Договор между ликвидатором и учредителем

Обновлено: 07.07.2024

Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором трудового договора. Однако организация вправе заключить либо трудовой, либо гражданско-правовой договор. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В связи с чем, член ликвидационной комиссии может работать и на безвозмездной основе.

Трудовой договор с директором - единственным учредителем может не заключаться (Письма Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1, от 28.12.2006 N 2262-6-1, Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199 (направлено Письмом ФНС России от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@), Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2019 N 07АП-2875/2019 по делу N А45-35245/2018, акты во вложении к консультации).

Таким образом, законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового), тем не менее по желанию учредителей (участников) юридического лица такие договоры могут заключаться. С ликвидатором, назначенным из числа работников, может быть заключено дополнительное соглашение. В случае если ликвидатор не является работником, с ним может быть заключен гражданско-правовой договор или срочный трудовой договор.

О рисках при работе комиссии см. далее.

Обоснование:

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с законом (п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса РФ).

Руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) уведомляет регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Законодательство РФ не содержит обязанности заключения с членами ликвидационной комиссии или ликвидатором какого-либо договора (трудового либо гражданско-правового). Несмотря на то что законодательством не урегулирован вопрос о правовой природе отношений между ликвидируемой организацией и ликвидатором, с ликвидатором может быть заключен гражданско-правовой договор либо срочный трудовой договор.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Срочный трудовой договор заключается в том числе в случаях выполнения заведомо определенной работы (абз. 7, 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ).

Возможность заключения с членом ликвидационной комиссии срочного трудового договора в соответствии с абз. 7 ч. 1 ст. 59 ТК как с лицом, поступающим на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы, находит подтверждение в судебной практике (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.06.2019 N Ф07-5914/2019 по делу N А56-67058/2018).

Вместе с тем срочный трудовой договор может заключаться также с лицами для выполнения определенной работы, если ее завершение не может быть определено конкретной датой (абз. 8 ч. 1 ст. 59 ТК РФ). По завершении этой работы договор прекращается (ч. 2 ст. 79 ТК РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

Таким образом, с членом ликвидационной комиссии может быть заключен либо гражданско-правовой договор об оказании услуг по ликвидации общества, либо срочный трудовой договор, которым определяются обязанности ликвидационной комиссии (ликвидатора) и размер вознаграждения.

Если же ликвидатор назначается, например, из числа работников организации, то с ним может быть заключено дополнительное соглашение к уже имеющемуся трудовому договору с изменением соответствующих обязанностей (ст. 72 ТК РФ).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 9 ст. 63 ГК РФ).

Моментом государственной регистрации признается момент внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц, следовательно, с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица прекращается правоспособность общества (п. 2 ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ).

Окончанием срока действия полномочий ликвидационной комиссии (ликвидатора) будет являться дата внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Риски.

Главный риск при ликвидации организации это высокая вероятность выездной налоговой проверки. Если есть недоимки перед бюджетом, если был высокий оборот y компании, в случае неточностей с НДC — вероятность выездной налоговой проверки при ликвидации многократно возрастает.

Ликвидационная комиссия (далее - ЛК) выполняет все функции исполнительного органа компании. Помимо обычных полномочий, включающих право на ведение судебных дел и представительство интересов компании при выездной проверке налоговыми органами, на ликвидатора возложены специальные обязанности, связанные с необходимостью соблюдения установленной процедуры:

- Сдать бланк Р15001 в течении 3 дней с момента создания ЛК;

- Провести все возможные мероприятия, направленные на выявление кредиторов и письменно сообщить им о закрытии фирмы;

- Предпринять меры для погашения дебиторской задолженности;

- Подготовить и сдать промежуточный ликвидационный баланс;

- Письменно сообщить о начале процедуры работникам компании;

- Продать имущество при нехватке денежных средств на погашение долгов;

- Принять меры к возбуждению дела о банкротстве при обнаружении признаков несостоятельности;

- Передать оставшееся имущество участникам;

- Передать в архив документы, подлежащие дальнейшему хранению (например, кадровые);

- Подготовить и сдать итоговый ликвидационный баланс с формой Р16001.

Только после исключения компании из ЕГРЮЛ работа ЛК фактически заканчивается, однако претензии к ее членам могут быть предъявлены до истечения сроков давности по соответствующим спорам, что может повлечь ответственность ликвидатора при ликвидации ООО.

Административная ответственность за нарушение срока уведомления налоговой:

Законодательство устанавливает короткий период на уведомление налоговиков о создании ЛК. На это действие отводится всего 3 рабочих дня с момента принятия соответствующего решения.

Просрочка передачи в этот период Р15001 в инспекцию обойдется в 5000 рублей по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ (некоторую вероятность отделаться предупреждением в расчет не принимаем).

Необходимо понимать, что в процессе деятельности ЛК форма Р15001 подается дважды.

Но не стоит забывать и о третьей возможности получить штраф. Если ЛК по какой-либо причине не представит в ИФНС форму Р15001, то последует привлечение уже по ч.4 ст.14.25 КоАП РФ, которая предусматривает штраф до 10000 руб.

Помимо общения с налоговиками, ЛК ожидает встреча с сотрудниками государственных архивов в целях передачи на хранение документации ООО. Игнорирование необходимости этого действия с некоторой вероятностью может повлечь штраф в размере от 100 до 300 рублей по диспозиции нормы ст. 13.20 КоАП РФ за нарушение правил хранения и комплектования архивных документов. В рамках данной нормы (с учетом положений ст.2.4 КоАП РФ) ликвидатор в качестве должностного лица не рассматривается, поэтому наказывается как гражданин.

По мнению некоторых юристов, данное нарушение может повлечь привлечение по ст.13.25 КоАП РФ за нарушение установленного порядка и срока хранения документов.

Однако такая позиция представляется необоснованной, что подтверждается и судебной практикой. Так, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа отметил, что в связи с ликвидацией ООО права и обязанности прекращаются, в том числе прекращается и необходимость хранения документов (Постановление № Ф02-7094/2016 от 20.12.2016 г. по делу № А33-16475/2014, во вложении).

Помимо вышеизложенного, ликвидатор может быть обвинен и в других административных правонарушениях, допущенных в рамках управления фирмой в качестве ЕИО. Ему может грозить и уголовное разбирательство. К примеру, в случае неправомерных действий, совершенных при наличии признаков банкротства в целях его сокрытия (отчуждение имущества, фальсификация документов и др.), ему грозит привлечение по ст.195 УК РФ.

Гражданско-правовая ответственность в случае принудительного банкротства:

Помимо административной, члены ЛК рискуют понести гражданско-правовую ответственность. Так, действующее законодательство устанавливает обязанность ЛК инициировать дело о банкротстве ООО при выявлении признаков несостоятельности. При этом, с момента введения конкурсного управления, ЛК утрачивает свои полномочия и обязана в течение 3 суток передать всю документацию и активы конкурсному управляющему.

Игнорирование этого правила может повлечь признание причинной связи бездействия ЛК и невозможности погашения требований, если в результате затрудняется взыскание задолженности из-за проблем с определением конкурсной массы ввиду непредставления документации по ней. Такой вывод сделал Верховный суд РФ в процессе рассмотрения дела № А33-17721/13 (Опр. № 302-ЭС17-9244 от 16.10.2016 г. во вложении к консультации).

Судьи отметили, что безосновательное игнорирование ЛК необходимости передачи документации, принадлежащей должнику, свидетельствует о недобросовестном поведении ликвидатора, направленном на незаконное сокрытие информации об имеющемся у должника имуществе, за счет которого должны быть исполнены обязательства кредиторам. Поэтому непосредственно на ликвидатора суд возложил бремя доказывания отсутствия связи между неисполнением обязанности и последствиями.

Гражданско-правовая ответственность перед кредиторами:

Ликвидатору необходимо учитывать, что именно к нему будут предъявлены финансовые претензии со стороны недовольных результатом распределения имущества кредиторов и участников ликвидированного ООО. И если в ходе судебного процесса ими будет доказано, что именно по вине ЛК их требования не были надлежащим образом учтены в промежуточном балансе, в результате чего они понесли убытки, то членам ЛК придется возмещать им материальные потери за счет собственных средств (нормы ст. 53.1 ГК РФ и ст. 64.1 ГК РФ).

Аналогичным образом будут привлечены в качестве ответчиков все члены ЛК, если они вели процедуру ненадлежащим образом (неразумно либо недобросовестно), в нарушение типичных условий гражданского оборота или предпринимательского риска, а также если при выявлении ими у ликвидируемого Общества признаков банкротства ими не было подано соответствующее заявление в суд.

По истечении срока для предъявления требований кредиторами юрлица ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет промежуточный ликвидационный баланс.

Под промежуточным ликвидационным балансом ликвидируемого юрлица понимается баланс, который составляется ликвидационной комиссией (ликвидатором) для расчетов с кредиторами.

В промежуточном ликвидационном балансе должны содержаться следующие сведения:

— состав имущества ликвидируемого юрлица;

— перечень предъявленных кредиторами требований;

— результаты рассмотрения предъявленных кредиторами требований.

Промежуточный ликвидационный баланс подписывается членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и подлежит утверждению уполномоченным органом или лицом (лицами), принявшим решение о ликвидации юрлица (п. 2 ст. 59 ГК и ст. 25 Закона о хозобществах).

2. Реализация имущества с публичных торгов (при необходимости)

В случае недостаточности денежных средств ликвидируемого юрлица для удовлетворения требований всех кредиторов его имущество должно быть реализовано с публичных торгов в порядке, установленном законодательством (п. 3 ст. 59 ГК и ч. 2 ст. 26 Закона о хозобществах).

В случае, если денежных средств ликвидируемого юрлица и после продажи его имущества недостаточно для расчетов с кредиторами этого юрлица, согласно данным промежуточного ликвидационного баланса, ликвидация в рассматриваемом порядке прекращается и ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна обратиться в суд для возбуждения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), если речь идет о ликвидации коммерческой организации, потребительского кооператива.

3. Удовлетворение требований кредиторов

На основе промежуточного ликвидационного баланса ликвидационная комиссия (ликвидатор) ликвидируемого юрлица в соответствии с очередностью, установленной законодательными актами (ст. 60 ГК и п. 11 Положения о ликвидации), производит расчеты с кредиторами такого ликвидируемого юрлица (п. 4 ст. 59 ГК).

Система преференций (очередность расчета с кредиторами ликвидируемого юрлица), установленная законодательными актами Республики Беларусь, предусматривает, что:

требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди;

при этом, если при ликвидации юрлица оставшегося имущества недостаточно для удовлетворения в полном объеме требований кредиторов одной очереди, требования удовлетворяются за счет имеющегося имущества пропорционально размерам требований этих кредиторов.

4. Расчеты с участниками юрлица

Имущество ликвидируемого АО, оставшееся после завершения в соответствии с законодательными актами расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между акционерами в очередности, указанной в ст. 90 Закона о хозобществах.

В связи с указанным отмечаем, что во время существования АО у акционера отсутствует право на получение его имущества в натуре, у него также отсутствует право требовать раздела этого имущества. Данное право акционер приобретает лишь после прекращения существования собственника имущества — АО.

Имущество, переданное акционерами во владение и пользование АО на определенный срок в качестве вклада в уставный фонд, при ликвидации АО возвращается ликвидационной комиссией (ликвидатором) этим акционерам в натуральной форме с учетом естественного износа.

5. Составление и утверждение ликвидационного баланса (окончательного)

После завершения расчетов с кредиторами и участниками ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет и представляет на утверждение уполномоченному органу или лицу (лицам), принявшему решение о ликвидации юрлица, окончательный ликвидационный баланс.

Ликвидационный баланс (окончательный) должен быть подписан членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержден уполномоченным органом или лицом (лицами), принявшим решение о ликвидации. На указанное утверждение ликвидационный баланс (окончательный) представляется вместе с письменным отчетом о работе ликвидационной комиссии (ликвидатора).

К ликвидационному балансу прилагаются:

перечень невзысканной или частично взысканной дебиторской задолженности и иного имущества ликвидируемого юрлица, списанных на убытки;

протокол ликвидационной комиссии (решение ликвидатора) о подписании ликвидационного баланса и отчета.

Отчет о работе ликвидационной комиссии (ликвидатора) в том числе должен включать сведения и об использовании сметы расходов ликвидационной комиссии (ликвидатора) в период ее деятельности.

За достоверность ликвидационного баланса несет ответственность ликвидационная комиссия (ликвидатор).

6. Право кредиторов ликвидированного юрлица обратиться в суд с требованием о взыскании имущества, принадлежавшего юрлицу, после его ликвидации либо с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ликвидированного юрлица собственника имущества (учредителей, участников), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) ликвидированного юрлица (при необходимости)

Законодательство Республики Беларусь предоставляет возможность удовлетворить неудовлетворенные требования кредиторов к уже ликвидированному юрлицу после его ликвидации следующими двумя путями.

Первый путь — предъявление требования в суд кредитором, не получившим полного удовлетворения своих требований в рамках ликвидационного производства, в виде обращения взыскания на имущество ликвидированного юрлица (в непогашенной части долга).

Второй путь — предъявление требования в суд, рассматривающий экономические дела, кредитором, и (или) КГК, и (или) прокуратурой, и (или) органом внутренних дел, и (или) органом государственной безопасности, и (или) налоговым органом, и (или) иным уполномоченным органом (в пределах своей компетенции) о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ликвидированного юрлица собственника его имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) в случае, если указанные лица допустили нарушение (нарушения) требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юрлица, в результате которых юрлицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства).

Указанное требование (иск, иски) может быть предъявлено в течение трех лет со дня исключения юрлица из ЕГР.

Собственник имущества (учредители, участники) ликвидированного юрлица, председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юрлица в размере неудовлетворенных требований кредиторов (п. 25 Положения о ликвидации).

Добрый день, коллеги! Подскажите пожалуйста кто имел опыт заключения трудового договора с ликвидатором и нужен ли он вообще при ликвидации. На каких условиях он заключается, обладает ли он всеми правами что и работники. Можно ли его не заключать вообще.

Елена, Как правило, члены ликвидационной комиссии являются работниками организации.

Согласно п.1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса ликвидация организации является основанием расторжения трудового договора по инициативе работодателя. Таким образом, до завершения ликвидации организации работодатель должен расторгнуть все трудовые договоры с работниками, включая и председателя ликвидационной комиссии. Все работники должны быть персонально и под роспись уведомлены о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией за два месяца до увольнения.

Поскольку ликвидационная комиссия продолжает свою деятельность до окончания ликвидации организации, очевидно, что председатель и члены ликвидкома остаются на своих местах до последнего дня работы, хотя все остальные работники уже могут быть уволены.

Любовь, у нас с директором расторгается трудовой договор и он же назначается ликвидатором. На основании чего он совершает свои полномочия (в том числе увольняет людей)?

Елена, Согласно статье 62 Гражданского кодекса РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с Гражданским кодексом РФ, другими законами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Увольнять зачем, если он продолжает работать. Должности "ликвидатор" нет, он просто председатель комиссии. Ну если хотите прям уволить, то составьте договор подряда.

Елена, Поскольку ликвидационная комиссия продолжает свою деятельность до окончания ликвидации организации, очевидно, что председатель и члены ликвидкома остаются на своих местах до последнего дня работы, хотя все остальные работники уже могут быть уволены. В Трудовом кодексе РФ не содержится нормы, согласно которой при ликвидации фирмы все работники должны быть уволены одновременно. Ряд работников - кадровики, бухгалтеры, члены ликвидкома продолжают работать дольше остальных, чтобы соответствующим образом оформить все необходимые при ликвидации организации документы.
Трудовой кодекс РФ не предусматривает каких-либо особенностей по приему и увольнению председателя ликвидационной комиссии. Можно предположить, что на практике расторжение трудового договора с указанным лицом оформляется в последний день существования организации, а оплата труда за последний месяц осуществляется авансом, т.к. к последнему дню существования организации все расчеты должны быть завершены и ликвидационный баланс подписан и сдан в регистрирующий орган.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Общий порядок оформления прекращения трудового договора установлен статьей 84_1 Трудового кодекса РФ. Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Поскольку с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, то приказ о своем увольнении подписывает сам председатель ликвидационной комиссии.

Елена, Как правило, члены ликвидационной комиссии являются работниками организации.

Читайте также: