Письмо минфина налоговые риски

Обновлено: 18.05.2024

Узнайте как работаем и отдыхаем из нашего производственного календаря на 2022 год .

Займы между взаимозависимыми лицами – это распространенные сделки, что, впрочем, не освобождает их от налоговых рисков. Последние связаны с тем, что подобные займы могут совершаться с корыстными целями, служить отмыванию средств. Поэтому такие сделки сопровождаются усиленным контролем.

Вопрос: Надо ли заимодавцу определять доход исходя из рыночной процентной ставки за пользование денежными средствами, если договор беспроцентного займа заключен между взаимозависимыми лицами, применяющими УСН?
Посмотреть ответ

Соглашение о займе между взаимозависимыми лицами

Взаимозависимые организации – это субъекты, отвечающие ряду характеристик. Они указаны в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ:

Один субъект участвует в капитале второго более чем на 25%.
Один субъект владеет более 50% другого.
Руководителями организаций являются одни и те же лица.
В руководящий состав фирм входят одни и те же ФЛ.

Вопрос: Вправе ли ООО выдать беспроцентный заем ИП, если он один из учредителей и директор? Признается ли такой заем сделкой с взаимозависимыми лицами? Возникает ли у ИП облагаемый НДФЛ доход?
Посмотреть ответ

Установление взаимозависимости может выполняться по другим основаниям, если они оказывают существенное влияние на условия сделок между ЮЛ (пункт 2 статьи 105.1 НК РФ).

Договоры займа между взаимозависимыми субъектами подразделяются на эти виды:

Возмездный. Заемщик возвращает кредитору не только сумму задолженности, но и проценты по ней.
Безвозмездный. Начисление процентов не выполняется.

Займы между взаимозависимыми ЮЛ можно отнести к контролируемым сделкам в том случае, если наличествуют признаки из подпунктов 2-3 статьи 105.14 НК РФ.

Процентный заем

Сделки частично регулируются письмом Минфина №03-01-18/40737 от 15 июля 2015 года. В нем указано, что при формировании процентов по займу между взаимозависимыми лицами не обязательно обращаться к НК РФ. Размер процентов может быть любым.

При определении налоговой базы доход кредитора от процентов учитывается в составе внереализационных доходов на основании пункта 6 статьи 250 НК РФ. Дебитор включает уплаченные проценты в состав внереализационных расходов на основании пункта 1 статьи 265 НК РФ. В статье 269 НК РФ указано, что порядок признания процентов определяется тем, признана ли сделка контролируемой:

Сделка не признана контролируемой. Проценты учитываются в объеме, исчисленном из процентной ставки. Последняя берется из договора.
Сделка признана контролируемой. Проценты учитываются на основании договорной ставки в пределах, прописанных в пункте 1.2 статьи 269 НК РФ.

Рассмотрим пределы, установленные статьей 269 НК РФ:

Долг в рублях, появившийся с 1 января 2015 года по 31 декабря 2015 года – 0-180% ставки ЦБ.
Долг в рублях, возникший с 1 января 2016 года – 75%-125% ставки ЦБ.
Долг в иностранной валюте – ставка устанавливается на основании подпунктов 2-6 пункта 1.2 статьи 269 НК РФ.

Ключевая ставка ЦБ с 2 мая 2017 года составляет 9,25% годовых.

Беспроцентный заем

Беспроцентные займы между взаимозависимыми ЮЛ служат для простого перераспределения средств в рамках группы фирм. Подобные сделки не запрещены законом. Однако и они влекут за собой налоговые риски. Под последними подразумевается возможное доначисление налога на прибыль.

Налогооблагаемый доход кредитора устанавливается на основании суммы процентов, которые гипотетически могли бы быть получены при аналогичной сделке с посторонним ЮЛ. То есть нужно обратиться к сопоставимым сделкам. Соответствующее положение содержится в пункте 1 статьи 105.3 НК РФ.

Беспроцентная сделка создает доход у кредитора, который будет облагаться налогом на прибыль. Значит, проценты придется уплачивать в любом случае. У дебитора получение беспроцентного займа не формирует дохода. Полученная финансовая выгода не увеличивает налоговую базу. Соответствующее правило содержится в письме Минфина №03-03-06/1/5149 от 9 февраля 2015 года.

Возможна следующая схема: один субъект берет кредит в банке. Средства в виде беспроцентного займа передаются зависимому субъекту. В этом случае представители налоговой могут признать образовавшуюся выгоду необоснованной. Однако если подобное перераспределение средств не противоречит НК, возможно вынесение арбитражного решения в пользу субъекта. Примером этого является постановление АС СЗО №А56-60966/2014 от 1 июля 2015 года.

Контролируемость сделок

Обычно займы между взаимозависимыми ЮЛ являются беспроцентными или выдаются под символический процент. Целью подобных сделок является пополнение оборотных средств дебитора. Поэтому при совершении сделок встает вопрос о контролируемости.

В письмах Минфина №03-01-18/6-114 от 28 августа 2012 года и №03-1-18/5-92 от 5 июля 2012 года содержатся эти рассуждения:

Характеристики контролируемых сделок содержатся в статье 105.14 НК РФ. Сделки, указанные в подпунктах 2 и 3 пункта 1 и подпунктах 1-5 пункта 2 этой же статьи, считаются контролируемыми тогда, когда сумма доходов по ним в году превышает показатель соответствующего критерия сумм.
В пункте 9 статьи 105.14 НК РФ прописано, что сумма доходов по сделкам за год формируется путем сложения доходов с таких сделок с одним взаимозависимым лицом. При этом учитывается порядок признания доходов, содержащийся в главе 25 НК РФ.

В письме Минфина №03-01-18/4-67 от 23 мая 2012 года указано, что при определении суммы доходов для установления контролируемости сделки нужно учесть доходы в форме процентов, полученных по соглашению о займе. Доходы от займа (основная сумма долга) при расчетах не учитываются.

ВАЖНО! Если сделка признается контролируемой, контролироваться будут и доходы, и траты в виде процентов.

Налоговые риски

Как уже говорилось, займы между взаимозависимыми субъектами влекут за собой налоговые риски. Они будут разные для заемщика и займодателя.

Риски у заемщика

Сделки между взаимозависимыми лицами подлежат администрированию ИФНС. Проверяется сделка на предмет соответствия рыночным ценам (основание – письмо Минфина №03-01-18/9-173 от 19 ноября 2012 года). Рассматриваемый тип займов должен соответствовать специальным требованиям НК РФ. В частности, оценка доходов при безвозмездной передаче выполняется на основании рыночных цен, установленных на основании 105.3 НК РФ.

Риски у займодателя

Если в рамках займа зависимому субъекту передается имущество в безвозмездное использование, решение об уплате НДС как при реализации услуг плательщик принимает самостоятельно. Однако ему нужно принимать во внимание, что отказ от начисления НДС с рыночной стоимости влечет за собой существенные налоговые риски.

ВАЖНО! Начисленный НДС не учитывается в целях налогообложения прибыли на основании пункта 19 статьи 270 НК РФ.

В каких случаях появляются налоговые риски

Налоговые риски появляются в двух случаях:

Заем попадает под характеристики контролируемых сделок, установленные подпунктом 1 пункта 2 статьи 105.14 НК РФ (наличие определенной суммы и взаимозависимость участников).
Заем предоставлен на нерыночных условиях (отсутствие процентов или их символическая сумма).

ЮЛ должны учитывать, что большинство сделок между взаимозависимыми субъектами контролируется.

Дополнительная информация

С 1 января 2017 года вступили в силу некоторые изменения в налоговом законодательстве. В частности, беспроцентные займы между российскими взаимозависимыми субъектами не подлежат контролю. Соответствующие положения содержатся в подпункте 7 пункте 4 статьи 105.14 НК РФ, в письме Минфина №03-03-РЗ/16846 от 23 марта 2017 года. В письме ФНС №ЕД-4-13/6968 от 13 апреля 2017 года указано, что заем не подлежит налоговому контролю, если местом регистрации ЮЛ является Россия. Дата заключения договора при этом не учитывается.

1. В письме от 14 октября 2020 г. № СД-4-3/16830@ ФНС РФ разъяснила вопрос о месте уплаты НДФЛ с доходов в виде оплаты труда работников, подлежащих переводу на дистанционный режим работы, организациями, имеющими обособленные подразделения.

Адвокатские образования создаются в виде коллегии адвокатов, адвокатского бюро или юридической консультации и являются юридическими лицами (ст. 123.16-2 ГК РФ) и вправе иметь обособленные подразделения.

В результате перевода работников на дистанционный режим работы отсутствует необходимость наличия стационарных рабочих мест, что предполагает расторжение договоров аренды и снятие с налогового учета обособленных подразделений адвокатского образования (налогового агента). В этом случае налог на доходы физических лиц правомерным будет уплачивать по месту учета филиала, в котором по штатному расписанию исполняет обязанности работник.

При этом привлечение дистанционных работников само по себе не создает обособленных подразделений организаций (письма Минфина России от 29 мая 2019 г. № 03-15-06/38981, от 19 января 2018 г. № 03-02-07/1/3617, от 1 декабря 2014 г. № 03-04-06/61300).

С 1 января 2020 г. налоговые агенты – российские организации, имеющие несколько обособленных подразделений на территории одного муниципального образования, вправе перечислять исчисленные и удержанные суммы налога в бюджет по месту нахождения одного из таких обособленных подразделений, выбранного налоговым агентом (п. 7 ст. 226 Кодекса, п. 16 ст. 2, п. 3 ст. 3 Федерального закона от 29 сентября 2019 г. № 325-ФЗ).

2. В письме от 13 ноября 2020 г. № 03-04-05/99236 Минфин России счел правомерным удержание и перечисление в бюджет налоговым агентом (в том числе адвокатом, учредившим адвокатский кабинет) НДФЛ с аванса (предоплаты), выплаченного физическому лицу в рамках гражданско-правового договора (акт выполненных работ не подписан).

По правилам п. 2 ст. 223 НК РФ при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором (контрактом). Как следует из подп. 6) п. 1 ст. 223 НК РФ, НДФЛ с авансов работникам, направленным в командировку, удерживается и уплачивается в бюджет не в момент выдачи, а в последний день месяца, в котором утвержден авансовый отчет после возвращения работника из командировки.

До исполнения физическим лицом своих обязательств как по трудовому, так и по гражданско-правовому договору у заказчика и работодателя отсутствует обязательство по расчету с ним. Следовательно, аванс (предоплату) преждевременно считать доходом физического лица. Иное в НК РФ не указано.

Не случайно Письмо снабжено оговоркой, что письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства РФ о налогах и сборах, направленные налогоплательщикам и (или) налоговым агентам, имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам, налоговым органам и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства РФ о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

3. В письме от 20 ноября 2020 г. № 03-15-05/101219 Минфин РФ отрицательно ответил на предложение по снижению фиксированных размеров страховых взносов за 2020 и 2021 гг. для адвокатов.

С учетом того, что в сегодняшней ситуации расходы на социальные обязательства государства возрастают, предложения о снижении для адвокатов фиксированных размеров страховых взносов за 2020 и 2021 гг. Минфином России не рассматриваются.

4. В письме от 20 ноября 2020 г. № 03-15-03/101230 Минфин России также отклонил предложение по снижению для адвокатов-пенсионеров фиксированных размеров страховых взносов и предоставлению им отсрочки по уплате страховых взносов.

Минфин России сослался на то, что это не предусмотрено поручениями Президента РФ В.В. Путина, налоговым законодательством РФ. Кроме того, ведомство напомнило, что в случае, если гражданин является получателем пенсии по старости, уплачиваемые страховые взносы влияют на перерасчет получаемой пенсии.

5. В письме от 1 декабря 2020 г. № БС-4-11/19702@ ФНС России разъяснила вопросы исчисления и уплаты налоговыми агентами (в том числе – адвокатами, учредившими адвокатские кабинеты) налога на доходы физических лиц с доходов физических лиц, превышающих 5 млн рублей за налоговый период (начиная с 2021 г.), а также заполнения расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом (форма 6-НДФЛ).

В приложении к письму приведены примеры заполнения расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом.

При этом с учетом того, что соответствующие расходы должны быть документально подтверждены и непосредственно связаны с извлечением соответствующих доходов, они могут учитываться в составе профессионального налогового вычета в той части, которая непосредственно относится к адвокатской деятельности.

Ранее схожая правовая позиция высказывалась в Решении ФНС России от 12 февраля 2020 г. № КЧ-3-9/1051@ и в определении Конституционного Суда РФ от 18 июля 2019 г. № 2171-О. При этом ни КС, ни ФНС не рассматривали ситуацию, когда жилое помещение использовалось для адвокатской деятельности не полностью, а частично.

Письмом от 10 декабря 2020 г. № БС-4-11/20427 ФНС России довела эти разъяснения до нижестоящих налоговых органов.

7. В письме от 7 декабря 2020 г. № 03-15-07/107058 Департамент налоговой политики Минфина России рассмотрел обращение ФНС России по вопросу определения даты начала (прекращения) осуществления адвокатами своей профессиональной деятельности в случае, если такая деятельность начинается (прекращается) в течение расчетного периода, в целях формирования обязательств адвокатов по уплате страховых взносов в фиксированном размере и сообщил следующее.

По мнению Минфина России, если адвокат начинает осуществлять профессиональную деятельность в течение календарного года, страховые взносы в фиксированном размере подлежат уплате им за период с даты постановки на учет в налоговом органе по 31 декабря этого календарного года.

Если адвокат прекращает осуществлять свою профессиональную деятельность в течение календарного года, то страховые взносы в фиксированном размере подлежат уплате им за период с 1 января этого календарного года по дату снятия с учета в налоговом органе включительно.

8. В письме от 15 декабря 2020 г. № 03-01-11/109419 Минфин России рассмотрел обращение по вопросу освобождения от уплаты налогов военных пенсионеров.

Повторив нормы НК РФ, позволяющие пенсионерам применять специальные налоговые режимы (НПД), льготы по земельному налогу, налогу на имущество физлиц и транспортному налогу (на региональном уровне) Минфин России сообщил об отсутствии у них льгот по уплате страховых взносов.

Положениями гл. 34 НК РФ не предусмотрено освобождение плательщиков страховых взносов – адвокатов, в том числе являющихся пенсионерами, от уплаты за себя страховых взносов, за исключением периодов, в частности, ухода за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом или за лицом, достигшим возраста 80 лет, и т.д., указанных в п. 1, 3, 6–8 ч. 1 ст. 12 Федерального закона № 400-ФЗ (п. 7 ст. 430 Кодекса), в течение которых ими не осуществлялась соответствующая деятельность, при условии представления ими в налоговый орган по месту учета заявления об освобождении от уплаты страховых взносов и подтверждающих документов, а также за периоды, в которых приостановлен статус адвоката, при условии представления в налоговый орган по месту учета заявления об освобождении от уплаты страховых взносов.

Читайте также: