Процент нотариуса при оформлении договора займа

Обновлено: 02.07.2024

Главное отличие новой конструкции от старой состоит в том, что в новой сначала оформляется решение общего собрания участников о согласии на заключение договора конвертируемого займа, а затем уже на основании такого решения заключается договор конвертируемого займа. В новой конструкции также объединены в один документ договор займа и корпоративный договор (объединение этих документов и породило договор конвертируемого займа), усилена роль нотариуса (вместо 1 документа, как раньше, теперь он заверяет 2 документа). Конечно, имеют место и процедурные отличия (о них я буду говорить далее), но сущностные — такие.

Процедура оформления договора конвертируемого займа по новым правилам

1. Потенциальный инвестор (займодавец) и участники компании-реципиента обсуждают условия будущей сделки (определяются с параметрами займа и возможной будущей конвертации), составляют проекты документов (решения общего собрания участников компании о согласии на заключение договора конвертируемого займа, договора конвертируемого займа).

2. После утверждения параметров будущей сделки и подготовки проектов документов потенциальный инвестор (займодавец) представляет в компанию заявление о принятии его в компанию и внесении вклада (рассматриваем случай, когда инвестор еще не является участником компании).

В таком заявлении указывается:

максимальный размер вносимого инвестором вклада;
сведения о том, что в счёт внесения вклада будет осуществляться зачёт денежных требований займодавца (инвестора) к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;
максимальный размер доли, которую инвестор хотел бы иметь в уставном капитале общества после его увеличения.

3. После получения компанией от потенциального инвестора (займодавца) заявления о принятии его в общество и внесении вклада общее собрание участников общества принимает решение о согласии на заключение договора конвертируемого займа и об увеличении уставного капитала общества на основании заявления инвестора о внесении вклада.

В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, номинальная стоимость доли, которую получит инвестор в случае конвертации и размер вносимого им вклада (или порядок их определения), иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.

И, да, что очень важно — такое решение должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Принятое решение подлежит обязательному нотариальному заверению.

4. На основании принятого общим собранием участников общества решения о согласии на заключение договора конвертируемого займа компания и потенциальный инвестор (займодавец) заключают собственно сам договор конвертируемого займа, который, исходя из моей практики структурирования подобных сделок, будет содержать довольно много условий корпоративного договора, обеспечивающих интересы как потенциального инвестора, так и участников общества.

В договоре конвертируемого займа обязательно должны быть указаны следующие условия:

срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие обществом или третьими лицами определенных решений, достижение обществом определенных финансовых показателей и так далее;
сумма или порядок определения номинальной стоимости доли, которую получит инвестор в случае конвертации займа, размер вносимого вклада (или порядок их определения). Порядок определения указанных сумм может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа.

Договор конвертируемого займа, как и решение общего собрании участников общества, в обязательном порядке заверяется нотариально. На практике, имхо, эти 2 документа можно будет заверить у нотариуса в один день, правда сначала решение общего собрания участников, затем договор конвертируемого займа.

5. После удостоверения договора конвертируемого займа нотариус в течение 2 рабочих дней подает в налоговую заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, в том числе о займодавце и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале общества, которую он может получить (приобрести) в результате реализации сделки.

Внесение сведений о договоре конвертируемого займа в ЕГРЮЛ — это хорошо, данная мера направлена на защиту инвестора и сигнализирует потенциальным инвесторам о том, что в отношении данной компании действуют некоторые корпоративные ограничения, связанные с действующим конвертируемым займом.

С другой стороны, в законе (законопроекте) о конвертируемом займе уже на данном этапе прослеживается серьёзный недочёт - как было отмечено ранее, в структуру сделки конвертируемого займа входит решение общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала, которое оформляется до договора конвертируемого займа и является основанием для его заключения.

НО! Чаще всего инвестор по конвертируемому займу ждёт ближайшего PE-инвестора, чтобы на основании его оценки оценить размер своих инвестиций (и доли).

И если перед конвертацией займа в компанию зайдёт PE-инвестор, то решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала компаниии во исполнение текущего конвертируемого займа будет уже недействительным, поскольку на тот момент в компании появится новый участник и соотношение долей изменится (а то и размер уставного капитала).

Ситуация получается прям не очень - либо в течение срока действия текущего конвертируемого займа участники компании не смогут принять в компанию других инвесторов (вообще ввести нового участника), либо надо будет что-то придумывать. Что, пока точно не знаю, надо думать (как вариант, после введения нового участника в компанию делать новый протокол ОСУ и дополнительное соглашение к договору конвертируемого займа, но пустит ли нотариус и налоговая нового участника в компанию при действующем договоре конвертируемого займа -- не факт). Ситуация и в правду не очень.

При старой ("костыльной") конструкции конвертируемого займа такой проблемы не было. Протокол (решение общего собрания) оформлялся в последнюю очередь и фигура нового участника компании там не мешала.

7. Как только заимодавец (инвестор) принимает решение о том, что конвертирует требование по займу в долю в компании, он подаёт нотариусу требование об увеличении уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа. Не позднее 1 рабочего дня после получения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа нотариус уведомляет общество о предъявлении такого требования. При этом требование займодавца считается предъявленным обществу с момента его получения нотариусом.

Требование займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа предъявляется в письменной форме и должно содержать:

сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;
номинальную стоимость приобретаемой доли;
размер вклада займодавца, в счет внесения которого осуществляется зачет денежных требований к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;
размер денежных требований к обществу в части суммы займа и размера процентов по договору конвертируемого займа, зачет которых осуществляется в счет внесения вклада;
сведения о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, определенных договором конвертируемого займа, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение указанного договора.

8. В течение 14 дней после предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа общество вправе представить нотариусу возражения в отношении увеличения его уставного капитала. Если возражений не поступило, то нотариус подает в налоговую заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений. В течение 3 рабочих дней со дня направления указанного заявления в налоговую нотариус передает обществу копию направленного заявления.

В случае невыполнения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа, в том числе представления нотариусу возражений общества в отношении увеличения его уставного капитала, займодавец вправе требовать в судебном порядке увеличения уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа. Решение арбитражного суда, обязывающее общество увеличить его уставный капитал во исполнение договора конвертируемого займа, является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и ЕГРЮЛ.

Примечание: не совсем понятно в свете прописанной в законе процедуры, кто подготовит и подаст в налоговую устав в новой редакции (с измененным размером уставного капитала). Думаю, со временем найдём ответ и на этот вопрос :)

В какой форме заключаются договоры займа с участием юрлиц и ИП

Начнем с изменения, которое касается формы договора. С 1 июня 2018 года договор займа между гражданами должен оформляться в письменной форме, если его сумма превышает 10 тыс. рублей (а не 10 МРОТ, как было ранее). При этом, как и прежде, суммовой порог не действует, если займодавцем является юридическое лицо — в этом случае договор займа даже на 1 рубль нужно составить в письменной форме. Таковы требования пункта 1 статьи 808 ГК РФ.

К сожалению, законодатель прямо не указал, нужна ли письменная форма договора, если юрлицо выступает в качестве заемщика. С одной стороны, сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны оформляться письменно вне зависимости от суммы сделки (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). А с другой стороны, в пункте 2 статьи 161 ГК РФ сказано, что соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 159 ГК РФ могут быть совершены устно. При этом пункт 2 статьи 159 ГК РФ гласит, устно могут заключаться все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

Получается, что договор займа, в котором обе стороны являются юрлица, надо заключать в письменной форме, так как этого требует пункт 1 статьи 808 ГК РФ. А если юрлицо занимает деньги у физического лица, не являющегося ИП, и при этом деньги передаются непосредственно при заключении договора, то формально допустима и устная форма сделки. Однако рекомендовать устный договор даже при небольшом заимствовании мы бы не стали, так как для налоговых целей (например, для учета доходов и расходов) все же необходимо иметь документ (ст. 252 НК РФ).

Отдельно остановимся на сделках, в которых участвуют ИП. Тут надо учитывать, что для целей ГК РФ предприниматели хотя и являются гражданами, но в силу прямого указания пункта 3 статьи 23 ГК РФ к их предпринимательской деятельности применяются правила, которые регулируют деятельность коммерческих юрлиц. Исключения могут быть установлены правовыми актами.

Письменная форма договора: можно ли ограничиться распиской?

Например, суды не признают в качестве подтверждения заключения договора займа бухгалтерские документы должника (в т.ч. расшифровку соответствующих строк бухгалтерского баланса). Обоснование — такие документы не содержат указания на заемный характер отношений между конкретными лицами (постановления ФАС Северо-Западного округа от 21.10.09 по делу № А13-1829/2009 и ФАС Центрального округа от 12.02.13 по делу № А35-11432/2010). Также нельзя использовать акт сверки взаиморасчетов. По мнению судов, этот документ не подтверждает наличие заемных отношений между сторонами, несмотря на то, что он содержит их подписи (постановление ФАС Московского округа от 28.12.09 № КГ-А40/13537-09 по делу № А40-43264/09-47-267, определение ВАС РФ от 02.02.12 № ВАС-214/12 по делу № А41-45367/10).

Как видим, для подтверждения заемных отношений довольно опасно не заключать договор займа в виде единого документа, подписанного сторонами, а ограничиться только распиской. Причем риск возникает не только у займодавца, который может столкнуться со сложностями при возврате суммы займа. Проблемы могут возникнуть и у заемщика. Как известно, в налоговом учете полученные по договору займа суммы не включаются в доходы (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Однако если суд при рассмотрении возникшего спора укажет, что не имеется оснований для признания отношений между сторонами заемными, то придется включить поступившую сумму займа в доходы.

Составляем договор займа: момент заключения сделки

Итак, лучше все же не пренебрегать составлением договора займа. Но можно ли использовать для этой цели шаблон договора, найденный в интернете? На наш взгляд, это опасно, особенно сейчас, после вступления в силу поправок, внесенных Законом № 212-ФЗ в главу 42 ГК РФ. Дело в том, что этот закон, помимо прочего, изменил момент, когда договор займа считается заключенным.

Теперь же правила изменились: договор займа считается заключенным лишь с момента передачи денег только в том случае, если займодавцем является гражданин (п. 1 ст. 807 ГК РФ). В остальных случаях законодатели разрешили оформлять договоры займа, которые будут иметь юридическую силу сразу с момента проставления подписей обеих сторон. Для этого нужно правильно сформулировать условия договора.

Так, если необходимо составить документ, который будет действовать уже с момента подписания, в тексте договора необходимо зафиксировать, что займодавец обязуется передать в собственность заемщика определенную денежную сумму. Вместе с тем, включение в текст договора традиционной фразы о том, что займодавец передает в собственность заемщика определенную денежную сумму, приведет к тому, что договор будет считаться заключенным только с момента фактической передачи денег. Именно поэтому нужно с особым вниманием относиться к размещенным в интернете шаблонам договора займа. Важно, чтобы в таком шаблоне были учтены комментируемые поправки, и в частности, чтобы была возможность выбора формулировки, которая определяет момент заключения договора.

Составляем договор займа: передача и возврат денег, начисление процентов

Перейдем к рассмотрению других норм, которые необходимо учесть при составлении договора займа. В частности, к ним относятся правила, регулирующие передачу и возврат денег. И здесь тоже произошли изменения.

Так, согласно новой редакции пункта 3 статьи 810 ГК РФ, если договором не установлено иное, заем считается возвращенным в момент поступления денег в банк, в котором открыт счет займодавца, а не на сам счет займодавца, как это было до 1 июня. Соответственно, если займодавец не уверен в своем банке и хочет переложить на заемщика риски, связанные с возможным банкротством кредитной организации, то в договоре нужно указать, что заем считается возвращенным только после зачисления денег на счет займодавца. Заметим, что ГК РФ не содержит аналогичной нормы о моменте получения денег заемщиком. Поэтому соответствующее условие следует согласовать в тексте договора.

Остановимся и на норме, которая регулирует саму обязанность по уплате процентов. Общее правило такое: если в договоре денежного займа нет условия о процентах, это еще не значит, что он является беспроцентным. Исключение составляет ситуация, когда одновременно выполняются два условия: договор заключен между физическими лицами (в т.ч. ИП), а сумма займа не превышает 100 тыс. рублей. В этом случае договор, который не содержит условие о процентах, признается беспроцентным (новая редакция п. 4 ст. 809 ГК РФ).

Во всех остальных случаях за денежный заем нужно будет заплатить, если в договоре прямо не сказано, что он является беспроцентным. При этом если стороны не согласовали в договоре размер процентов, то они начисляются, исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действовавшей в период займа (новая редакция п. 1 ст. 809 ГК РФ).

Можно ли отказаться от займа?

В связи с тем, что теперь ГК РФ допускает составление договора займа, который вступает в силу еще до передачи денег, актуальным становится вопрос о возможности каждой из сторон отказаться от такого договора.

Новая редакция пункта 3 статьи 807 ГК РФ гласит: займодавец может отказаться от передачи денег, если после подписания договора появились обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют о том, что заем не будет возвращен в срок. Однако перечень таких обстоятельств в ГК РФ не приведен. На наш взгляд, это могут быть следующие события, касающиеся заемщика: появление в ЕГРЮЛ записи о предстоящей ликвидации компании или об исключении компании из реестра как недействующей; начало процедуры банкротства; вступление в силу решения по налоговой проверке с доначислениями; проигрыш судебного дела на значительную сумму и т.п.

Обратите внимание, что в упомянутом пункте 3 статьи 807 ГК РФ говорится о невозможности возврата займа в срок (как об условии для одностороннего отказа займодавца от исполнения договора). Но при этом срок займа не является обязательным условием договора: если этот срок не установить, то сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30-ти дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Такой же порядок действует и в случае, когда по условиям договора заем должен быть возвращен по требованию заемщика, которое он может предъявить в любое время.

Перечисление суммы займа третьему лицу

И в заключение расскажем о поправках, которые полностью легализовали выдачу займа путем его перечисления не на счет заемщика, а третьим лицам, указанным заемщиком. Ранее подобные займы оказывались в зоне риска, так как из положений статьи 807 ГК РФ следовало, что по договору займа деньги необходимо передать именно заемщику. И если займодавец шел навстречу контрагенту, перечисляя деньги по его просьбе напрямую кредиторам заемщика, то у последнего появлялся шанс оспорить такой заем и не возвращать деньги (см., например, постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.03.18 № Ф01-547/2018 по делу № А82-746/2017).

Новые редакции статей 807 и 812 ГК РФ убирают эти риски, так как содержат нормы, приравнивающие передачу денег по просьбе заемщика третьему лицу к их передаче непосредственно заемщику. Таким образом, теперь можно не опасаться подобных взаимоотношений. Достаточно лишь иметь четкое указание заемщика о том, что сумма займа по договору должна быть перечислена на счет третьего лица. Это может быть сделано как непосредственно в тексте договора, так и в соответствующем письме заемщика. В последнем случае проследите, чтобы письмо содержало ссылку на реквизиты договора займа.

Процедура оформления договора конвертируемого займа по новым правилам

В таком заявлении указывается:

максимальный размер вносимого инвестором вклада;
сведения о том, что в счёт внесения вклада будет осуществляться зачёт денежных требований займодавца (инвестора) к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;
максимальный размер доли, которую инвестор хотел бы иметь в уставном капитале общества после его увеличения.

В договоре конвертируемого займа обязательно должны быть указаны следующие условия:

срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие обществом или третьими лицами определенных решений, достижение обществом определенных финансовых показателей и так далее;
сумма или порядок определения номинальной стоимости доли, которую получит инвестор в случае конвертации займа, размер вносимого вклада (или порядок их определения). Порядок определения указанных сумм может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа.

сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;
номинальную стоимость приобретаемой доли;
размер вклада займодавца, в счет внесения которого осуществляется зачет денежных требований к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;
размер денежных требований к обществу в части суммы займа и размера процентов по договору конвертируемого займа, зачет которых осуществляется в счет внесения вклада;
сведения о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, определенных договором конвертируемого займа, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение указанного договора.

Согласно нормам о договоре займа (гл. 42 ГК РФ РФ) по договору займа одна сторона (заимодавец) передает другой стороне деньги и другие вещи, определенные родовыми признаками (заменимыми, определяемыми числом, весом или мерой), а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества. Помимо того допускается возможность установления в денежном обязательстве того, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах.

Данный договор считается заключенным с момента передачи предмета займа заемщику (признается реальным).

По общему правилу договор займа предполагается возмездным: заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа, поскольку иное не предусмотрено законом или договором. Размер процентов может быть определен соглашением сторон и указан в договоре. Если же такого указания нет, то размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России.

Договор займа является беспроцентным (если в нем прямо не предусмотрено иное) в случае:

договор заключен между гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, на сумму, не превышающую ста тысяч рублей;
по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Как правило, сумма займа возвращается заимодавцу в срок, предусмотренный соглашением. Если в договоре отсутствуют соответствующие указания, то сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования. Если заем является беспроцентным, то сумма займа может быть возвращена досрочно, поскольку иное не предусмотрено договором. По общему правилу по возмездному договору займа сумма залога может быть возвращена досрочно с согласия заимодавца.

Проценты также уплачиваются в порядке и срок (сроки), установленные договором. При отсутствии соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Особенности договора займа через нотариус

Следует иметь ввиду, что договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает десять тысяч рублей, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы.

Закон не требует обязательной нотариальной формы для заключения договора займа. Однако нотариальное заверение подобного договора возможно по соглашению сторон. Практика показывает, что что нотариальное оформление займа с высокой степенью вероятности страхует займодавца от возможности наступления обстоятельств в виде оспаривания другой стороной договора (например, ссылаясь на то, что договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы), так как нотариус до заключения соглашения проверяет отсутствие вышеуказанных обстоятельств, о чем делает соответствующие пометки в документе

В договоре займа прописываются следующие положения:

определяется предмет (как уже отмечалось, это денежные средства или вещи, определенные родовыми признаками);
сроки и порядок возврата суммы займа (к примеру, может быть предусмотрен возврат денежных средств по частям);
также может предусматриваться использование заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем). Следует помнить, что при наличии такого условия заимодавец вправе осуществлять контроль за целевым использованием суммы займа.
в случае сомнения займодавца в платежеспособности заемщика и для уверенности в своевременном возврате займа в договоре могут быть предусмотрены обязанности заемщика по обеспечению возврата суммы займа (к примеру, поручительством, залогом имущества должника или третьего лица и т.д.)
в соглашении может устанавливаться обязанность заемщика по уплате вознаграждения (процентов на сумму займа) и определяться его размер;
может определяться момент, когда сумма займа считается возвращенной заимодавцу. (при отсутствии указания считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.

Какие документы потребуются при заверении договора займа?

От физических лиц:

документ, удостоверяющий личность;
в случае, если сторона договора состоит в браке, то потребуется нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги). В случае если сторона не состоит в браке, то необходимо будет сделать соответствующие письменное заявление. Указанные данные также вносятся в текст договора.
точные сведения о предмете займа (сумма, наименование, количество, специфические качества и т. д.).

От юридических лиц требуется:

документ, удостоверяющий личность представителя;
устав, учредительный договор (учредительный документ);
документы, подтверждающие полномочия лица, имеющего право без доверенности действовать от организации;
Решение (Протокол об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью)

В каких случаях заверять договор займа у нотариуса

Как уже отмечалось ранее, заверение договора займа в нотариальной форме значительно снижает риск недобросовестного исполнения обязательства по договору займа и упрощает процедуру взыскания.

Основными плюсами в подобном случае являются:

Наличие бесплатной юридической консультации. Нотариус подробно разъяснит права и обязанности участников сделки, выясняет их истинные намерения.
Отсутствие ошибок, из-за которых соглашение может быть признано недействительным. Нотариус проследит, чтобы документ был составлен правильно и имел юридическую силу.
Дополнительная защита для кредитора. Заемщик может не расплатиться с долгом вовремя, в этом случае придется добиваться возврата средств через суд. Официальное удостоверение — гарантия, что требование признают законным.

Стоимость оформления договора займа

Стоимость нотариального заверения договора займа формируется из 2 составляющих:

Читайте также: