Является ли обязательной выплата процентов по эмитированному фирмой облигационному займу

Обновлено: 02.05.2024

Кризисные явления в экономике и череда дефолтов по корпоративным облигациям обусловили необходимость решения инвесторами и судами актуальных вопросов, связанных с досрочным исполнением эмитентами обязательств по облигационным займам. Наиболее важные из них рассмотрены в представленной статье.

В каких случаях владелец облигаций вправе требовать от эмитента облигаций с обеспечением досрочного исполнения обязательств по договору облигационному займа?

В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В соответствии со ст. 813 ГК РФ при невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Указанная норма полностью применима по отношению к эмитенту облигаций, не исполняющему условия по обеспечению возврата суммы облигационного займа, утратившему обеспечение либо допустившему ухудшение его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец, т. е. владелец облигаций, не отвечает.

Таким образом, владелец облигаций в случае обнаружения указанных в ст. 813 ГК РФ обстоятельств вправе обратиться к эмитенту с требованием о досрочном возврате суммы облигационного займа и уплате причитающихся ему процентов (купонного дохода) за весь оставшийся срок до планового погашения облигаций в соответствии с условиями выпуска облигаций.

Что является утратой обеспечения исполнения обязательства облигационного займа либо ухудшением его условий при реализации владельцем облигаций права требования от эмитента досрочного исполнения обязательств по облигационному займу?

банкротство и ликвидацию лица, предоставившего обеспечение;
признание поручительства, предоставленного в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, недействительной сделкой или незаключенным договором;
гибель предмета залога, составляющего кредитное покрытие по облигациям (ТАК??) с залоговым обеспечением, или выбытие его из владения залогодателя помимо его воли;
признание банковской, государственной или муниципальной гарантии, предоставленной в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, недействительной сделкой.

При этом ухудшение условий обеспечения облигационного займа можно считать наступившим в следующих случаях:

Здесь приведены далеко не все критерии и случаи утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа и ухудшения условий обеспечения облигационного займа, которые можно использовать в целях досрочного исполнения обязательств по ст. 813 ГК РФ. Все зависит от определенной ситуации, обстоятельств конкретного спора. Во многом именно это, надо полагать, останавливает законодателя на пути к установлению в ГК РФ закрытого перечня случаев утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа и ухудшения условий обеспечения в целях досрочного исполнения обязательств по договору займа в соответствии со статьей 813 ГК РФ.

В каких случаях владелец облигаций вправе требовать от эмитента (как облигаций с обеспечением, так и без обеспечения) досрочного исполнения обязательств по договору облигационному займа?

Наряду с рассмотренным выше основанием при предъявлении эмитенту требования о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа могут быть использованы иные основания, как предусмотренные, так и не учтенные эмиссионными документами выпуска облигаций.

В частности, требование о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа может быть предъявлено эмитенту владельцем облигаций в следующих случаях:

В каком случае требование о досрочном исполнении эмитентом обязательств по договору облигационного займа может быть заявлено в суд?

Законодательно не установлены сроки, когда владелец облигаций вправе обратиться к эмитенту в суд с иском о досрочном исполнении обязательств по облигационному займу. В каждом конкретном случае необходимо руководствоваться фактическими обстоятельствами дела, в том числе содержанием эмиссионных документов или направляемых эмитенту требований о досрочном исполнении обязательств в добровольном порядке.

Таким образом, в случае если эмитент в разумный срок или в срок, указанный в эмиссионных документах[1] или соответствующем письменном требовании владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств в добровольном порядке, не исполняет без принуждения требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по облигационному займу по приведенным выше основаниям, то владелец облигаций вправе обратиться в суд с иском к эмитенту и лицу, представившему обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, если условиями предоставленного обеспечения предусмотрена ответственность такого лица по обязательствам эмитента в случае досрочного исполнения обязательств.

Также основанием обращения в суд является прямой отказ эмитента от исполнения в добровольном порядке требования владельца облигаций о досрочном погашении облигаций в связи с наступлением срока и события, определенного в решении о выпуске облигаций. Как и в первом случае, владелец облигаций вправе обратиться в суд с иском о понуждении к досрочному исполнению обязательств по облигационному займу к эмитенту и лицу, представившему обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, если условиями предоставленного обеспечения предусмотрена ответственность такого лица по обязательствам эмитента в случае досрочного исполнения обязательств.

Каков механизм исполнения эмитентом требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа?

Следует особо акцентировать внимание на механизме исполнения требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа по вышеприведенным основаниям.

Несмотря на то обстоятельство, что требование заявляется владельцем облигаций до момента планового погашения облигаций, установленного эмиссионными документами выпуска облигаций, исполнение указанного требования должно происходить именно путем возврата владельцу облигаций денежных средств в размере номинальной стоимости облигаций и купонного дохода. Исполнение путем выкупа облигаций в данном случае противоречило бы природе имеющегося договорного обязательства.

Текст эмиссионных документов облигаций представляет собой смешанную договорную конструкцию (договор облигационного займа и оферта заключать договоры купли-продажи облигаций), каждая из составляющих которого регулируется нормами соответствующего правового института.

Выкуп облигаций - это не механизм исполнения договора облигационного займа, а самостоятельная сделка купли-продажи ценных бумаг. Возврат займа должен быть произведен эмитентом владельцу облигаций тем же способом, что и получение займа эмитентом. Иные способы возврата займа - это прекращение обязательства иным способом, нежели исполнение в соответствии со ст. 408 ГК РФ.

Ввиду этого смешивать требования из правовых конструкций займа и купли-продажи не представляется возможным, а значит, неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по выкупу облигаций не может рассматриваться как существенное нарушение условий договора облигационного займа для целей его дальнейшего расторжения и взыскания убытков по иску владельца облигаций.

В связи с этим применимым и соответствующим закону является следующий механизм исполнения эмитентом требований владельца облигаций или решения суда по иску с аналогичным требованием:

1) денежные средства в размере стоимости облигаций, которыми владеет лицо, требующее досрочного исполнения обязательств по договору облигационного займа, а также сумма купонного дохода перечисляются эмитентом или лицом, представившим обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, владельцу облигаций на расчетный счет последнего;

2) в целях устранения неосновательного обогащения истцом облигации, которые должны погашаться эмитентом, списываются депозитарием со счета депо истца (владельца облигаций);

3) депозитарий зачисляет облигации истца на счет депо эмитента.

В целом указанный механизм исполнения схож с механизмом исполнения эмитентом обязательств, применяемым в случае существенного нарушения последним условий договора облигационного займа.

Таким образом, в случае досрочного исполнения обязательств по займу заемщик может рассчитывать на то, что облигации не будут погашаться и могут дальше обращаться на рынке ценных бумаг. Никаких запретов на этот счет законодательство не содержит.

Пример из практики: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 января 2009 г. по делу №А56-20143/2008 (извлечения): «. Решением арбитражного суда от 26 сентября 2008 г. исковые требования удовлетворены на основании ст. 451, 813 и 816 Гражданского кодекса Российской Федерации. (. )

В отношении ООО "НЦБК" процедура наблюдения введена определением Арбитражного суда Калининградской области от 14 мая 2008 г. по делу № А21-2012/2008.

В связи с тем что банкротство поручителей существенно ухудшает условия обеспечения обязательства по облигациям, Банк направил в адрес ООО "СЗЛК-Финанс" уведомление от 18 июня 2008 г. о досрочном погашении облигаций.

В соответствии со ст. 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила §1 гл. 42 ГК РФ (о договоре займа) применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Согласно ст. 813 ГК РФ при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Как правильно указал суд первой инстанции, введение в отношении поручителей по обязательству из облигаций процедур наблюдения привело к существенному ухудшению условий обязательства, из которых исходил Банк при заключении сделки. Поэтому требование о досрочной уплате суммы долга по облигациям является правомерным.

[1] В случае наступления срока и событий, в связи с которыми владельцы облигаций могут предъявить требования к эмитенту о досрочном погашении облигаций, определенные в решении о выпуске облигаций.

Ценное финансирование. Для чего компаниям выпуск облигаций

Привлечение инвестиций в компанию — трудоемкий и не очень предсказуемый процесс. Даже успешно функционирующая организация не всегда может найти средства на развитие, ведь на интерес инвесторов оказывают влияние далеко не только показатели фирмы, но и общая экономическая ситуация, и состояние сферы, в которой работает компания, в частности.

Многие компании, которые обладают внушительными капиталами, но требуют таких же значительных средств на развитие, приходят к такому способу финансирования, как корпоративные облигационные займы. Ими пользуются и банки, и крупные торговые сети, и операторы связи, поскольку по сравнению с другими видами привлечения инвестиций у облигаций есть ряд преимуществ.

Самое главное — при помощи выпуска облигаций можно привлечь большой объем средств (оператор связи МТС, например, в 2009 году выпустил подобного рода ценные бумаги на 15 млрд. руб.).

Если сравнивать с другими способами финансирования, облигационные займы имеют более выгодные процентные ставки.

Выпуск облигаций означает для компании выход на более высокий уровень и повышает ее инвестиционную привлекательность. Только компании с высоким кредитом доверия могут позволить себе этот инструмент финансирования.

Облигации — это ценные бумаги, которые удостоверяют заем между заемщиком и кредитором, то есть между компанией, выпустившей облигацию, и инвестором. Эмитент обязан выплачивать держателю облигации определенный доход в виде процента от номинальной стоимости или имущественного эквивалента. Кроме того, по окончании оговоренного срока корпорация должна вернуть сумму, которую инвестор в нее вложил (номинал облигации). Таким образом, облигация — это, по сути, бумага, удостоверяющая получение кредита от определенного лица и подтверждающая обязательства компании.

Надо понимать, что получение облигационного займа требует от компании и определенных затрат, причем немалых. Перед размещением облигаций обязательно проведение всевозможных маркетинговых и пиар-акций, пресс-конференций, презентаций, встреч с инвесторами. Только повышенная медиаактивность способна привлечь внимание людей, обладающих капиталами, и только она способна создать нужный фон для столь значимого для компании шага.

Подготовка к выпуску облигаций — достаточно долгий и трудоемкий процесс. В организационном плане необходимо сделать множество вещей:

разработать структуру займа (программу долгового финансирования);
подготовить эмиссионные документы;
определить оптимальное время размещения;
заранее найти потенциальных инвесторов;
провести маркетинговые мероприятия;
согласовать условия выпуска и документов с ММВБ и НРД.

Перед размещением происходит государственная регистрация выпуска и проспекта ценных бумаг. После размещения необходима государственная регистрация отчета об итогах выпуска облигаций. Облигации отличаются по срокам выпуска, статусу заемщика, целям и способам погашения. Период от подготовки облигационного займа до вывода ценных бумаг на вторичный рынок составляет примерно три месяца.

Кроме выпуска рублевых облигаций можно прибегнуть к таким способам финансирования, как еврооблигации или кредитные ноты (credit linked notes, CLN). Еврооблигации — отличное средство для привлечения зарубежного заемного капитала, однако они доступны далеко не всем компаниям. Еврооблигации требуют от заемщика получения международного кредитного рейтинга, а также предполагают почти полное раскрытие информации. CLN такие условия не ставит и является, по сути, неким средним между рублевыми и еврооблигациями.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Цель и задачи изучения темы – ознакомить студентов с основными понятиями, проблемами и концепциями в сфере управления капиталом предприятия, включая управление собственным и заемным капиталом, формирование дивидендной политики, обучить методам принятию решений в данной сфере

4.1. Средневзвешенная и предельная цена капитала

4.1.1. Цена капитала: понятие и сущность

Цена источника финансирования – это сумма средств, которую надо регулярно платить за использование определенного объема привлекаемых финансовых ресурсов. Цена источника выражается в процентах к этому объему (годовая процентная ставка). Цена источника – это своеобразная арендная плата за пользование средствами. При этом привлечение одного и того же объема средств, но из разных источников может обходиться фирме (финансовому реципиенту) более или менее дорого.

Если в случае с краткосрочными источниками получатель средств еще может рассчитывать на бесплатность, то любой долгосрочный источник финансирования не является бесплатным: кредитор (финансовый донор), предоставляя свои средства, предполагает не только вернуть их в полном объеме, но и получать по ним регулярный доход предусмотренного размера (иначе нет смысла отдавать свой капитал в длительное пользование). Причем плата за привлечение долгосрочного источника финансирования должна осуществляться в течение длительного времени. Мобилизуя капитал, его получатель надолго связывает себя с определенными расходами, которые надо будет нести независимо от того, успешно ли используется им привлеченный капитал.

Концепция цены капитала является одной из базовых в теории капитала. Она не сводится только к исчислению относительной величины денежных выплат, которые надо перечислить владельцам, предоставившим финансовые ресурсы, но также характеризует тот уровень рентабельности (доходности) инвестированного капитала, который должно обеспечивать предприятие, чтобы не уменьшить свою рыночную цена.

Любая компания обычно финансируется одновременно из нескольких источников. Поскольку цена каждого источника различна, цену капитала коммерческой организации находят по формуле средней арифметической взвешенной. Показатель исчисляется в процентах и, как правило, по годовым данным.

Финансовый менеджер должен знать цену капитала своей компании по многим причинам. Во-первых , цена собственного капитала представляет собой отдачу на вложенные инвесторами в деятельность компании ресурсы и может быть использована для определения рыночной оценки собственного капитала и прогнозирования возможного изменения цен на акции фирмы в зависимости от изменения ожидаемых значений прибыли и дивидендов. Во-вторых , цена заемных средств ассоциируется с уплачиваемыми процентами, поэтому, надо уметь выбирать наилучший из нескольких вариантов привлечения капитала. В-третьих , максимизация рыночной стоимости фирмы, что является основной задачей, стоящей перед управленческим персоналом, достигается в результате действия ряда факторов, в частности за счет минимизации стоимости всех используемых источников. В-четвертых , цена капитала является одним из ключевых факторов при анализе инвестиционных проектов.

4.1.2. Цена основных источников капитала

Выделяется пять основных источников капитала, цену которых необходимо знать для расчета средневзвешенной цены капитала предприятия, — банковские кредиты, облигационные займы, долевой капитал в виде привилегированных акций, долевой капитал в виде обыкновенных акций, реинвестированная прибыль. Каждый из этих источников имеет разную цену.

Первый источник – банковские кредиты . Согласно нормативным документам проценты за пользование ссудами банка включаются в себестоимость продукции. Поэтому цена единицы такого источника средств (Цбк) меньше, чем уплачиваемый банку процент.

где r бк — процентная ставка по банковскому кредиту;

r п — ставка налога па прибыль.

Второй источник – облигационный заем . Этот источник по сравнению с банковским кредитом имеет более высокий риск, который должен компенсироваться более высокой ставкой. Кроме этого, размещение облигационного займа, как правило, осуществляется с привлечением посредников, что требует затрат, которые также увеличивают цену данного источника. При этом следует иметь в виду, что выплаты дохода по облигациям относятся к внереализационным расходам, т. е. уменьшают налогооблагаемую прибыль.

где Цо – цена источника “облигационный заем”;

Зрд – затраты на размещение и выплаты купонного дохода по облигации;

r п — ставка налога на прибыль.

При расчете цены данного источника рекомендуется учитывать влияние возможной разницы между ценой реализации облигаций и их нарицательной ценой. Первая нередко может быть ниже, в частности, за счет расходов по выпуску облигаций и продажи их на условиях дисконта. В этом случае затраты на размещение и выплату купонного дохода находятся следующим образом:

где kо — купонная ставка по облигации (в долях единицы);

N — нарицательная цена облигации;

P — чистая выручка от размещения одной облигации;

п — срок займа (количество лет).

Определение цены собственного капитала основывается на следующих положениях: акционеры в обмен на предоставление своих средств коммерческой организации рассчитывают на получение доходов, которые для предприятия равны затратам по обеспечению данного источника средств. Поэтому цена такого источника приблизительно равна уровню дивидендов, выплачиваемых акционерам.

где Цпа – цена источника “привилегированная акция”;

Д — ожидаемый дивиденд;

Цр — рыночная цена акции на момент оценки.

Приведенная оценка может искажаться в случае, если было несколько выпусков акций, в ходе которых они продавались по разной цене. Тогда можно воспользоваться формулой средней арифметической взвешенной. Если предприятие планирует увеличить свой капитал за счет дополнительного выпуска привилегированных акций, то цена этого источника средств (Цпад) может быть рассчитана по формуле (4.5), предусматривающей поправку на величину расходов по организации выпуска, как это упоминалось выше в случае с облигациями

где З — затраты на размещение.

где Д1 — первый ожидаемый дивиденд;

Ц р — рыночная цена акции на момент оценки;

g — заявленный темп прироста дивиденда.

Такой алгоритм имеет ряд недостатков. Во-первых, он может быть реализован лишь для компаний, выплачивающих дивиденды. Во-вторых, показатель ожидаемой доходности, которая является ценой капитала, с позиции компании очень чувствителен к изменению темпа прироста дивидендов. В-третьих, не учитывается фактор риска.

Цаон = Д1/ (Цр(1-Зр)) + g

где Зр — уровень затрат на размещение акций в долях единицы.

Один из самых важных источников – реинвестированная прибыль. Реинвестируемая прибыль мобилизуется максимально быстро и не требует специального механизма, как в случае с эмиссией акций или облигаций. Этот источник обходится дешевле других собственных источников, поскольку не возникает эмиссионных расходов. Он безопасен в смысле отсутствия эффекта негативного влияния информации о новой эмиссии.

4.1.3. Средневзвешенная цена капитала

Любая коммерческая организация финансирует свою деятельность, в том числе инвестиционную, из разных источников. Каждый источник средств имеет свою цену как относительную величину регулярных расходов по обеспечению данного источника. С определенной долей условности имеет место следующая цепочка неравенств:

Субординированный кредит используется банковскими организациями в целях пополнения капитала. Такой займ предоставляется банку на длительный срок практически без возможности досрочного востребования, что позволяет банку восстановить резервы.

Организация, предоставившая кредит, получает крупную сумму процентов, поскольку проценты по таким кредитам выше рынка. При этом такая организация учитывается в конце всей очереди кредиторов и рискует не получить вложенные средства в случае банкротства организации. Во многих случаях кредитующая компания не может участвовать в процедуре рефинансирования задолженности. Пример такой ситуации рассмотрим в настоящей статье.

Фабула дела:

Далее в отношении банка был введен мораторий на погашение долгов. Сразу после этого по соглашению о цессии требования к банку перешли к истцу, который обратился в банк с требованием о конвертации средств по договору займа в акции (такая процедура проводилась в целях финансового оздоровления банка). Истец также утверждал, что вместе с этим направил письмо о зачете долговых обязательств истца по договору о кредитовании.

Истцу было отказано во включении в процедуру рефинансирования в связи со списанием обязательств банка по займу (ст.25.1 Закона о банках), что послужило основанием для обращения в суд с целью взыскать задолженность банка перед истцом всего в сумме более 55 миллионов рублей.

Цессионарию по иску отказали две судебные инстанции.

Судебный акт : постановление 9-го ААС от 09.04.2018 по делу № А40-186676/2017,09АП-9114/2018

Выводы судов:

1. В случае введения в компании специального органа управления может быть наложен мораторий на денежные операции – приостановлено погашение долгов, в том числе, не выплачиваются обязательные платежи, возникшие до появления временной администрации (ст. 189.26 Закона о несостоятельности (банкротстве)).

2. В течение подобной приостановки запрещено начислять пени за неисполнение, взыскивать в безакцептном порядке, исполнять исполнительные документы, выделять долю участника компании.

3. В соответствии со ст. 25.1 Закона о банках и банковской деятельности банк может отказаться от выплаты процентов на условиях, которые прописаны в договоре субординированного кредита, без начисления процентов (неустойки) за невыплату.

4. Контрольной границей для возможности исполнения банком своих обязательств является нормативный порог, установленный актом Центробанка: в случае снижения норматива Н1 (достаточность капитала) ниже этого уровня, у банка могут быть списаны обязательства и снимается ответственность за неисполнение (например, за выплаты процентов по основному долгу).

5. Заявление об участии в процедуре конвертации поступило в банк, когда обязательства банка были списаны, таким образом, поучаствовать в процедуре трансформации истец не смог в силу закона.

6. Обязательства цессионария перед банком не могли быть погашены зачетом, так как обязательства банка прекратились в соответствии со ст.25.1 Закона о банках и банковской деятельности, заявление о зачете должно быть получено второй стороной. Однако истец направил в банк только проект соглашения о зачете, указав, что просит рассмотреть возможность зачета в случае если не получится включиться в процедуру конвертации. Суд указал, что такое предложение нельзя расценивать в качестве заявления о зачете.

7. Договор облигационного займа, заключенный цедентом с кредитной организацией, предусматривал опцию досрочного востребования суммы кредита и процентов только после согласования с Банком России. То есть договором не предусмотрена возможность досрочно его расторгнуть по заявлению стороны. Также досрочное расторжение противоречило бы сути моратория.

Комментарии:

1) Субординированный кредит отличается следующими признаками: долгосрочное предоставление (не менее 5 лет), досрочный возврат и расторжение допускаются только по согласованию с ЦБ РФ, требования субординированных кредиторов удовлетворяются в последнюю очередь. Существенный риск – невозвратность вложенных активов.

2) Таким образом, субъекты, которые являются стороной договора субординированного кредита (займа), не могут требовать досрочного прекращения договора и погашения обязательств банка в части уплаты процентов до момента наступления срока возврата. Заключение субординированного кредита предполагает детальное изучение положения банка, т.к. кредитор может остаться без начисленных процентов.

4) Замысел цедента состоял в участии в этой процедуре с целью приобретения акций банка. При этом клиентом банка не учтено положение введенной в 2014 году в Закон о банках статьи 25.1, согласно которой от своих обязательств по выплате процентов банк может отказаться в одностороннем порядке, если у него снижены нормативы ниже допустимого для конвертации уровня или если к процедуре банкротства банка привлечено АСВ. Таким образом, в данном деле обязательства банка были прекращены до получения заявления от истца.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

9 декабря 2020 г. Госдума приняла в первом чтении законопроект о регулировании конвертируемого займа (проект федерального закона № 972589-7). Его основная идея заключается в закреплении возможности заключения договора займа, предусматривающего конвертацию заемных средств в дополнительные акции непубличного АО или доли ООО, являющихся заемщиками.

Конвертация может быть осуществлена по истечении установленного срока или по требованию кредитора при наступлении согласованных сторонами обстоятельств, в том числе при невозврате займа и (или) процентов. Таким образом, возможность конвертации может выступать своего рода обеспечением обязательств по займу.

Кроме того, преимуществом данного инструмента является его гибкость, так как, например, при успешном развитии инвестиционного проекта инвестор, вложивший денежные средства на начальном этапе, вправе будет потребовать конвертации долга в капитал заемщика по заранее определенной цене, а при негативном сценарии –потребовать возврата заемных средств.

В настоящее время законодательством регулируются конвертируемые облигации (которые могут быть конвертированы в акции по требованию их владельца в установленный срок либо при наступлении определенных условий и (или) обстоятельств). В законопроекте предлагается закрепить похожий механизм конвертации для договоров займа, заключаемых инвесторами с непубличными обществами-заемщиками. При этом предусматривается, что такой договор не может быть заключен с кредитной или страховой организацией.

Особенности регулирования договора конвертируемого займа (на примере непубличного АО)

Рассмотрим подробнее особенности регулирования договора конвертируемого займа на примере договора, предусматривающего конвертацию долга в акции непубличного АО.

Существенными условиями такого договора являются: срок, иные условия и (или) обстоятельства, при наступлении которых заимодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика, а также цена размещения дополнительных акций либо порядок ее определения.

Договор конвертируемого займа подлежит единогласному одобрению всеми акционерами общества-заемщика на общем собрании, которое принимает решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций заимодавцу по договору конвертируемого займа. Таким образом, решение об одобрении конвертируемого займа является одновременно решением о размещении акций.

При этом разработчики законопроекта используют подход, отличный от применяемого в отношении конвертируемых облигаций, размещение которых по закрытой подписке, по общему правилу, не требует единогласного одобрения акционеров (в этом случае применяется преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг).

Важно отметить, что конвертация займа в уставный капитал общества будет возможна при условии регистрации им выпуска акций, подлежащих размещению во исполнение договора конвертируемого займа. В связи с этим в законопроект включены положения о том, что договор конвертируемого займа вступает в силу с даты регистрации указанного выпуска акций, что должно исключать возможность недобросовестного поведения эмитента (в договоре может быть установлен также иной срок его вступления в силу).

Вместе с тем в данном случае не учтены положения п. 1 ст. 425 ГК РФ, согласно которым договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Надеемся, что при доработке документа ко второму чтению законодатель соотнесет его содержание с нормами ГК с учетом замечаний, приведенных в заключениях ответственных комитетов Госдумы и официальном отзыве Правительства РФ.

Сведения о заключенном договоре конвертируемого займа должны быть отражены в ЕГРЮЛ. Согласно законопроекту, указанные сведения вносятся на основании заявления регистратора, которое должно быть подано в регистрирующий орган в течение двух рабочих дней с даты получения им документов о регистрации выпуска акций.

Особенности размещения акций

Акции непубличного АО размещаются заимодавцу путем закрытой подписки в соответствии с условиями и во исполнение договора конвертируемого займа, при этом заключение заимодавцем иных договоров, направленных на размещение акций (например, отдельного договора купли-продажи акций), не требуется 1 .

Законопроектом предусмотрено также снятие ограничений по сроку размещения акций, что, по замыслу разработчиков, позволит сторонам заключать среди прочих договоры долгосрочного конвертируемого займа. Общество в данном случае будет вправе разместить дополнительные акции заимодавцу в срок, определенный договором конвертируемого займа.

В то же время необходимо учитывать, что до завершения размещения и представления по его результатам уведомления об итогах выпуска акций общество не вправе регистрировать новый выпуск 2 . Таким образом, чем продолжительнее срок размещения акций, тем дольше общество будет ограничено в праве зарегистрировать новую эмиссию.

Оплата акций непубличного общества, размещаемых во исполнение договора конвертируемого займа, осуществляется путем зачета денежных требований заимодавца к такому обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа. Для этого заимодавцу достаточно будет предъявить регистратору требование о размещении ему указанных акций.

Законопроектом предусмотрено также, что договор конвертируемого займа может содержать запрет или разрешение на уступку новому кредитору права требовать размещения ему дополнительных акций. При этом уступка новому кредитору такого права (если она допускается договором) может быть осуществлена при условии единогласного одобрения всеми акционерами общества. Согласно законопроекту в решении об одобрении уступки должно быть указано имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа. Представляется, что в данном случае общество должно будет зарегистрировать также изменения в документ, содержащий условия размещения акций, с указанием нового кредитора в качестве их приобретателя по закрытой подписке.

Конвертация займа в дополнительные акции

Как отмечалось, основанием для конвертации займа в акции является предъявленное регистратору требование заимодавца о размещении ему акций во исполнение договора конвертируемого займа. Требование должно содержать сведения о количестве размещаемых акций, размере денежных требований к обществу, зачетом которых осуществляется оплата акций, а также иные сведения, предусмотренные законом.

Указанное требование может быть предъявлено кредитором не позднее 6 месяцев после наступления срока или условий (обстоятельств), предусмотренных договором, если им не предусмотрен меньший срок.

Условиями (обстоятельствами), при наступлении которых заимодавец вправе предъявить требование о конвертации займа, могут быть:

совершение (несовершение) сторонами договора или третьими лицами определенных действий;
принятие обществом или третьими лицами определенных решений;
иные условия, которые установят стороны.

Операции, связанные с размещением акций, проводятся регистратором на основании полученного требования заимодавца (при отсутствии поступивших возражений общества) либо совместного распоряжения общества и заимодавца. При этом в случае неразмещения заимодавцу акций во исполнение договора конвертируемого займа он вправе будет потребовать их размещения в судебном порядке.

Закрепление прав кредитора в уставе непубличного общества

Особый интерес представляют, на наш взгляд, положения законопроекта о возможности закрепления прав кредитора по конвертируемому займу в уставе непубличного общества.

В частности, в законопроекте предложено установить возможность включения в устав непубличного общества положений об обязательном согласовании с его кредиторами отдельных корпоративных решений, а также сроке действия таких положений. Ранее возможность ограничения полномочий органов управления общества в пользу инвестора путем закрепления соответствующих положений в уставе законодательством не предусматривалась.

В сравнении с корпоративным договором предлагаемый законопроектом механизм конвертируемого займа обеспечивает в большей мере интересы инвестора, так как позволяет не только закрепить в уставе его право блокировать принятие обществом наиболее значимых решений, но и устанавливает его право на получение дополнительных акций общества – заемщика при наступлении предусмотренных в договоре обстоятельств.

К кругу вопросов, для принятия решения по которым может потребоваться согласие или последующее одобрение кредитора, законопроектом отнесены вопросы о реорганизации общества, об увеличении или уменьшении уставного капитала общества, о внесении изменений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции, о согласии на совершение или последующем одобрении сделок.

Предложенный законопроект в случае его принятия позволит структурировать инвестиционные сделки по модели конвертируемого займа в российской юрисдикции, что должно способствовать стимулированию притока инвестиций в проекты на ранних стадиях развития.

При этом при доработке документа ко второму чтению законодателю необходимо будет учесть замечания, приведенные в заключениях ответственных комитетов Госдумы и официальном отзыве Правительства РФ (например, в части необходимости соотнесения положений законопроекта с гл. 42 ГК при определении существенных условий договора конвертируемого займа).

Полагаем, что с учетом положений п. 1 ст. 807 ГК в перечень существенных условий договора конвертируемого займа следует включить также сумму займа.

1 См. п. 3 ст. 1 законопроекта.

2 Данное ограничение установлено п. 5.28 Положения Банка России от 19 декабря 2019 г. № 706-П

Читайте также: