Налоги при обратном выкупе

Обновлено: 20.05.2024

Лизинг автомобилей пользуется популярностью — удобный график платежей, хорошие скидки на автомобили и, конечно, экономия на НДС и налоге на прибыль. Налоговая же смотрит на лизинг иначе и нередко доначисляет налоги лизингополучателям. Разберем на примере, почему инспекторы могут доначислить налог и как этого избежать.

Вводные данные

Что случилось: В 2019 году Ромашке понадобилась машина для постоянных разъездов специалиста, который занимается установкой оборудования и обучением пользователей. Было принято решение взять легковой автомобиль в лизинг на следующих условиях:

стоимость автомобиля — 1 300 000 рублей;
срок договора — 11 месяцев;
машина числится на балансе лизингодателя;
выкупной платеж — 15 000 рублей.

По истечении 11 месяцев необходимость в машине отпала, и компания решила отказаться от выкупа. Однако в 2020 году машину у лизинговой компании выкупило неизвестное физическое лицо — оно не было никак связано с кем-либо из учредителей или сотрудников компании.

Проблема: В 2021 году Ромашка получила от ИФНС уведомление о вызове в налоговый орган для дачи пояснений. В качестве основания вызова было указано, что Ромашка реализовала транспортное средство на невыгодных для себя условиях, тем самым необоснованно занизив базу по налогу на прибыль.

Это было не требование и не акт о налоговом правонарушении, а именно уведомление о вызове. Свою позицию представители Ромашки отстаивали в инспекции.

Что в итоге: Претензии налоговой исчерпаны в ходе дачи пояснений. Позиция Ромашки принята налоговиками, но судом не подтверждена.

* — название компании и другие данные изменены

Претензии налоговой VS Позиция компании

В уведомлении о вызове в налоговую инспектор четко перечислил все вопросы, которые возникли у ИФНС. Это дало Ромашке возможность подготовиться к посещению налогового органа и проработать свою позицию. Мы выделили основные претензии проверяющих и покажем ответы Ромашки, которые помогли избежать доначислений.

Претензия ФНС № 1. Лизинговый платеж можно учесть в составе прочих расходов лишь частично

Инспектор утверждает, что лизинговый договор представляет собой комбинацию договоров купли-продажи и аренды. Расходы лизингополучателя в виде выкупной цены являются расходами на покупку амортизируемого имущества и не учитываются в целях расчета налога на прибыль. Таким образом, так как лизинговый платеж включает в себя часть выкупной стоимости и арендный платеж, он может быть учтен в составе прочих расходов лишь в части, уплаченной за получение автомобиля во временное владение и пользование.

Инспектор ссылается на следующие документы и статьи:

Письмо Минфина РФ от 02.06.2010 № 03-03-06/1/368;
Письмо Минфина РФ от 25.06.2009 № 03-03-06/1/428;
Письмо Минфина РФ от 27.04.2007 № 03-03-05/104.

ФНС абсолютно верно трактует ст. 270 НК РФ. Однако в нашем кейсе по договору лизинга выкупной платеж выделен отдельно, следовательно все ежемесячные платежи были платежами за временное пользование (арендными). И только 15 000 рублей — это выкупной платеж, который в расходы по ст. 270 НК РФ включить нельзя. Но Ромашка отказалась от выкупа, а значит не нарушила ст. 270 НК РФ.

Ответ № 2. Письма Минфина к рассматриваемой ситуации не относятся

В двух приведенных письмах Минфина из трех рассматривается ситуация, когда имущество числится на балансе лизингополучателя, что к нашему кейсу отношения не имеет. А в третьем письме конкретно сказано:

Таким образом, лизинговый платеж может быть отнесен к прочим расходам в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ только в той части, в которой он уплачивается за получение предмета лизинга во временное владение и пользование, а выкупная цена предмета лизинга для целей налогообложения прибыли не учитывается.

Ромашка так и сделала — ежемесячные платежи были платежами за временное пользование автомобилем. Их в полном объеме учли в качестве расходов. А вот выкупной платеж 15 000 рублей Ромашка даже не платила, поэтому он не был учтен в расходах.

Претензия ФНС № 2 — Лизинговые платежи должны быть разделены на 2 части

Прямым текстом инспектор пишет, что в общей сумме лизинговых платежей должны быть обособлены суммы арендных платежей и выкупная цена. Следовательно, необходимо вести раздельный учет двух разных сумм.

Инспектор ссылается на следующие документы:

Письмо Минфина РФ от 25.06.2009 № 03-03-06/1/428;
Письмо Минфина РФ от 04.03.2008 № 03-03-06/1/138;
Письмо Минфина РФ от 30.03.2007 № 03-03-06/1/194.

В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю.

Ответ № 2 — Фактически платежи разделены

В лизинговом договоре четко прописаны ежемесячные платежи за право пользования лизинговым имуществом и отдельно указан выкупной платеж. Следовательно, суммы обособлены. Арендные платежи списали в расходы в соответствии с НК РФ, а от выкупа компания отказалась, поэтому не вносила выкупной платеж.

Претензия ФНС № 3 — Невыгодные условия купли-продажи автомобиля

Инспектор ссылается на то, что компания реализовала автомобиль на невыгодных для себя условиях. Для этого был проведен анализ предложений по продаже аналогичных автомобилей в Интернете. Ориентировочная цена 1 300 000 рублей, а фактически автомобиль реализовали за 15 000 рублей.

Ответ № 1 — Ромашка ничего не продавала

Лизингодатель предоставляет лизингополучателю имущество за плату во временное владение и пользование. При этом лизингополучатель сам решает — выкупать имущество или нет.

Лизингополучатель до момента внесения выкупного платежа не является собственником лизингового имущества. В нашем кейсе автомобиль весь период действия договора лизинга принадлежал только лизинговой компании. Следовательно, реализовала автомобиль физлицу именно лизинговая компания.

Ответ № 2 — Ромашка имела законное право отказаться от выкупа

Автомобиль изначально покупали для предпринимательской деятельности. Специалист ООО посещал заказчиков и проводил инструктаж пользователей. Благодаря наличию автомобиля, выросло число исполненных контрактов и повысилась выручка компании.

От выкупа отказались, так как более разъезды специалиста для обучения пользователей не планировались. Как показала практика, во время пандемии COVID-19 большая часть клиентов стала переходить на обучение в формате онлайн.

Оставлять автомобиль, который фактически не нужен, означало:

продолжать платить транспортный налог;
продолжать оплачивать охраняемую парковку;
продолжать оплачивать страховку;
продолжать обслуживать автомобиль.

Все эти затраты компании были не нужны.

Ответ № 3 — Экономическое обоснование

Ромашка представила в ИФНС экономический анализ за 2019 и 2020 гг., чтобы наглядно продемонстрировать рост финансовых показателей: выручки, прибыли от продаж, чистой прибыли, стоимости чистых активов, коэффициентов ликвидности, платежеспособности, рентабельности и пр.

Все показатели можно рассчитать вручную на основании бухгалтерской отчетности, а можно прибегнуть к помощи онлайн-сервисов. Ромашка для экономии сил и времени выгрузила отчеты из Контур.Фокуса.

Ответ № 4 — Налоговая нагрузка

Сравнение фактической налоговой нагрузки со средней помогает доказать, что налогоплательщик не стремится сэкономить на налогах или занизить их. Наоборот, Ромашка показывала себя как порядочный налогоплательщик. А при возврате автомобиля руководствовалась сугубо бизнес-логикой.

Ответ №5 — Несущественность вменяемой суммы

Налоговая фактически вменяла Ромашке экономию на налоге в размере 260 000 рублей (20 % от стоимости автомобиля). Представители компании обратили внимание инспектора на общую сумму налоговых платежей за прошлый год.

Доля вменяемой суммы в общей массе уплаченных налогов и взносов (в виде налога на прибыль, НДС, взносов с зарплаты сотрудников) не превышала даже 3 %.

Ответ №6 — Отсутствие аналогичных предложений

Лизинг без выкупа — это фактически аренда. Компания попользовалась автомобилем и затем вернула его лизинговой компании. Это натолкнуло налоговую на мысль о намеренном завышении расходов путем замены аренды лизингом.

В нашем случае в регионе Ромашки практически не было предложений по аренде легковых автомобилей. Арендовать автомобиль можно было только у местных таксопарков.

Предлагаемые таксопарками машины были не новые и практически все в плохом состоянии. Кроме того, предлагались они только в посуточную аренду. Для междугородних поездок такой автомобиль, по мнению представителей Ромашки, не подходил. А вкладываться в ремонт арендованного автомобиля экономически нецелесообразно.

Поэтому лизинг оставался единственным способом взять в аренду новый автомобиль в отличном техническом состоянии. Кроме того, лизинговая страхует его по программе КАСКО. Для компании это означает минимальные затраты на ремонт и обслуживание. Единственные затраты за год — это ГСМ, аренда парковочного места и покупка сезонной резины.

Судебная практика

Под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора, в которую входит:

возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю;
возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг;
доход лизингодателя.

В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю (ст. 28 ФЗ от 29.10.1998 № 164-ФЗ).

Следовательно, лизинговый платеж — это единый платеж, производимый в рамках договора лизинга. И несмотря на то, что в расчет лизингового платежа входит несколько составляющих, его нельзя рассматривать как несколько самостоятельных платежей.

К прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся лизинговые платежи за принятое в лизинг имущество, а также расходы на приобретение имущества, переданного в лизинг (пп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ). Если имущество, полученное по договору лизинга, учитывается у лизингополучателя, расходами, учитываемыми в соответствии с настоящим подпунктом, признаются:

у лизингополучателя — арендные (лизинговые) платежи за вычетом суммы амортизации по этому имуществу, начисленной в соответствии со статьями 259 — 259.2 НК РФ;
у лизингодателя — расходы на приобретение имущества, переданного в лизинг.

Таким образом, если имущество числится на балансе лизингодателя, то лизинговый платеж относится на расходы лизингополучателя.

Вывод инспектора о том, что выкупная цена должна быть выделена в составе лизингового платежа, не основан на нормах законодательства о налоге на прибыль. Следовательно, лизинговый платеж можно включить в состав расхода по налогу на прибыль. Об этом нам говорит судебная практика по делам:

Определение ВАС РФ № ВАС-7362/09 от 19.06.2009 года по делу № А35-1588/2008;
Определение ВАС РФ № ВАС-12038/2007 от 10.10.2007 года по делу № А29-7407/2006;
Определение ВАС РФ № ВАС-6975/2010 от 03.06.2010 года по делу № А55-3438/2009;
Определение АС Поволжского округа по делу № А12-14083/2016 от 14.02.2017 года.

Выводы

Попасть в ситуацию Ромашки может каждая компания, которая брала в лизинг легковой автомобиль. Чтобы вы могли обезопасить себя, мы дадим несколько советов:

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Buyback – обратный выкуп акций эмитентом у их владельцев. Buyback распространен во всем мире и пользуется популярностью у крупных эмитентов. Выясняем, зачем это делают компании и как это может помочь инвестировать правильно, уберегая капитал от возможных потерь.

Buyback может быть интересен акционеру по нескольким причинам:

- Выкуп акций происходит обычно по цене, выше рыночной;
- Часто увеличивает финансовые показатели в отношении акционерного капитала;
- Выкуп влияет на котировки акций, увеличивая спрос на рынке;
- Buyback является следствием положения в отрасли и в компании;
- Выкуп акций изменяет структуру активов компании;

Выгода компании может быть связана не только с инвестированием собственных средств. Причиной обратного выкупа акций может стать защита от недружественного поглощения, желание сэкономить на налогах и увеличить рыночную стоимость акций.

Казначейские и квазиказначейские акции

Акции, которые эмитент выкупил на свой баланс, называются казначейскими. По законодательству в течение года компания должна их продать не ниже рыночной цены или погасить, уменьшив уставной капитал. Казначейские акции не имеют права голоса и не участвуют в разделении имущества при ликвидации компании, по ним не выплачиваются дивиденды.

Во избежание подобных затруднений головная компания выкупает акции на баланс дочерней фирмы. В этом случае они могут хранится без ограничений по срокам и обладают правом голоса. Дивиденды по ним выплачиваются наравне с остальными акциями. Тогда акции называются квазиказначейскими.

Дальнейшие варианты использования могут быть разными:

- Погасить пакет или продать акции на бирже;
- Выплатить опционы на эти акции сотрудникам в целях стимулирования;
- Расплатиться при сделках слияний и поглощений (M&A);
- Держать на балансе.

Для правильного подхода к buyback необходимо учитывать не только условия выкупа, но и дальнейшую судьбу акций. Если компания осуществит выкуп на материнскую компанию и погасит акции, их инвестиционная привлекательность вырастет. Если же акции выкупают на баланс дочерней структуры, то храниться без погашения они могут долгий срок — объем дивидендов и голосующих акций останется прежним.

Как компании выкупают акции

Выкупить акции с биржи можно следующими способами:

1. Выкуп на открытом рынке (open-market purchase)

Данный способ чаще применяется компаниями в сравнении с другими типами buyback. О сроках проведения программы и объеме выкупа эмитент, как правило, уведомляет заблаговременно на своем официальном сайте. Данный тип выкупа имеет несколько отличительных особенностей:

- Срок проведения программы. Может варьироваться от нескольких месяцев до нескольких лет.
- Процедура выкупа акций. Компания как любой другой инвестор выставляет на бирже заявку на покупку акций. Заранее знать объем и цену этой заявки нельзя. При этом когда компания ее выставит тоже неизвестно.
- Площадка проведения выкупа. Скупка акций может происходить на разных площадках, где представлена компания. Какой итоговый объем выкупа будет на той или иной площадке, неизвестно.

Buyback на открытом рынке важен для инвестора, так как компания через выкуп сама увеличивает спрос на рынке. Это позитивно влияет на рыночную цену акций эмитента. Купив акции в период buyback, можно ожидать больший потенциал роста их цены при прочих равных.

Примеры выкупа акций на открытом рынке

18 ноября 2019 г. Яндекс объявил программу выкупа акций. Определены следующие параметры: срок действия – 1 год, объем выкупа — $300 млн.
Остальные условия не заявлены: сроки и объем выкупа каждой партии зависят от множества факторов, а предложения могут периодически появляться на открытом рынке. Выкуп может проводиться с двух площадок: Московская биржа и американская площадка NYSE, неизвестно на какую из площадок придется больший объем.

30 августа 2019 г. ЛУКОЙЛ объявил начало программы обратного выкупа акций на общую сумму до $3 млрд. Дата окончания программы — 30 декабря 2022 г. Определены следующие параметры:
1. Срок проведения выкупа — 4 года.
2. Объем предложения составил всего 5,1% уставного капитала.

В сроки проведения данных программ должен наблюдаться больший спрос на бумаги Яндекса и ЛУКОЙЛ.

2. Тендерный выкуп акций (self-tender order)

Этот способ в целом cхож с типом open-market purchase, но предполагает выкуп большой доли акций за короткий срок. Срок действия предложения часто ограничивается несколькими неделями. Цена выкупа является фиксированной и превышает рыночную.

Для участия в выкупе акционеру необходимо подать заявку. Если их общий объем превышает предложение, то эмитент может выкупить больше акций, чем планировалось изначально. Однако обязательство полного выкупа за ним не закреплено.

Причиной тендерного выкупа могут стать внутренние корпоративные события компании. В этом случае фондовый рынок уже не оценивает такой факт, как позитивный фактор.

Пример тендерного выкупа self-tender order

Примером тендерного выкупа акций (self-tender order) является выкуп почти полного пакета акций Мегафона. В начале мая 2019 г. акции компании перестали торговаться на Московской бирже, ранее прошел делистинг и с Лондонской фондовой биржи (LSE).
Выкуп имеет следующие условия:

3. Голландский аукцион (Dutch-auction)

Название аукциона связано с системой, использовавшейся на цветочных аукционах в Голландии. Принцип подразумевает оглашение минимальной и максимальной цены, которую готовы заплатить участники аукциона. Затем подаются заявки по приемлемым для них ценам в указанном диапазоне. Соответственно, акционеры влияют на итоговой уровень цены, по которой произойдет выкуп. Если каждый участник укажет низкую цену, то выкуп пройдет по такой же низкой цене.

После приема всего количества заявок проходит сортировка цен по возрастанию и определяется минимальная цена, которая может обеспечить полный выкуп всего предложения. По этой цене исполняют все заявки, которые не превысили минимум.

Пример голландского аукциона

Голландский аукцион не распространен в российской практике, однако применяется зарубежными эмитентами. Производитель микропроцессоров Qualcomm с конца июля 2018 г. по 27 августа 2018 г. провел голландский аукцион по выкупу собственных акций на общую сумму $10 млрд. Цена предложения находилась в диапазоне от $60 до $67,5.

Сопоставляя приведенные способы, отметим, что выкуп на открытом рынке (open-market purchase) является самым простым и открытым типом buyback, поэтому пользуется большей популярностью в сравнении с остальными.
Самый сложный и непредсказуемый вид выкупа — голландский аукцион. Цена заранее неизвестна, а исполнение заявки зависит от результатов сортировки.

Тендерный выкуп акций по структуре можно назвать промежуточным: условия просты, как при открытом выкупа на бирже, но в большей степени применимы для выкупа большой доли акций. При этом срок проведения программы составляет несколько недель.

Buyback является важным фактором при инвестировании как для акционера, так и для эмитента. У компании появляется больше возможностей для эффективного распределения акционерного капитала, а у инвестора возможность заработать.

БКС Брокер

Инвестиции 2022: что купить. Полное руководство с прогнозами

Акция года в России 2021

Три лучшие акции Китая: кто в топе прогнозов на 2022 г.

Акция года в США 2021

Заметные и влиятельные на фондовом рынке. Персоны года 2021

Максимальная дивидендная доходность! 5 американских бумаг по итогам 2021

Акции в евро: самые доходные по итогам года, лидеры прогнозов на 2022 г.

Ключевые риски 2022

Процедуру обратного выкупа акций в России начали активно обговаривать в 2018 году, когда Седьмой арбитражный апелляционный суд вынес решение в пользу ФНС, посчитав сделку buy-back у акционера-офшорной компании схемой по уклонению налогов. Суть сделки заключалась в том, что компания из Сент-Китс и Невиса выкупила все акции российского АО, а потом продала ему обратно. В ходе выездной проверки ФНС пришла к выводу, что АО не выполнило обязательства налогового агента, не удержав налог с доходов, полученных иностранным участником. Как результат – АО обязано заплатить крупную сумму, состоящую из штрафа, пени и доначисленного налога. Давайте же разберемся, как избежать подобной неприятной ситуации.

Что такое обратный выкуп акций

Обратный выкуп акций или buy-back является достаточно популярной процедурой среди иностранных юрлиц, в том числе офшорных. Выкупив ценные бумаги у акционеров, организация-эмитент увеличивает спрос и тем самым повышает их стоимость. Обычно выкуп акций осуществляется по следующим причинам:

Компании обычно объявляют о процедуре buy-back, когда их котировки занижены, таким образом стимулируя спрос на акции. Однако, не редкость проведения обратного выкупа и на высоких котировках. Последний вариант является хорошей альтернативой выплаты дивидендов, так как дает возможность инвесторам вернуть вложения с прибылью. Нужно отметить, что процедура обратного выкупа может принести прибыль инвесторам или эмитенту, соответственно она облагается налогами. Процедура декларирования дохода полученного подобным образом отличается в зависимости от национального законодательства.

Варианты процедуры обратного выкупа акций

Существует три варианта buy-back:

Выкуп на открытом рынке (open-market purchase)

Обратный выкуп на открытом рынке популярный способ вернуть свои акции. Компания-эмитент объявляет о решении осуществить выкуп ценных бумаг, после чего составляется и подается заявка, в которой содержатся основные параметры сделки. Покупка акций осуществляется либо на всех фондовых рынках, либо на конкретном. Длительность buy-back на открытом рынке – от нескольких месяцев до лет, все зависит от количества и стоимости ценных бумаг.

Тендерный выкуп по фиксированной стоимости (self-tender order)

Акционеры могут принять решение о выкупе акций путем проведения тендера. Они устанавливают фиксированную цену, по которой будет осуществляться покупка ценных бумаг. Благодаря тендеру, удается выкупить крупные объемы акций за относительно короткий срок. Все потому, что обычно в таких случая озвучивается более высокая, чем рыночная цена, которая действует в течение конкретного периода. Если количество желающих продать акций, превысит планируемый объем – компании придется удовлетворить все заявки.

Голландский аукцион (Dutch-auction)

Указанная процедура предусматривает размещение эмитентом заявки на выкуп, где указывается минимальная и максимальная цена акций. После чего, владельцы ценных бумаг выставляют свои заявки указывая желаемую стоимость, в предусмотренном диапазоне. Затем эмитент начинает скупать акции начиная с наименьшей цены.

Кроме вышеуказанных вариантов, существует еще обратный выкуп ценных бумаг по требованию. Суть его заключается в том, что компания обязана при запросе выкупить назад все проданные акции.

Что компания делает с ценными бумагами

Выкупив акции, юрлицо берет их себе на баланс. По ним дивидендный доход не выплачивается, они не дают право голоса и право на имущество во время ликвидации юрлица. Выкупив акции, на эмитента ложатся дополнительные обязательства – он должен в течение года их продать по рыночной цене или же аннулировать тем самым уменьшив уставной капитал. Однако передача купленных ценных бумаг на баланс дочерней компании, дает и право голоса и право на дивиденды, да и обязательство по продаже нивелируется.

Какая польза от обратного выкупа для акционеров

выкуп акций увеличивает спрос и повышает цену, что дает возможность акционеру продать их дороже;
уменьшение количества ценных бумаг, увеличивает размер прибыли на акцию, что также выгодно акционерам.

В целом обратный выкуп акций является свидетельством положительных тенденций, за исключением случаев, когда выкуп осуществляется за кредитные средства или причиной выкупа становятся внутренние разногласия внутри компании.

Недостатки обратного выкупа акций

Buy-back может иметь для владельцев ценных бумаг и негативные последствия:

искусственное снижение стоимости акций с целью их выкупа по заниженной цене;
деньги не направляются на развитие компании;
попытка поднять котировки акций при плохом состоянии дел в компании.

Buy-back, налоговые обязательства и льготы

Процедура обратного выкупа акций не только влияет на котировки компании на фондовой бирже, а и предусматривает налоговую нагрузку, если в ходе ее реализации акционер или эмитент получил прибыль. Например, при выкупе акций непубличной компании у акционера может возникнуть маржинальный доход, который он обязан самостоятельно задекларировать и уплатить с него налоги. Размер налогооблагаемой базы определяется просто – от доходов вычитаются издержки, связанные с покупкой и хранением ценных бумаг: комиссии, депозитарные сборы. Однако сторона, выступающая налоговым агентом, не знает о величине расходов держателя акций, поэтому ей необходимо предоставить доказательства:

выписки с брокерских счетов;
квитанции об уплате комиссий;
договора об обслуживании брокерского счета.

В соответствии с НК РФ налоговым агентом выступает российская компания, делающая платеж в пользу иностранной. Если последняя в ходе операции получает прибыль, тогда необходимо удержать налог на прибыль с нерезидентов у источника выплаты.

Российское законодательство обязывает участников сделки независимо от ее результата – убыток или прибыль представить декларацию. Последний вариант также предусматривает обязательную уплату налога, если нет льгот.

Какие льготы могут получить инвесторы при buy-back

В частности, в НК РФ предусмотрено ряд налоговых льгот для инвесторов:

доход от продажи акций, купленных после 01.01.2011 и которыми владели более 5 лет не облагаются налогом;
на акции, которые были приобретены после 01.01.2014 и находились в собственности более 3 лет дают право на налоговый вычет в размере 3 млн. рублей за каждый год владения;
в случае убытка в ходе операции обратного выкупа инвестор освобождается от уплаты налога, однако декларацию ему нужно все равно подать.

Buy-back в российской реальности

Вернемся к резонансному решению Апелляционного суда. Без его разбора не удастся защитить свой бизнес от подобных неприятностей.

Суть дела заключается в следующем: российская компания продала, а потом выкупила все акции в офшорной компании на Сент-Китс и Невис. Основные положения сделки, которые привели к неприятному судебному решению:

Условно говоря, иностранная компания имела все признаки юрлица, которое не имеет фактического права на доход.

Когда обратный выкуп не считается уклонением от уплаты налогов

Увеличить свои шансы на успешную реализацию buy-back и отсутствие замечаний в налоговой удастся при соблюдении следующих условий:

наличие большого числа акционеров;
выкуп акций осуществляется в некоторых акционерах и продаются третьим лицам, что свидетельствует о смене структуры владения, а не о распределении прибыли;
документальное подтверждение экономической целесообразности сделки.

Обычно целью обратного выкупа акций является повышение котировок (для публичных компаний), укрепление позиций крупных акционеров, стимуляция мотивации руководства компании. Если это удастся доказать, тогда ФНС не сможет обвинить в уклонении налогов. Важно при осуществлении обратного выкупа акций даже в офшорной компании, соблюсти следующие моменты:

юрлицо-эмитент и юрлицо-инвестор не принадлежали одним и тем же лицам;
иностранная компания, в том числе из офшора, имела фактическое право на доход, что доказывается учредительными документами, выписками по счету, документами подтверждающими реальную экономическую деятельность.

Обеспечить правильное выполнение всех этапов процедуры обратного выкупа акций в текущей российской реальности, когда любая сделка, где задействована иностранной компания, расценивается ФНС как уклонение от уплаты налогов, удастся только с помощью опытных юристов. Вероятность успешной самостоятельной реализации подобных решений возрастает при наличии большого практического опыта и крупного багажа знаний, как о российском, так и иностранном корпоративном законодательстве, в противном случае сделка чревата большими налоговыми рисками. Обратившись к нам, вы нивелируете налоговые риски так как наши сертифицированные юристы обладают всеми необходимыми знаниями и опытом в решение задач, где задействованы иностранные компании, любой сложности. Пишите нам в онлайн-чат, отправляйте контакты на электронную почту info@offshore-pro.info и мы свяжемся с вами в кратчайшие сроки.

Что такое обратный выкуп акций?

Это сделка, когда эмитент сначала продает свои акции, а потом – их выкупает.

Почему обратный выкуп акций может быть уклонением от налогов?

Высокие риски принятия налоговой подобного решения возникают, если бенефициарами российской и иностранной компании являются одни и те же лица, а еще иностранная компания не имеет фактического права на доход. Предоставив доказательства обратного, удастся избежать неприятностей, но без опытного юридического сопровождения это сделать очень сложно.

Как налоговая может узнать о бенефициарах иностранной компании?

ФНС получает информацию об иностранных активах, счетах, компаниях российских резидентов путем обработки данных, полученных в ходе автоматического обмена информацией или обмена информацией по запросу, анализируя открытые источники такие, как Реестры юрлиц.

Читайте другие интересные статьи портала InternationalWealth.info:

Оффшорные компании предлагают ряд преимуществ с точки зрения защиты активов и максимальной налоговой эффективности. В момент регистрации оффшора некоторые юрисдикции требуют обязательного раскрытия или декларирования…

Наши специалисты среди прочих услуг предлагают регистрацию компании в Дубае в свободной зоне DMCC. В каждой свободной зоне действуют свои собственные правила для компаний, и…

В этой статье мы подробно рассмотрим вопросы акций и капитала оффшорной компании Аджмана. Эти моменты важно продумать до того, как началась регистрация оффшорной компании в…

Единственный способ сохранить состояние в эпоху отрицательных ставок – это наличность, все ее виды, начиная от толстых пачек вечнозеленых президентов, до тяжелых слитков драгоценного желтого…

Правительство Панамы, в своем стремлении к соблюдению требований международных организаций и глобальных стандартов весьма авторитетных финансовых центров, решило принять меры, призванные ускорить вступление в силу…

К нам часто обращаются за советом о побочном, дополнительном бизнесе, который может принести очень хороший доход. Об одном очень перспективном бизнесе мы и хотим рассказать…

Есть вопрос, который давно не дает мне покоя. Уже много написано про рынки акций, облигаций и т. д., но я никак не могу разобраться с допэмиссией акций и обратным выкупом акций компанией.

Например, есть компания с капитализацией 100 Р . Она решила выпустить 100 акций стоимостью 1 Р каждая. Я купил 10 акций, то есть 10%.

Спустя какое-то время компания решает провести допэмиссию и выпустить еще 100 акций. Теперь мы имеем 200 акций компании при той же капитализации, а акции должны стоить по 0,5 Р . Получается, мою долю в компании одномоментно уменьшили до 5% без моего согласия. Разве так можно?

Ну и напоследок про обратный выкуп — байбэк. Компания же просто выкупает с рынка свободно обращающиеся акции, тем самым увеличивая свою долю, но акций остается столько же. Почему тогда говорят, что акций становится меньше, а доли частных инвесторов увеличиваются?

Никита, при дополнительной эмиссии акций доля каждого акционера в компании действительно уменьшается, а при обратном выкупе может вырасти. Вообще, темы допэмиссии и байбэка очень интересны и заслуживают отдельной большой статьи. Сегодня расскажу о самом важном.

Дополнительная эмиссия акций

Начнем с причин, по которым компания может выпускать дополнительные акции. Как правило, это связано с желанием компании получить новые и бесплатные деньги. Бесплатные потому, что их не нужно никому возвращать и платить проценты за пользование, как это было бы с кредитом или облигациями.

Компания может принимать многие решения, не спрашивая акционеров, в том числе размыть долю акций. Но компания действует не так, как ей захочется, а как прописано в ее уставе и согласно закону.

Если компания захочет разместить дополнительные обыкновенные акции — более 25% от ранее размещенных обыкновенных акций, — потребуется решение общего собрания акционеров. Для этого необходимо согласие хотя бы трех четвертей акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании.

Подпишитесь на Инвестник — рассылку для инвесторов, и получайте письмо с главными новостями каждый понедельник

В вашем примере компания выпускает еще 100 акций, или 100% от ранее размещенного количества. Вы, как акционер, будете участвовать в голосовании по данному вопросу. Даже если вы будете против, решение все равно может быть принято большинством в три четверти голосов акционеров.

Однако ситуация, когда компания размещает дополнительно 100% акций, — редкость. Намного чаще дополнительная эмиссия происходит с долей акций менее 25%. В этом случае собирать общее собрание акционеров уже не требуется. Такое решение может принять совет директоров без вашего ведома и участия.

После выпуска новых акций доля инвесторов в компании уменьшится и на каждую акцию будет приходиться меньше прибыли и дивидендов. Цена акций при этом почти наверняка снизится, чтобы капитализация компании осталась на прежнем уровне.

Как у акционера, у вас есть преимущественное право на покупку новых акций пропорционально вашей текущей доле.

Обратный выкуп акций

Обратный выкуп акций (байбэк) — операция, обратная дополнительной эмиссии. Эффект от нее тоже обратный — позитивный.

Байбэк происходит, когда у компании достаточно свободных денег и их вложение в собственные акции — это привлекательная инвестиция. Для обратного выкупа требуется решение общего собрания акционеров, совета директоров или наблюдательного совета.

Если компания приобрела собственные акции, она не получает по ним право голоса. Эти акции не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Компания должна реализовать эти акции — продать, обменять или распределить — не позднее года с даты приобретения. Если она этого не сделает, общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала. Тогда акции будут погашены. Если компания изначально приобретает акции с целью погашения, они должны быть погашены сразу.

Если компания погасит акции, их станет меньше и увеличится доля каждого акционера в компании. Если же компания вернет акции обратно в рынок, например отдаст сотрудникам в виде бонусов или обменяет на какие-то активы, число акций и доля акционера не изменятся.

Сама компания не имеет и не может иметь доли. Доли могут быть только у акционеров компании, в том числе ее учредителей и руководителей. Когда акционерное общество покупает собственные акции, его доля не увеличивается. Такие акции, так называемые казначейские, могут только храниться на балансе, пока не будут погашены или возвращены в рынок.

Кратко

Чтобы привлечь дополнительные бесплатные деньги, компания может выпустить дополнительные акции. В таком случае число акций в обращении увеличится, а доля каждого инвестора в компании уменьшится.

Компания может выкупить свои акции у акционеров. Выкупленные акции не дают права голоса или дивидендов: они просто хранятся на балансе компании либо погашаются при покупке. Если компания погасит акции, акций станет меньше и доля инвесторов компании увеличится. Если компания не реализует акции в течение года, она должна будет их погасить.

Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах или законах, пишите. На самые интересные вопросы ответим в журнале.

Как-то слишком лаконично.

Когда компания проводит доп. эмиссию, это не происходит с целью "просто проесть эти деньги" за наш счет (за счет снижения цен наших акций). Как-правило, у компании есть цель по расширению, по новым продуктам или крупным проектам (насколько я помню, это даже указывается в проспекте эмиссии).

Если компания научилась делать бизнес с доходностью, например, 10%, подразумевается, что деньгами доп. эмиссии она также вложится в прибыльный проект с доходностью не ниже 10%, а значит акционеры доп. эмиссии будут претендовать на будущую долю этого нового проекта, а не делить со старыми акционерами их единственный пирог (стоимость компании сейчас). Поэтому с точки зрения теории в доп. эмиссиях нет особых причин для досады.

Если у нас выкупили акции, то для нас - это просто один из способов получить наши дивиденды (все сразу), который в некоторых странах ценится больше, чем "классические" дивиденды из особенностей налогообложения. Хотим продолжать быть акционерами, отложили себе немного в карман и на оставшиеся деньги - снова купили акций этой компании. Ничего для нас не изменится.

Содержание

Что такое обратный выкуп акций
Обратный выкуп акций у единственного акционера - дело № А03-21974/2017
Решение суда по делу № А03-21974/2017
Обратный выкуп акций - о чем следует задуматься
Обратный выкуп акций - зарубежный опыт
Законодательные акты по теме
Типичные ошибки
Ответы на распространенные вопросы про обратный выкуп акций

В июле 2022 года Седьмой арбитражный апелляционный суд принял резонансное Постановление, согласно которому обратный выкуп акций (buy-back) является новой схемой ухода от налогообложения. Предлагаем проанализировать данную ситуацию.

Что такое обратный выкуп акций

Обратный выкуп акций у единственного акционера – дело № А03-21974/2017

Была проведена выездная налоговая проверка, и выяснилось, что данная операция была проведена с целью распределения дохода акционеру и избежания налогообложения. В результате организация была вынуждена уплатить:

58 млн. р. в качестве погашения задолженности по налогам (ФНС доначислила налог на доход иностранной компании);
2,9 млн. р. штрафа;
более 18 млн. р. пеней.

Далее организация обращается в арбитражный суд Алтайского края с просьбой пересмотреть решение ФНС и признать доначисление налога неправомерным. Дело № А03-21974/2017 было рассмотрено судом. В ходе судебного разбирательства:

Налоговая служба во время суда просила обратить внимание не то, что обе компании фактически контролировались одним физлицом. В качестве доказательства своей правоты, ФНС ссылалась на обстоятельства подписания и исполнения договора купли-продажи акций.

Решение суда по делу № А03-21974/2017

Такое решение не удовлетворило ФНС, и налоговые органы подали жалобу в апелляционный суд, который впоследствии отменил решение арбитражного суда. Апелляция решила, что фирма-акционер Hudson River Russia Limited по факту не получала выгоду от продажи акций и не определяла дальнейшую судьбу дохода, а потому не может считаться получателем дохода.

В Постановлении апелляции выделено несколько обстоятельств, подтверждающих тот факт, что обратный выкуп акций являлся выплатой дивидендов. Ниже представлено несколько доводов в пользу такого вывода:

Лицо, подписавшее договор купли-продажи акций от имени акционера подтвердило формальность представительства и на самом деле не имело непосредственного отношения к фирме.
Деятельность фирмы-эмитента и акционера была подконтрольна одному физическому лицу.
Перед тем, как была совершена операция по обратному выкупу акций, в компании проводилась реорганизация, по итогам котором акционером налогоплательщика стала офшорная компания.
Единственный источник дохода акционера – доходы от компании-эмитента.
Эмитент на протяжении длительного периода времени не осуществлял распределение дивидендов.

Обратный выкуп акций – о чем следует задуматься

Рассмотренное выше судебное разбирательство может послужить примером для организаций, планирующих обратный выкуп акций или столкнувшихся с претензиями ревизоров. На обстоятельства, которые были особо выделены апелляционной инстанцией, следует обратить пристальное внимание при подготовке защиты и доводов о неналоговом характере операции.

Эксперты полагают, что Седьмой арбитражный апелляционный суд оставил вне поля зрения одно обстоятельство, которое должно было быть учтено при принятии решения по делу. Арбитры не проверяли законность применения ставки, заявленной инспекцией при расчете доначисленного налога:

согласно п. 3 ч. 3 ст. 284 НК РФ, налоговая ставка при налогообложении доходов в виде дивидендов, полученных по акциям российских компаний, составляет 15%;
ФНС при расчете доначисленных налогов применяет ставку 20%, которая действует в отношении прочих распределенных доходов (подп. 2 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Обратный выкуп акций – зарубежный опыт

Выкуп собственный акций ранее не причислялся к схемам налоговой оптимизации, поэтому рассмотренное нами судебное разбирательство было новым для российской судебной практики. Но за рубежом, в частности, в Великобритании, достаточно давно действуют предписания закона в отношении случаев, когда осуществление переквалификации невозможно. Например, в тексте ст. 658 закона о компаниях 2006 года говорится о том, что, если компания покупает свои же акции ради уменьшения уставного капитала или исполнения обязанности по выкупу (при наличии решения суда), обратный выкуп акций признается правомерным.

Если прецедентный судебный акт не будет отменен кассационной инстанцией, компании должны будут с большей серьезностью относиться к сделкам с выкупом акций.

Законодательные акты по теме

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2022 № 07АП-5274/2022 по делу № А03-21974/2017

Решение в пользу налогового органа о правомерном доначислении налогов после обратного выкупа акций компанией-эмитентом

Типичные ошибки

Ошибка: Компания-эмитент осуществляет обратный выкуп акций в период, когда ценные бумаги торгуются на высоком уровне.

Комментарий: Если эмитент выкупает собственные акции на историческом максимуме или просто на высоких ценовых диапазонах, его подозревают в манипулировании рынком и попытке искусственно завысить стоимость акций.

Ошибка: Компания осуществляет обратный выкуп акций с целью экономии на налогообложении.

Комментарий: Ранее подобные манипуляции не замечались налоговыми органами, однако, на сегодняшний день имеется прецедентный судебный акт, согласно которому подобная операция может признаваться схемой налоговой оптимизации.

Ответы на распространенные вопросы про обратный выкуп акций

Вопрос №1: Может ли обратный выкуп акций применяться для манипулирования финансовыми показателями компании?

Вопрос №2: Является ли сам по себе обратный выкуп акций сигналом о нарушениях эмитентом налогового законодательства?

Ответ: Нет. Обратный выкуп акций – это стандартная процедура, сопровождающаяся ростом стоимости акций и воспринимаемая инвесторами как сигнал к покупке.

Читайте также: