном размере 250 000 рублей (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ). Такая возможность есть только у налоговых резидентов РФ.

  Особенности расчёта и уплаты налогов при выплате ДСД имуществом

  Компания может выдавать ДСД имуществом только если получатель согласен на это (ст. 23 закона № 14-ФЗ).

  Как определять рыночную стоимость имущества в таких случаях — в законах не прописано. Здесь можно по аналогии применить правила, которые установлены для имущественных вкладов в уставный капитал (ст. 15 закона № 14-ФЗ):

  1. Если передаваемый объект стоит менее 20 тыс. рублей, его стоимость может определить общее собрание участников общества. Решение должно быть принято единогласно.
  2. Если передаваемое имущество оценивается дороже, чем 20 тыс. рублей — необходимо привлекать независимого оценщика.

  НДС при выплате ДСД имуществом

  Стоимость имущества, которую передают выходящему участнику, в пределах первоначального взноса не облагается НДС (пп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). По мнению Минфина, под первоначальным взносом в данном случае следует понимать расчётную сумму ДСД, которая определена на основе чистых активов (письмо от 16.07.2019 № 03-07-11/52674). Поэтому, если рыночная стоимость передаваемого объекта равна или меньше ДСД, рассчитанной по данным отчётности, то НДС начислять не нужно.

  При превышении стоимости объекта над ДСД следует начислить НДС на разницу. Компания, которая передаёт имущество, должна восстановить ранее взятый к вычету НДС, но не полностью, а с доли, которая относится к необлагаемой операции, т.е. к стоимости передаваемого объекта в пределах ДСД (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Если передают основные средства, то нужно восстанавливать не весь НДС по необлагаемой операции, а его часть, которая пропорциональна остаточной стоимости объекта.

  Эти правила действуют для передающей стороны независимо от того, комы выплачивают долю имуществом — организации или физическому лицу.

  Если долю имуществом получает организация, она в свою очередь не сможет взять НДС к вычету, даже если работает на ОСНО. Такой вид вычета НДС не предусмотрен в ст. 171 НК РФ.

  Пример
  Организация при выходе участника передаёт в качестве ДСД автомобиль. Его рыночная стоимость на момент передачи — 1 200 000 руб. Первоначальная стоимость автомобиля — 1 500 000 руб, остаточная на дату передачи — 750 000 руб. При покупке машины был принят к вычету НДС в сумме 300 000 руб. Размер первоначального взноса выходящего участника — 1 000 000 руб.
  На разницу между рыночной стоимостью передаваемого автомобиля и суммой первоначального взноса участника нужно начислить НДС:
  (1 200 000 - 1 000 000) Х 20% = 40 000 РУБ.
  Сумма НДС для восстановления, исходя из остаточной стоимости автомобиля:
  300 000 / 1 500 000 Х 750 000 = 150 000 РУБ.
  Итоговая сумма НДС к восстановлению, которая соответствует необлагаемой сумме:
  150 000 / 1 200 000 Х 1 000 000 = 125 000 РУБ.
  В итоге компания, которая передаёт автомобиль, должна заплатить в бюджет начисленный и восстановленный НДС:
  40 000 + 125 000 = 165 000 РУБ.

  НДФЛ при выплате ДСД имуществом

  Если компания выдаёт ДСД имуществом, то удержать НДФЛ во многих случаях невозможно. Например, участник не занимает никаких должностей в компании и других выплат в его пользу в течение года не было.

  Как отразить выплату ДСД в бухучёте

  • ДТ 81 КТ 75 — начислена задолженность по выплате ДСД участнику

  Затем компания должна удержать из начисленной суммы ДСД налог на прибыль или НДФЛ, в зависимости от того, кто получает выплату:

  Затем сумму за вычетом налога следует выплатить вышедшему участнику:

  Не позднее следующего дня после выплаты ДСД компания должна перечислить удержанный налог в бюджет:

  Узнайте как работаем и отдыхаем из нашего производственного календаря на 2022 год .

  
  

  На практике встречаются случаи, когда учредитель при выходе из ООО не забирает принадлежащую ему долю. Возникает вопрос – правомерно ли это, и не понесет ли в дальнейшем ООО ответственность за такое действие? Обратимся к нормам законодательства.

  На каком основании можно выйти из ООО

  Чтобы учредитель мог беспрепятственно покинуть ООО, в уставе общества должен содержаться пункт, позволяющий такое действие. Для выхода участнику достаточно написать заявление.

  Законом установлен максимальный срок, в течение которого ООО обязано осуществить расчеты с бывшим участником – 3 месяца. Уставом может быть предусмотрен и иной период для выплаты, но, во всяком случае, максимальный срок в рамках действующего законодательства, не должен превышать одного года с даты, когда было написано заявление о выходе.

  Важно! Зафиксировать в уставе возможность выхода учредителей без возмещения им доли, закон запрещает. Этот момент не прописан в законе об обществе с ограниченной ответственностью, а потому ФНС устав с такой формулировкой принять на регистрацию не имеет права.

  Как отказаться от доли

  В законодательстве нет прямого запрета на выход из ООО без получения доли. Дело в том, что распорядиться ей участник вправе по своему усмотрению. Следовательно, по желанию он может ее забрать, а может оставить в обществе, то есть отказаться от нее.

  Если участник отказался получать стоимость доли, то общество с ограниченной ответственностью автоматически перестает нести обязанность по ее оплате.

  Во избежание судебных споров отказ необходимо зафиксировать письменно. Это можно сделать двумя способами:

  • включить дополнительный пункт в заявление о выходе, в котором прописать, что учредитель отказывается от своей доли;
  • можно составить отдельный документ, свидетельствующий о прощении доли в пользу общества.

  Любой из этих документов должен быть завизирован подписью вышедшего участника.

  Налоговые риски отказа от доли

  Что касается оплаты налогов, то никаких последствий в такой ситуации с точки зрения налогового законодательства не возникает, ведь дохода получено не было ввиду отказа. А значит, и оснований для уплаты налога также не возникло.
  А вот у ООО возникает доход в пределах стоимости доли выбывшего участника, вслед за этим обязанность по уплате налога на прибыль организаций.

  К сведению! Согласно статье 24 закона об ООО, в срок, не превышающий один год, общество обязано произвести распределение оставшейся доли вышедшего участника. Оставшиеся в обществе участники, получившие дополнительно часть доли, должны уплатить налог на доходы ФЛ.

  Какие риски несет владелец доли в ООО

  Согласно нормам действующего законодательства учредитель ООО не несет ответственности по долгам и обязательствам общества, а общество не несет обязанности по погашению обязательств участника.
  Все, чем рискует ООО – размер уставного капитала, который зачастую составляет не более десяти тысяч рублей. Однако не все так просто. Особенно если дело коснется банкротства.

  Что можно сделать с долей

  Первый вариант – продать. Купить ее может другой человек, не являющийся действующим участником, а может и учредитель или само общество. При этом, купив долю, ООО будет владеть ею самостоятельно, не распределяя на других учредителей. Если общество налагает какие-либо ограничения на продажу, то все условия по переходу права собственности на доли, должны быть прописаны в Уставе.

  Второй вариант — долю можно подарить. В этом способе есть подводный камень – налог с дохода. Его придется заплатить в том случае, если доля была подарена не родственнику. Причем платить придется не только с номинала. Налоговая обязательно учтет фактическую рыночную стоимость и реальную сумму полученного дохода. Если компания имеет многомиллионные обороты, то заплатить налог с номинальной стоимости доли в одну тысячу рублей точно не удастся.

  Читайте также:

    
  • Передача земли в частную собственность когда началась
    
  • Как оформить матицу на потолке в деревянном доме
    
  • Обязан ли наниматель платить за содержание общего имущества
    
  • Что такое реестр имущества
    
  • Художественные ценности это чья собственность