Что означает термин международное частное право

Обновлено: 04.07.2024

Логическим продолжением этой темы является проблема соотношения международного частного и публичного права в контексте нахождения общих черт и различий.

Данная тема актуальна в современную эпоху в связи с расширением материальной основы и сферы действия, усложнением структуры, а также дифференциацией субъектов международных экономических отношений.

Целью данной статьи является освещение проблемы определения места международного частного права в правовой системе, как в целом, так и каждого государства в частности, в зависимости от научного подхода, который выбран для решения этого вопроса, а также исследование соотношения международного частного и международного публичного права.

Место международного частного права в правовой системе.

Национально-правовая концепция МЧП получила признание в общемировой науке и законодательстве государств в середине XX в. Существует несколько вариантов этой концепции. Отдельные авторы (М. Брагинский, А.Л. Маковский) признают МЧП только частью национального гражданского права. Однако большинство ученых (Л. Лунц, Н.Н. Богуславский, Г.К Матвеев, К. Дмитриева) видят в МЧП самостоятельную отрасль внутреннего права цивилистического характера. В последнее время ряд авторов (например A.A. Степанюк) характеризуют МЧП как подсистему в пределах внутреннего права, что, по их мнению, позволяет объяснить привлечения к регулированию норм различной отраслевой и уровневой принадлежности.

В то же время некоторые из сторонников подхода к внутригосударственной природы МЧП выходят из его самостоятельности как отрасли права. Профессор К. Дмитриева обобщает основные постулаты этого подхода, который доминирует в постсоветской доктрине МЧП:

На наш взгляд, рациональные зерна есть во всех трех концепциях юридической природы МЧП и его места в системе права, однако следует сделать акцент на концепции, которая рассматривает МЧП как полисистемный комплекс, так как специфика предмета (частноправовые отношения международного характера) и метода регулирования (коллизионно-правовой и материально-правовой) выводят МЧП за рамки национальной системы права. Исторически зародившись и сформировавшись во внутригосударственном праве на отдельных этапах развития человеческой цивилизации, современное МЧП включает в свой состав нормы, имеющие совершенно иную природу и источник происхождения по сравнению с нормами национального права, а именно нормы международных договоров. Субъектами частноправовых отношений международного характера стали такие субъекты, которые неизвестны национальному праву (международные организации), что вызвало к жизни новые правовые категории (например, международные юридические лица), чуждые внутригосударственному праву.

Таким образом, современное МЧП, не будучи самостоятельной правовой системой (его, цепко удерживает внутригосударственное право), представляет собой полисистемный комплекс норм, имеющих различную юридическую природу, объединяющим фактором которых выступает предмет правового регулирования – частные отношения международного характера.

Стоит также отметить, что по природе норм международного МЧП и его места в системе права существуют такие взгляды:

1. МЧП является частью МПП;
2. МЧП нет, а есть внутреннее законодательство, касающееся иностранцев;
3. МЧП — это сочетание внутреннего законодательства и МПП;
4. МЧП является отдельной отраслью права, поскольку имеет отдельный предмет и присущие только ему правовые способы регулирования (коллизионные и материально-правовые нормы).

Особого внимания заслуживает теория А.Л. Маковского, который делает вывод о том, что МЧП является своего рода надстройкой над другими нормами национального гражданского права, специально созданной для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. То есть оно не является частью МЧП, однако при этом и непосредственной составляющей национальной системы права также МЧП трудно назвать в таком контексте.

Напоследок заметим, что определение места МЧП зависит от того, какой философской концепции права придерживается тот или иной автор. Так, например, сторонники социологического направления в юриспруденции склонны считать МЧП частью международного права в широком смысле, а позитивисты рассматривают его как отдельную отрасль внутреннего права.

Соотношение международного частного права с международным публичным правом.

Прежде чем рассмотреть соотношение международного частного и публичного права, необходимо выяснить различия публичного и частного права вообще, ведь на сегодняшний день правовые системы многих цивилизованных стран основываются на принципе разделения права на частное и публичное. Мировая юридическая наука признает это разделение в известной мере условно, однако необходимым. По известной формуле римского юриста Ульпиана, публичное право касается положения государства, частное — пользы отдельных лиц.

На основе этого перейдем к выяснению соотношения и взаимосвязи международного частного и международного публичного права. Как известно, МЧП, так же как и МПП, регулируя международные отношения, касается права нескольких государств. Поэтому в начале развития современной науки права предпринимались попытки рассматривать МПП (преимущественно международное обычное право) как фундамент МЧП. Точка зрения, согласно которой МЧП касается правовых систем суверенных государств, впервые появилась в рамках теории международной вежливости (comitas gentium), согласно которой применение иностранного права определяется международной вежливостью. Теория, согласно которой МЧП основывается на МПП, нашла сторонников среди таких ученых, как К. Цительман (1852-1923 гг.) и Г. Франкенштайн. Причем К. Цительман считал, что МЧП помогает восполнять пробелы в национальном МЧП, а Г. Франкенштайн опирался в своей концепции на языковые и психологические аспекты народов. В современной доктрине МЧП о месте МЧП в юридической системе сложилось три основных подхода.

МЧП касается гражданско-правовых отношений, прежде всего, между организациями и гражданами разных стран. Предметом регулирования в МЧП являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в международной жизни с участием лиц разной государственной принадлежности. Такие отношения не властны, неполитические и не требуют применения оружия. Гражданские правовые отношения — это, прежде всего имущественные отношения между физическими и юридическими лицами разных государств. Субъектом в имущественных отношениях является иностранная сторона. Субъекты имущественных отношений могут принадлежать к одному государству, однако объект, в связи с которым возникли соответствующие отношения, находится за границей. Возникновение, изменение и прекращение имущественных отношений могут быть связаны с юридическим фактом за рубежом (причинение вреда).

Таким образом, международные отношения не ограничиваются только межгосударственными, межвластными контактами основных субъектов международного права. Происходят постоянные контакты между физическими и юридическими лицами различных государств, на уровне международных неправительственных организаций, регулируются или национальным законодательством соответствующего государства или нормами МЧП.

В общем, наблюдается тесная взаимосвязь международного публичного и международного частного права по следующим причинам:

• они в широком смысле регулируют международные отношения;
• их общие принципы касаются основных принципов международного публичного права;
• и в международном публичном праве, и в международном частном праве всегда является признание правосубъектности другого государства;
• международные договоры по вопросам международного частного права не могут противоречить принципам международного публичного права, устанавливая таким способом общие правовые условия международного сотрудничества в различных областях. В связи с этим некоторые ученые считают нецелесообразным выделять международное частное и публичное право как отдельные отрасли права. Однако кроме их общих черт существуют и отличия.

Разграничение между МЧП и МПП можно осуществлять по следующим основаниям:

• по субъектам: в МПП субъектами являются государства и нации, борющиеся за независимость, международные организации, а в МЧП — физические и юридические лица;
• по предмету правового регулирования: в МПП — это межгосударственные межвластные отношения, а в МЧП — международные частноправовые отношения (гражданские, семейные, трудовые и т.д.);
• по источникам: международный договор, международный обычай и т.д. в МПП, а также национальное законодательство, международные договоры и т.п. в МЧП;
• по методу правового регулирования: в МПП — это согласование воли государств; в МЧП — преодоление коллизий;
• по видам ответственности в МПП предполагается международно-правовая ответственность в МЧП — гражданско-правовая;
• по сфере действия в МПП ее можно определить как глобальную (охватывает все государства и других субъектов международного права), а в МЧП она имеет национальные границы (в каждом государстве есть свое международное частное право).

В соответствии с этим в МПП роль основного источника регулирования играет международный договор. В МЧП международный договор до юридических и физических лиц используют не напрямую, а посредством его санкционирования соответствующим государством в той или иной форме. МЧП можно представить без международного договора. В таком случае определенное государство автоматически создавала бы как коллизионные, так и материально-правовые нормы для регулирования правоотношений с иностранным элементом.

При этом все больше вопросов правового регулирования транснациональных отношений субъектов МЧП находят свое решение благодаря заключению соответствующих международных договоров, характерно для МПП. Более того, МЧП не может нарушать основные принципы МПП (суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела), используя их иногда в своеобразной форме, как это имеет место, например, при применении принципа взаимности или определения статуса (правового режима) иностранцев в международном гражданском процессе.

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО - самостоятельная отрасль национального права, представляющая собой систему принципов, коллизионно-правовых и унифицированных материально-правовых норм, регулирующих частные отношения (гра­ж­дан­ские, се­мей­ные, тру­до­вые и др.), осложнённые иностранным элементом, по­сред­ст­вом пре­одо­ле­ния кол­ли­зии ча­ст­но­го пра­ва раз­ных го­су­дарств.

Тер­мин международное частное право, на­чи­ная с середины XVIII века, ши­ро­ко рас­про­стра­нён в за­ру­беж­ной док­три­не и прак­ти­ке. Бу­ду­чи при­знан­ным и отечественной док­три­ной, юри­ди­че­ски этот тер­мин впер­вые за­кре­п­лён в на­зва­нии раз­де­ла VI Гражданского ко­дек­са РФ в 2001 году. международное частное право воз­ник­ло и раз­ви­ва­лось как кол­ли­зи­он­ное пра­во в рам­ках национального пра­ва раз­ных го­су­дарств (в Рос­сии - со второй половины XIX века).

Национальная при­ро­да кол­ли­зи­он­но­го пра­ва со­хра­ня­ет­ся до сих пор: бо­лее 50 го­су­дарств (Ав­ст­рия, Вьет­нам, Ита­лия, Ки­тай, Ру­мы­ния, Швей­ца­рия, Япо­ния и др.) в конце XX - начале XXI веков су­ще­ст­вен­но об­но­ви­ли или впер­вые соз­да­ли своё кол­ли­зи­он­ное пра­во. Уни­фи­ци­ро­ван­ные кол­ли­зи­он­ные и ма­те­ри­аль­ные нор­мы, яв­ля­ясь по су­ти ме­ж­ду­на­род­ны­ми, дей­ст­ву­ют в пре­де­лах го­су­дар­ст­ва в ка­че­ст­ве национальных норм: го­су­дар­ст­ва - уча­ст­ни­ки до­го­во­ров бе­рут на се­бя обя­за­тель­ст­во обес­пе­чить пра­во­вое ре­гу­ли­ро­ва­ние со­от­вет­ст­вую­щих от­но­ше­ний на ос­но­ве уни­фи­ци­рованных до­го­вор­ных норм, т. е. при­дать им та­кую юри­дическую си­лу, что­бы они бы­ли обя­за­тель­ны для пра­во­при­ме­ни­тель­ных ор­га­нов и всех лиц, на­хо­дя­щих­ся под юрис­дик­ци­ей го­су­дар­ст­ва, - си­лу национального пра­ва.

Пред­мет МЧП ха­рак­те­ри­зу­ют в со­во­куп­но­сти два кри­те­рия:

1) ча­ст­но­пра­во­вые от­но­ше­ния - от­но­ше­ния, под­па­даю­щие под ре­гу­ли­ро­ва­ние ча­ст­ным пра­вом: иму­ще­ст­вен­ные, лич­ные не­иму­ще­ст­вен­ные, в т. ч. пред­при­ни­ма­тель­ские;

2) на­ли­чие в этих от­но­ше­ни­ях ино­стран­но­го эле­мен­та, бла­го­да­ря ко­то­ро­му ча­ст­но­пра­во­вые от­но­ше­ния при­об­ре­та­ют транс­гра­нич­ный (ме­ж­ду­на­род­ный) ха­рак­тер и связь с пра­вом раз­ных го­су­дарств.

Субъ­ек­ты МЧП - фи­зические и юри­дические ли­ца, ча­ще все­го при­над­ле­жа­щие к раз­ным го­су­дар­ст­вам. Субъ­ек­том мо­жет быть го­су­дар­ст­во при ус­ло­вии, что др. сто­ро­ной пра­во­от­но­ше­ния бу­дет ино­стран­ное фи­зическое или юри­дическое ли­цо.

МЧП при­сущ свой ме­тод пра­во­во­го ре­гу­ли­ро­ва­ния в ви­де сис­те­мы приё­мов, спо­со­бов и средств юри­дического воз­дей­ст­вия, на­прав­лен­ных на пре­одо­ле­ние кол­ли­зии пра­ва раз­ных го­су­дарств. Связь ча­ст­но­пра­во­во­го от­но­ше­ния с пра­вом раз­ных го­су­дарств, ко­то­рое от­ли­ча­ет­ся, под­час су­ще­ст­вен­но, по сво­ему со­дер­жа­нию, при­во­дит к то­му, что од­ни и те же от­но­ше­ния мо­гут по­лу­чить различную юри­дическую оцен­ку и, со­от­вет­ст­вен­но, мо­жет быть по­лу­чен раз­ный от­вет на один и тот же во­прос (ис­тёк ли срок ис­ко­вой дав­но­сти, за­клю­чён ли брак, дей­ст­ви­те­лен ли до­го­вор и т. д.).

Для то­го что­бы от­ве­тить на спор­ный во­прос, не­об­хо­ди­мо пре­ж­де все­го раз­ре­шить или пре­одо­леть кол­ли­зию пра­ва раз­ных го­су­дарств. Су­ще­ст­ву­ет два раз­ных под­хо­да к пре­одо­ле­нию кол­ли­зии раз­но­на­цио­наль­ных за­ко­нов, вы­ра­жен­ных в спо­со­бах пра­во­вой рег­ла­мен­та­ции, со­став­ляю­щих глав­ное со­дер­жа­ние ме­то­да МЧП. Сущ­ность кол­ли­зи­он­но-пра­во­во­го спо­со­ба за­клю­ча­ет­ся в вы­бо­ре ком­пе­тент­но­го пра­во­по­ряд­ка (он мо­жет быть отечественным или ино­стран­ным), осу­ще­ст­в­ляе­мо­го по­сред­ст­вом кол­ли­зи­он­ных норм; сущ­ность ма­те­ри­аль­но-пра­во­во­го спо­со­ба - в уни­фи­ка­ции ма­те­ри­аль­ных норм ча­ст­но­го пра­ва, т. е. в со­зда­нии по­сред­ст­вом ме­ж­ду­народных до­го­во­ров оди­на­ко­вых по сво­ему со­дер­жа­нию норм ча­ст­но­го пра­ва раз­ных го­су­дарств, что сни­ма­ет са­му кол­ли­зи­он­ную про­бле­му.

Нор­ма­тив­ный со­став МЧП фор­ми­ру­ют два бло­ка пра­во­вых норм:

1) кол­ли­зи­он­ные, ко­то­рые под­раз­де­ля­ют­ся на два ви­да: на­цио­наль­ные, соз­да­вае­мые ка­ж­дым го­су­дар­ст­вом са­мо­стоя­тель­но в пре­де­лах сво­ей юрис­дик­ции, и уни­фи­ци­ро­ван­ные, соз­дан­ные на ос­но­ве ме­ж­ду­народных до­го­во­ров как ре­зуль­тат со­гла­со­ван­ной во­ли до­го­ва­ри­ваю­щих­ся го­су­дарств;

2) уни­фи­ци­ро­ван­ные ма­те­ри­аль­ные ча­ст­но­пра­во­вые нор­мы, так­же яв­ляю­щие­ся ре­зуль­та­том со­гла­со­ван­ной во­ли до­го­ва­ри­ваю­щих­ся го­су­дарств.

МЧП как са­мо­сто­ятельной пра­во­вой от­рас­ли при­су­щи свои осо­бые прин­ци­пы - основные на­ча­ла, на ко­то­рых стро­ит­ся вся сис­те­ма пра­во­вой рег­ла­мен­та­ции транс­гра­нич­ных ча­ст­но­пра­во­вых от­но­ше­ний. Прин­цип су­ве­рен­но­го ра­вен­ст­ва национального пра­ва ка­ж­до­го го­су­дар­ст­ва ле­жит в ос­но­ве воз­ник­но­ве­ния, раз­ви­тия и су­ще­ст­во­ва­ния МЧП: ин­те­ре­сы ме­ж­ду­народного об­ще­ния тре­бу­ют при­зна­ния и при­ме­не­ния иностранного пра­ва в пре­де­лах отечественной юрис­дик­ции, что осу­ще­ст­ви­мо с по­мо­щью ме­ха­низ­мов МЧП. Он оз­на­ча­ет, что при от­сыл­ке кол­ли­зи­он­ной нор­мы отечественного пра­ва к пра­ву иностранного го­су­дар­ст­ва оно долж­но в обя­за­тель­ном по­ряд­ке при­ме­нять­ся все­ми отечественными пра­во­при­ме­ни­тель­ны­ми ор­га­на­ми и долж­но­ст­ны­ми ли­ца­ми так, как оно при­ме­ня­ет­ся в род­ном для дан­но­го пра­ва го­су­дар­ст­ве. Прин­цип за­щи­ты отечественного пра­во­по­ряд­ка уста­нав­ли­ва­ет пра­во го­су­дар­ства, до­пус­кающе­го при­ме­не­ние на сво­ей тер­ри­то­рии иностранного пра­ва, очер­тить до­пус­ти­мые гра­ни­цы его при­ме­не­ния в це­лях за­щи­ты ос­нов сво­его пра­во­по­ряд­ка, ко­рен­ных ин­те­ре­сов об­ще­ст­ва и го­су­дар­ст­ва, об­ще­при­знан­ных норм мо­ра­ли.

Ре­али­за­ции дан­но­го прин­ци­па слу­жат ин­сти­ту­ты пуб­лич­но­го по­ряд­ка и им­пе­ра­тив­ных норм. Прин­цип наи­бо­лее тес­ной свя­зи оп­ре­де­ля­ет главную за­да­чу пре­одо­ле­ния кол­ли­зии пра­ва раз­ных го­су­дарств, а имен­но по­иск пра­ва, с ко­то­рым транс­гра­нич­ное от­но­ше­ние наи­бо­лее тес­но свя­за­но, не­за­ви­си­мо от то­го, пре­одо­ле­ва­ет­ся ли кол­ли­зия пра­ва че­рез кол­ли­зи­он­ные нор­мы или че­рез соз­да­ние уни­фи­ци­ро­ван­ных ма­те­ри­аль­ных норм ча­ст­но­го пра­ва на ос­но­ве ме­ж­ду­народных до­го­во­ров в про­цес­се со­гла­со­ва­ния воль го­су­дарств.

МЧП со­сто­ит из об­щей час­ти, рас­кры­ваю­щей по­ня­тие, ха­рак­тер­ные чер­ты и юри­дический ин­ст­ру­мен­та­рий, и осо­бен­ной, со­стоя­щей из ин­сти­ту­тов и под­от­рас­лей (пра­во­вое по­ло­же­ние субъ­ек­тов: ино­стран­цев и лиц без гра­ж­дан­ст­ва в Рос­сии и российских гра­ж­дан за ру­бе­жом в ча­ст­но­пра­во­вой сфе­ре и иностранных юри­дических лиц, осу­ще­ст­в­ляю­щих хо­зяйственную дея­тель­ность в Рос­сии; пра­во­вое по­ло­же­ние го­су­дар­ст­ва - уча­ст­ни­ка ча­ст­но­пра­во­вых от­но­ше­ний, ко­то­рое свя­за­но с его им­му­ни­те­том, - например, зай­мы у иностранных бан­ков, хра­не­ние го­су­дар­ст­вен­ных, в т. ч. по­соль­ских, де­неж­ных средств на сче­тах иностранных бан­ков, пре­дос­тав­ле­ние ино­стран­цам кон­цес­сий и т. д.).

Вещ­ное пра­во, яв­ля­ясь центральным ин­сти­ту­том ча­ст­но­го пра­ва во­об­ще, за­ни­ма­ет зна­чи­мое ме­сто и сре­ди ин­сти­ту­тов МЧП, оп­ре­де­ляя пра­во­вое по­ло­же­ние иму­ще­ст­ва российских гра­ж­дан, юри­дических лиц и го­су­дар­ст­ва за ру­бе­жом и иностранных иму­ществ в Рос­сии, в т. ч. иностранных ин­ве­сти­ций. Наи­бо­лее об­шир­ный ин­сти­тут МЧП - транс­гра­нич­ное обя­за­тель­ст­вен­ное пра­во, вклю­чаю­щее об­щие пра­ви­ла вы­бо­ра при­ме­ни­мо­го пра­ва к лю­бым транс­гра­нич­ным до­го­во­рам и од­но­сто­рон­ним сдел­кам, и нор­мы, кол­ли­зи­он­ные и уни­фи­ци­рованные ма­те­ри­аль­ные, по отдельным ви­дам до­го­вор­ных обя­за­тельств, в т. ч. внеш­не­эко­но­ми­че­ских: до­го­во­ры ме­ж­ду­народной ку­п­ли-про­да­жи то­ва­ров, ме­ж­ду­народного фи­нан­со­во­го ли­зин­га, ме­ж­ду­народного фак­то­рин­га, ме­ж­ду­народного фран­чай­зин­га, рас­чёт­ные, кре­дит­ные и др.

Зна­чи­тель­но рас­ши­ри­лись за по­след­нее вре­мя ком­плек­сы норм, осо­бен­но ме­ж­ду­на­род­ных, ре­гу­ли­рую­щих до­го­во­ры ме­ж­ду­народной пе­ре­воз­ки: мор­ской, же­лез­но­до­рож­ной, воз­душ­ной, ав­то­мо­биль­ной, сме­шан­ной, тру­бо­про­вод­ной. В рам­ках обя­за­тель­ст­вен­но­го пра­ва ре­гу­ли­ру­ют­ся транс­гра­нич­ные вне­до­го­вор­ные обя­за­тель­ст­ва, воз­ник­шие вслед­ст­вие при­чи­не­ния вре­да дей­ст­ви­ем или без­дей­ст­ви­ем, то­ва­ра­ми, ра­бо­та­ми, ус­лу­га­ми, вслед­ст­вие не­ос­но­ва­тель­но­го обо­га­ще­ния, не­доб­ро­со­ве­ст­ной кон­ку­рен­ции в слу­чае, ко­гда по­доб­ные от­но­ше­ния воз­ни­ка­ют с уча­сти­ем ино­стран­цев или за ру­бе­жом.

Транс­гра­нич­ное ин­тел­лек­ту­аль­ное пра­во ре­гу­ли­ру­ет во­про­сы пра­во­вой ох­ра­ны ре­зуль­та­тов ин­тел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти. Главной со­став­ляю­щей транс­гра­нич­но­го ин­тел­лек­ту­аль­но­го пра­ва яв­ля­ют­ся ме­ж­ду­народные до­го­во­ры, в т. ч. при­ня­тые ещё в XIX веке: Берн­ская кон­вен­ция об ох­ра­не ли­те­ра­тур­ных и ху­до­же­ст­вен­ных про­из­ве­де­ний, Па­риж­ская кон­вен­ция об ох­ра­не про­мыш­лен­ной соб­ст­вен­но­сти и др.

Воз­рас­та­ет зна­че­ние и ещё од­но­го ин­сти­ту­та МЧП - транс­гра­нич­но­го на­след­ст­вен­но­го пра­ва, т. к. всё ча­ще в на­след­ст­вен­ную иму­ще­ст­вен­ную мас­су, пе­ре­хо­дя­щую российским гра­ж­да­нам, вклю­ча­ет­ся за­ру­беж­ное иму­ще­ст­во.

Кро­ме ин­сти­ту­тов, МЧП вклю­ча­ет под­от­рас­ли: транс­гра­нич­ное се­мей­ное пра­во ре­гу­ли­ру­ет за­клю­че­ние и рас­тор­же­ние транс­гра­нич­ных бра­ков (с уча­сти­ем ино­стран­цев или за ру­бе­жом), иму­ще­ст­вен­ные и лич­ные от­но­ше­ния ме­ж­ду суп­ру­га­ми, взаи­мо­от­но­ше­ния ме­ж­ду ро­ди­те­ля­ми и деть­ми, при­об­ре­таю­щие осо­бую со­ци­аль­ную ост­ро­ту, ко­гда ро­ди­те­ли про­жи­ва­ют в раз­ных стра­нах, транс­гра­нич­ное усы­нов­ле­ние де­тей; транс­гра­нич­ное тру­до­вое пра­во, ре­гу­ли­рую­щее тру­до­вые от­но­ше­ния ино­стран­цев в Рос­сии и в не­ко­то­рых слу­ча­ях российских гра­ж­дан за ру­бе­жом (например, труд российских гра­ж­дан в российских ком­па­ни­ях, на­хо­дя­щих­ся за ру­бе­жом).

К XXI веку роль МЧП, ко­то­рое долж­но ре­шать всё бо­лее слож­ные за­да­чи как внут­ри стра­ны, так и в обес­пе­че­нии рав­но­прав­но­го уча­стия Рос­сии в ми­ро­вых хо­зяйственных свя­зях, не­из­ме­ри­мо воз­рос­ла, и эта тен­ден­ция бу­дет со­хра­нять­ся.

2. Предмет международного частного права

К предмету МЧП относят только те гражданско-правовые отношения, которые имеют международный характер. В юридической литературе такие отношения называют также трансграничными отношениями или отношениями, осложненными иностранным элементом.

В связи с этим дифференциация отраслей права не является окончательной и исчерпывающей.

Даже судя по тому, что в разных юридических вузах существует разное количество изучаемых правовых дисциплин, можно говорить о еще не окончательно сформированном делении отраслей права. Это вполне закономерно, поскольку как на международном, так и на государственном уровне с развитием экономики, социальной сферы появляются новые ниши, требующие правовой регламентации.

Прежде всего, как трудовое, так и брачно-семейное право представляют собой конгломерат гражданско-правовых и административно-правовых отношений.

Предметом регулирования МЧП является только та область в трудовом и брачно-семейном праве, которая опосредует гражданско-правовые отношения.

В гражданско-правовой сфере субъекты являются равноправными, и отношения имеют невластный характер. В области брачно-семейных отношений гражданско-правовую природу имеют отношения по заключению или расторжению брака, усыновлению, отношения между супругами, родителями и детьми, алиментные обязательства. В области трудового права имущественный характер имеют отношения по вопросу возмещения вреда в связи с трудовым увечьем; определения материальных условий при заключении трудового контракта. При регулировании данных отношений, осложненных иностранным элементом, следует определить применимое право.

В сферах трудового и семейного права административными методами регулируются порядок регистрации брака и других актов гражданского состояния (из области брачно-семейного права); установление продолжительности рабочей недели, определение правил внутреннего трудового распорядка (из области трудового права) и др. При регулировании данных отношений не будет возникать проблемы выбора права. Порой бывает трудно определить, какую природу — гражданско-правовую или административно-правовую — имеет то или иное отношение. Например, в Семейном кодексе Российской Федерации 1995 г. (СК РФ) содержится коллизионная норма, определяющая выбор права применительно к регулированию формы заключения брака.

Предмет МЧП неоднозначно определяется российской наукой. Не углубляясь в критический анализ вышеизложенных подходов, представляется более удачным определение предмета МЧП с позиций дифференцированного отношения к материальному и процессуальному праву. Исключение процессуальных отношений из предмета МЧП не означает их игнорирования при рассмотрении вопроса о предмете МЧП. Даже представители тех школ, которые не включают процессуальные отношения в предмет МЧП, не возражают против того, чтобы эти отношения стали предметом изучения науки или учебного курса. Именно поэтому, когда речь идет о системе МЧП как о науке или учебном курсе, одной из составляющих этой системы является международный гражданский процесс.

К вопросам международного гражданского процесса (МГП) относятся определение международной подсудности, правила сношений государственных судебных органов по вопросам оказания друг другу помощи по истребованию доказательств, вручению повесток, признанию документов, производству экспертизы, допросу свидетелей и другие процессуальные действия.

Аналогичной оценки неудачного употребления данного термина применительно к характеристике международного характера придерживается и Л.П. Ануфриева, издавшая второй по значимости в истории отечественного международного частного права (вслед за Л.А. Лунцем - классиком в данной отрасли) титанический труд — трехтомник, в котором исследованы вопросы МЧП. Невыразительность термина она объясняет тем, что он искажает сущность отношения: как будто в целом отношение является внутригосударственным, и в нем лишь присутствует какой-либо иностранный элемент. В действительности же речь идет о международном характере в целом всего отношения, а не отдельном его элементе.

Законодатель использует этот термин без кавычек, в то время как до этого во многих учебных курсах он употреблялся именно в кавычках (тем самым авторы подчеркивали условность его употребления). Иностранный элемент свидетельствует о том, что отношения затрагивают как с точки зрения интереса, так и с точки зрения пространственной сферы юрисдикцию нескольких государств: правовую систему государства, где рассматривается спор, и правовую систему, к которой принадлежит иностранный элемент.

В науке МЧП принято выделять три группы ситуаций, в которых иностранный элемент оказывается прикрепленным к разным элементам правоотношения.

Первую группу составляют правоотношения, в которых субъект имеет иностранную характеристику (или, как принято говорить, с определенными отступлениями от теории права — иностранный элемент присутствует в субъекте). Эти ситуации наиболее распространены в МЧП и проявляются в разных областях правоотношений: при заключении сделки между юридическими лицами разной национальной принадлежности; в деликтных отношениях, когда делинквент и потерпевший - лица, имеющие разное гражданство: в наследственных, брачно-семейных правоотношениях и других.

Ко второй группе относятся правоотношения, в которых иностранным элементом является объект. Примерами таких отношений могут служить споры по определению права собственности на иностранное имущество или же определение порядка наследования строения, находящегося за пределами территории государства, рассматривающего спор. При рассмотрении в российском суде спора о признании завещания частично недействительным и о признании права собственности на домовладение, если даже наследники и наследодатель — граждане одного государства и постоянно проживают на территории Российской Федерации, но домовладение находится за пределами территории России, отношение считается осложненным иностранным элементом. Соответственно требуется решение вопроса о выборе правовой системы.

К третьей группе принадлежат отношения, осложненные иностранным элементом в виде юридического факта. Например, объявление гражданина умершим, признание гражданина безвестно отсутствующим, установление факта пребывания в вооруженных силах, факта родственных отношений, факта репрессирования и других юридических фактов (в российской правовой системе устанавливаемых в порядке особого производства).

Наличие иностранного элемента не всегда может быть выражено в каком-то одном элементе правоотношения. Существуют такие ситуации, когда иностранный элемент одновременно осложняет и субъект, и объект правоотношения или же все три элемента правоотношения принадлежат разным правовым системам. Для того чтобы правоотношение входило в предмет регулирования МЧП, совершенно необязательно, чтобы иностранный элемент принадлежал к какому-либо определенному элементу в правоотношении.

Само появление иностранного элемента в гражданском правоотношении является решающей предпосылкой попадания правоотношения в предмет МЧП. Хотя и данная посылка не является абсолютной в отечественной доктрине. Свой, отличный от других, высказывает взгляд Л.П. Ануфриева, считая, что если иностранец на территории России совершает бытовую сделку, то она не будет регулироваться нормами МЧП, поскольку, по ее мнению, в данном случае не проявляется правовая связь рассматриваемого отношения с правом иностранного государства.

Не умаляя значения такой позиции, следует все-таки констатировать, что она не согласуется с российским законодательством: раздел VI ГК РФ посвящен регулированию не только бытовых сделок, но и сделок, совершаемых в процессе предпринимательской деятельности. Регулируемые коллизионными нормами, эти сделки, независимо от характера, относятся к международным.

3. Сфера действия международного частного права

В сферу действия международного частного права подпадают только те отношения, которые имеют международный характер, осложнены иностранным элементом. Другим условием, при котором МЧП начинает действовать, является цивилистическая сфера.

Несомненно, иностранный элемент может внедряться в любую область общественных отношений, и это порождает необходимость дополнительного правового регулирования. Например, иностранцы, отбывающие наказание в пенитенциарных учреждениях России, помимо прав, которыми пользуются осужденные — граждане Российской Федерации, имеют право беспрепятственно общаться с переводчиком. Однако отношения, лежащие вне сферы цивилистической направленности, опосредуются не нормами МЧП, а нормами международного публичного права путем заключения соответствующих международных договоров. При решении правовых вопросов в отношении иностранцев, связанных с уголовной юстицией, не встает проблема выбора компетентной правовой системы — основной задачи в МЧП.

Условием действия МЧП признается попадание правоотношений, осложненных иностранным элементом, в цивилистическую область. Эта область включает наследственные, семейные, деликтные, хозяйственные, авторские, патентные, внешнеэкономические и другие гражданско-правовые отношения. Исчерпывающего перечня всех областей, на которые распространяется действие МЧП, назвать невозможно. Научно-технический прогресс и развитие международного сотрудничества государств в космической, экологической, атомной и других сферах создают объективные предпосылки для расширения сферы действия МЧП. Причем нормотворчество осуществляется как на национальном, так и на международном уровне.

На сегодняшний день в ученом мире нет единства по поводу определения границ сферы действия МЧП. Одни ученые (К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков) считают, что МЧП простирается в валютную, финансовую, налоговую, таможенную сферы, т.е. в сферы административно-правовых отношений. Другие ученые (Н.Ю. Ерпылева, В.Г. Храбсков), напротив, сужают сферу действия МЧП, исключая брачно-семейные, трудовые отношения, отношения в сфере торгового мореплавания.

4. Коллизия права: понятие, основания ее возникновения

Существование коллизии права обусловлено различным содержанием правовых систем, осуществляющих регулирование однородных общественных отношений.

Коллизия права проявляется тогда, когда гражданско-правовое отношение осложняет иностранный элемент.

При этом юридическое содержание, вложенное в эти термины, в каждом государстве различно. Например, по праву Англии, а до недавнего времени и по праву Франции для вступления в брак необходимо согласие родителей для детей в возрасте до 21 года (по новой редакции ФГК согласие родителей необходимо для женщин в возрасте от 15 до полных 18 лет). Однако если право Англии относит согласие родителей к форме заключения брака, то в соответствии с правом Франции это согласие считается материальным условием.

Коллизия права, обусловленная таким противоречием, может быть выявлена, в частности, при рассмотрении дела в Московском арбитражном суде Российской Федерации. Арбитр, рассматривающий дело, должен будет определить, по какому праву следует считать момент заключения договора. Вполне очевидно, что в соответствии с правовой системой Англии начало срока действия договора будет более ранним по сравнению с правовыми системами стран континентальной Европы. Понятно, что все последующие вопросы об обязательствах сторон (их ответственности, порядке и сроке применения штрафных санкций и др.) также будут определяться и зависеть от содержания выбранной правовой системы.

Коллизия проявляется не только на стадии установления содержания правовых норм разных правовых систем. Она предшествует установлению квалификации юридических терминов, содержащихся в международном контракте. Коллизия права объективно существует уже в силу того, что само понимание международного частного права и определение круга вопросов, включаемых в орбиту изучения МЧП, в разных правовых системах является различным. Так, в Российской Федерации доктрина традиционно относит к МЧП вопросы выбора компетентного права, призванного урегулировать гражданское правоотношение, осложненное иностранным элементом.

Ради объективности следует добавить: не только английские исследователи включают в объект регулирования МЧП как материальные, так и процессуальные отношения. В публикациях и учебной литературе отечественных ученых тоже высказываются подобные взгляды. Например, известно высказывание М.Н. Кузнецова о том, что МЧП представляет совокупность международных и национальных норм, регулирующих не только гражданские, трудовые, семейные, но и процессуальные отношения, возникающие между гражданами и юридическими лицами, а также их отношения с государствами и международными организациями.

Коллизия права в МЧП заставляет делать выбор между правовой системой, в которой рассматривается спор, и правовой системой, к которой принадлежит иностранный элемент.

Те авторы (Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков), которые ограничивают сферу действия данного права цивилистической, частноправовой областью отношений, исключая вопросы процессуального характера (о компетенции юрисдикционных органов, подведомственности и подсудности дел), акцент делают на том, что коллизия права обусловливает выбор права. Ученые, относящие к МЧП не только частноправовые, но и процессуальные отношения (Л.П. Ануфриева, Т.Н. Нешатаева, М.Н. Кузнецов), считают, что коллизия приводит к выбору правопорядка. Так, Л.П. Ануфриева специально подчеркивает эту мысль, говоря о том, что выбор правопорядка включает в себя и выбор компетентного учреждения для разрешения спора, и систему процессуальных норм.

5. Место международного частного права в правовой системе

- Международное — означает наличие иностранного элемента;

- Частное — указывает на характер регулируемых отношений;

- Право — определяет систему юридически обязательных норм.

Вопрос, что представляет собой МЧП, является дискуссионным. Одни определяют МЧП как составную часть единой системы международного права, в которую входит международное публичное и международное частное право (С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, И.П. Блищенко). Такая точка зрения была присуща, в большинстве своем, ученым советской эпохи.

Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Л.А. Лунц, И.О. Перетерский), так и большинство современных ученых (М.М. Богуславский, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский, Н.И. Марышева, Г.К. Матвеев, А.А. Рубанов).

Считая наиболее приемлемой для характеристики статуса МЧП распространенную точку зрения о том, что МЧП представляет собой отрасль национального права, необходимо обозначить, что каждое государство самостоятельно разрабатывает и принимает нормы, регулирующие порядок выбора правовой системы в ситуациях, когда гражданские правоотношения имеют международный характер. Коллизионные нормы во всех правовых системах имеют свое собственное содержание и порой заметно отличаются друг от друга, несмотря на то, что устанавливают правила для одних и тех же фактических обстоятельств.

Судья, рассматривающий гражданско-правовой спор, осложненный иностранным элементом, в первую очередь будет обращаться к национальным коллизионным нормам. Так, суд Российской Федерации в зависимости от вида правоотношений обязан применить коллизионные нормы, содержащиеся в разделе VI ГК РФ или в разделе 7 СК РФ, в ситуации, когда гражданское правоотношение имеет международный характер. В правовых системах Англии, Франции, Украины, США и других государств установлено свое национальное коллизионное регулирование.

Международное частное право тесно связано с международным публичным правом, поскольку отношения между субъектами внутреннего права существуют в международной жизни. Ряд вопросов, по которым государства с разными правовыми системами сумели достигнуть компромисса, решается посредством заключения международных соглашений. Международные договоры могут содержать как материально-правовые, так и коллизионно-правовые нормы. Суд, применяя международную коллизионную норму, будет вынужден, впрочем, как и при применении национальных коллизионных норм, выбрать впоследствии соответствующее материальное право, которое позволит решить спор по существу.

Договоры, содержащие материально-правовые нормы, предоставляют государствам — участникам этих договоров уже готовое регулирование отношений, без поиска компетентного права. К примеру, Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений (1886 г.) предусматривает специальные правила по осуществлению переводов, изданию произведений или их переизданию с согласия авторов. Государства, ратифицировавшие эту Конвенцию (Российская Федерация с 1995 г.), включают ее нормы в свою правовую систему. При этом сфера действия Бернской конвенции имеет свое отличное от сферы действия национального закона правовое пространство.

6. Функции международного частного права

Цель рассматриваемого права достигается решением задач, которые могут быть сведены к выполнению определенных функций:

- Защита имущественных и неимущественных прав российских граждан за рубежом и прав иностранцев в Российской Федерации;

- Гармонизация судебных и арбитражных решений;

- Содействие гражданскому, торговому обороту, в котором участниками выступают как национальные, так и иностранные физические юридические лица. Данную задачу МЧП реализует, прежде всего, во внешнеэкономической сфере. Нормами МЧП определяется содержание внешнеэкономического договора, определение применимого права при регулировании различных вопросов, возникающих во внешнеэкономической сделке.

1.1. Понятие, предмет и метод международного частного права

В настоящее время, которое часто называют эпохой глобализации международных экономических связей, все большее значение приобретает Международное частное право. Мнения различных специалистов в исследуемой области расходятся в определении является или нет международное частное право (МЧП) самостоятельной отраслью права. Одни авторы относят его самостоятельным отраслям российского права, другие считают его комплексной правовой системой, третьи вообще считают, что это не право, а чисто технические правила о выборе законодательства. Анализируя различные высказывания можно прийти к выводу, что все таки международное частное право относится скорее к комплексной правовой системе, в которую входят коллизионные и материально-правовые нормы нескольких отраслей частного права (гражданского, семейного, трудового и гражданского процесса).

Международное частное право (МЧП) - это комплексная правовая система, объединяющая нормы национального (внутригосударственного) законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, осложненные иностранным элементом (то есть отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Международное частное право:

регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни (осложненные иностранным элементом);

имеет свой предмет и свой метод регулирования;

является комплексной правовой системой, состоящей из коллизионных и материально-правовых норм нескольких отраслей права;

объединяет институты, являющиеся своеобразным продолжением институтов частного (гражданского, семейного, трудового) права, в определенной мере производные от последних, они не сливаются с ними и не растворяются в них;

тесно связано с международным публичным правом, но не является его частью.

Предметом международного частного права является регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Существенной особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулирования понимается совокупность средств и способов, с помощью которых право воздействует на общественные отношения, регулируя их. В международном частном праве уникальный коллизионный метод сочетается с материально-правовым.

Коллизионному методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. При правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает так называемый коллизионный вопрос: необходимо решить, какой из двух сталкивающихся законов подлежит применению - действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, то есть закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле.

Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае. Следовательно, сама коллизионная норма носит отсылочный характер к нормам материальным, она не решает по существу вопрос.

При помощи материально-правового метода происходит урегулирование уже непосредственно спорного материального правоотношения. При материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном - общее регулирование.

Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.

Помимо материально-правовых норм международных соглашений международное частное право включает материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом. К таким нормам относятся:

- нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

- нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории России;

- нормы, касающиеся режима, инвестиций, инвестиционной деятельности российских организаций;

- нормы, определяющие статус граждан России за рубежом;

- нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в России в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.

Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается (ч. 3 ст. 1186 ГК РФ).

Формы осуществления методов международного частного права:

- национально-правовая - путем принятия государством коллизионных норм;

- национально-правовая - путем принятия государством материальных норм частного права;

- международно-правовая - посредством унифицированных коллизионных норм, принятых международными договорами;

- международно-правовая - путем создания одинаковых по содержанию гражданско-правовых норм, то есть унифицированных (единообразных) материальных норм.

Основные тенденции развития международного частного права:

- стремление к унификации правовых норм путем принятия международных договоров и типовых законов;

- появление коллизии между нормами международных договоров в области МЧП;

- совершенствование и кодификация норм МЧП на национальном уровне;

- возрастание роли принципа автономии воли сторон, переход к более гибким нормам коллизионного права;

- расширение сферы действия международного частного права (космическая деятельность, атомная энергетика, транспорт, средства связи и др.).

Читайте также:

  
• Как в законе определяются общие условия уголовной ответственности опираясь на обществоведческие
  
• Можно ли оштрафовать депутата за неисполнение депутатских полномочий
  
• Разрешается ли водителю пользоваться телефоном во время движения билет
  
• Передается ли память по наследству
  
• Как получить копии материалов дела об административном правонарушении