2 рецепция зарубежного права как способ модернизации собственной правовой системы

Обновлено: 04.07.2024

Документ из архива "Влияние иностранного права на русское право", который расположен в категории "дипломные работы". Всё это находится в предмете "государство и право" из раздела "Студенческие работы", которые можно найти в файловом архиве Студент. Не смотря на прямую связь этого архива с Студент, его также можно найти и в других разделах. Архив можно найти в разделе "остальное", в предмете "государство и право" в общих файлах.

Онлайн просмотр документа "35197"

Текст из документа "35197"

Глава 1. Основные теоретические понятия и факторы, определяющие рецепцию права

Термины и понятия

Исторические факторы, влияющие на рецепцию права в России, пределы рецепции права

Исторические факторы, определяющие рецепцию иностранного права в России

Пределы рецепции права

Глава 2. Влияние иностранного права на русское право: исторический аспект

2.1 Рецепция Византийского права в России в IX-XV вв

2.3 Вестернизация российской правовой системы в XVIII-начале XX вв

2.4 Иностранное право и российская правовая система в XX веке

Библиография

В современном мире нет ни одной правовой системы, которая от начала до конца развивалась бы исключительно за счёт своих внутренних ресурсов, не взаимодействуя с правовыми системами иных государств. Именно взаимодействию правовых систем, а в частности влиянию иностранного права на российскую правовую систему будет посвящена данная работа.

Актуальность рассмотрения данного вопроса состоит, в первую очередь, в том, что современный этап развития правовой системы российского государства, по сути, является переходным, и на нём невозможно избежать внедрения в российское право элементов правовых систем иностранных государств. Непременная интеграция России в мировое сообщества также потребует приведения отечественного законодательства в полное соответствие с общеевропейскими и мировыми стандартами, и здесь, безусловно, нельзя обойтись без рецепции правовых институтов зарубежных государств. Сейчас в России происходит трансформация правовой системы из социалистической в романо-германскую, основанную, свою очередь, на традициях римского права 1 . Становление правовой системы России на современном этапе идёт сложно и противоречиво. Значительную роль в этом процессе играет восприятие зарубежного опыта. Практика пореформенного периода свидетельствует, что рецепция выступает, с одной стороны, необходимой предпосылкой продвижения правовой системы по пути прогресса с другой — использование рецепции часто дает нежелательные осложнения и ведет к отторжению заимствованных институтов, воспринятых без учёта традиционных культурных основ российского права 2 .

В данной работе будут рассмотрены как теоретико-правовой аспект взаимодействия правовых систем, так и историко-правовой аспект влияния иностранного права на русское права на всём протяжении его становления и дальнейшего развития.

Предметом исследования является проблема влияния иностранного права на русское право на всём протяжении его развития, в том числе и теоретические аспекты данной проблемы.

Также в работе хотелось бы провести анализ проблемы, заключающейся в разрешении вопроса о том, в какой степени необходима рецепция правовых институтов и норм иностранного права, и может ли правовая система полностью избежать таких заимствований и развиваться исключительно самостоятельно.

Целью работы является определение наличия влияния иностранного права на процесс становления и развития права российского, а также выявление определённых тенденций и закономерностей этого процесса.

Достижение цели исследования опосредуется решением следующих задач:

Выявить преемственность между русским правом и иностранными государственно-правовыми институтами.

Обозначить исторические факторы, влияющие на рецепцию иностранного права в России.

Определить влияние иностранного права на российскую правовую систему на определённых этапах её исторического развития.

Хронологические рамки исследования охватывают период от возникновения российского государства и права в IX веке до периода рецепции западного правового опыта в 90-х годах XX века. Основным методом познания при исследовании вышеуказанных вопросов стал метод сравнительно-правового анализа, при котором происходит сопоставление различных государственных и правовых систем и отдельных институтов и категорий в целях выявления черт сходства и различия между ними. Историко-правовой метод, являющийся разновидностью сравнительного метода, предполагает сравнение государственных и правовых институтов, важнейших законодательных актов и отраслей права в различные периоды исторического развития 3 .

При подготовке работы использованы труды учёных, рассматривавших различные аспекты освещаемой проблемы, как теоретические, так и историко-правовые и компаративистские. Исследованию проблемы рецепции права вообще и отражению рецепции права на правовой системе Росси в частности посвящены работы Д. И. Азаревич, И. Д. Беляева, Р. Давида, Р. Иеринга, В. А. Летяева, Ю. М. Лотмана, С. В. Лурье, Н. Неновски, В. А. Рыбакова А. Х. Саидова, М. Б. Свердлова, В. И. Сергеевича, В. Н. Синюкова, В. А. Туманова, и др.

Научная новизна работы состоит в обобщающем характере исследования, который заключается в объединении факторов, определяющих влияние иностранного права на российскую правовую систему на всём протяжении её развития, и выявлении на основе анализа данных факторов определённых тенденций и закономерностей.

Основные положения, выносимые на защиту:

Работа состоит из введения, двух глав, подразделённых на параграфы, заключения и библиографического списка литературы. Во введении даётся общая характеристика работы, обозначаются актуальность, цели и задачи, а также основные положения, выносимые на защиту. I глава посвящена рассмотрению основных терминов и понятий, используемых в работе, а также анализу факторов, определяющих рецепцию права в России. Во II главе рассматривается непосредственно влияние иностранного права на право российское на протяжении всей истории его развития, начиная с образования государства древних славян и заканчивая сегодняшним днём. В заключении даются общие выводы рассматриваемого вопроса, обобщается изложенный материал. В списке литературы приведен перечень нормативно – правовых актов, специальной, научной и учебной литературы и других материалов, использованных при написании данной работы.

ГЛАВА 1. Основные теоретические понятия и факторы, определяющие рецепцию права.

Термины и понятия.

Прежде чем перейти к дальнейшему изложению, необходимо уточнить исходные теоретические понятия, употребляемые в юридической и исторической литературе применительно к взаимодействию правовых систем вообще, а также формам такого взаимодействия.

Таким образом, под правовой семьей понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки 10 .

Рецепция права как необходимый инструмент развития правовой системы - тема научной статьи по государству и праву, юридическим наукам из журнала Право и образование

РЕЦЕПЦИЯ ПРАВА КАК НЕОБХОДИМЫЙ ИНСТРУМЕНТ РАЗВИТИЯ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

Статья посвящена проблеме рецепции как универсального инструмента развития права. Исходя из того, что в рецепции права необходимо выделять идеологический компонент, т.е. действительные цели и задачи рецепции права, автор приходит к мысли о сложности этого правового явления.

Ключевые слова: право, рецепция, идеологический компонент, заимствования, внедрение, модернизация, добровольность.

Необходимо признать, что ни один инструмент и институт права (за исключением, пожалуй, права собственности) не приковывал к себе такого внимания и не вызывал жарких споров как в самой науке, так и в обществе.

С рецепцией связывались надежды на построение правового государства, на обретение государственного могущества, на обоснование привилегированного положения среди государств, имперские амбиции, на выход из кризиса, на упрощение подчинения колоний и оккупированных государств, на разграбление природных ресурсов и прочих богатств

страны, на уничтожение вражеской державы либо стратегического противника, на установление превосходства над реципиентом. Рецепцию обвиняли и в уничтожении национального права, в его радикальном упрощении, в потере самостоятельности и самобытности общества, в уничтожении, в ухудшении его нравов, правовой ментальности.

Однако есть и обратная сторона медали. Полномасштабная рецепция

почти всегда приводит к ухудшению правового климата в обществе реципиента, к серьезнейшим кризисным явлениям. Этот факт объясняется тем, что каждая комплексная правовая традиция прилагает колоссальные усилия по упорядочению человеческой жизни, причем делает это на протяжении весьма длительного времени. Укорененная правовая традиция обеспечивает людям столь многое и в таком объеме, в котором другие социальные институты сделать это не в состоянии [4, с. 107].

Кроме того, зачастую настоящие желания правящей элиты, проводящей модернизацию права, радикально расходятся с упованиями общественности. Силовое насаждение чуждых народу как по форме, так и по содержанию правовых ценностей приводит к сильнейшей деформации правового общественного сознания и закономерной утрате доверия к государству и политической элите.

Конечно, улучшение своей правовой системы с помощью такой рецепции представляется весьма сомнительным явлением. Но эта рецепция древнееврейского права позволила армянскому государству приобрести необходимый международный авторитет.

Подобные процессы характерны не только для седой древности, они происходят повсеместно, и настоящее время для них - не исключение.

Показательна ситуация, связанная с современной рецепцией республикой Молдова румынского права, которое никогда не отличалось передовыми технологиями, а сама румынская цивилизация - какими-либо достижениями в экономике и необходимым для рецепции международным авторитетом.

Однако известно, что все молдавское законодательство, от системы права до знаков препинания, не что иное, как полная рецепция права румынского. Судебная система Молдовы дословно воспроизводит структуру судебного строительства румынской провинции. Объяснять этот факт лишь улучшением

молдавского права, его модернизацией воистину абсурдно. Принципиальное игнорирование идеологического компонента превращает такую рецепцию в гордиев узел для исследователя.

Учет идеологического компонента рецепции позволяет рассмотреть и сам ее процесс. Рецепция, как правовая акция, может происходить либо полностью, либо частями. Заимствование лишь некоторых элементов говорит о косвенной рецепции, осуществляемой, как правило, в целях улучшения действия собственной системы права. При полной же рецепции усматривается либо декларативная акция покорности перед донором с целью получения определенной благосклонности, либо утрата самостоятельности (в рамках колонизационной и оккупационной моделей), либо действительная попытка выйти из кризиса путем полной модернизации всех проявлений общественной и государственной жизни (осуществляемой, как правило, при угрозе внешней агрессии).

Зачастую полномасштабная рецепция сопровождается декларативным отказом от своего правового прошлого. Иногда это принимает официальные формы разрешения государственной власти. Так, при подготовке к судебным преобразованиям 1864 г. в Российской империи потребовался отказ от официальной идеологии об исключительности российских учреждений, и в январе 1862 г. чиновникам Государственной канцелярии официально было дозволено использовать западные принципы и модели.

Не стала исключением из этого правила полномасштабная рецепция

Идеология реципиента, донора, а зачастую и совместная идеология донора и реципиента образует искомый идеологический компонент рецепции, выражаясь в научном обосновании и целесообразности отказа от правового прошло

Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.

Аннотация: российская правовая система при своем становлении в 90е годы ХХ века широко использовала рецепцию западной традиции права. Рецепция права понимается как заимствование и внедрение идей, правовых институтов, норм, терминологии иностранного права в целях модернизации правовой системы, приобретения международного авторитета либо закрепляющую политическую и экономическую зависимость от других стран. Западная правовая традиция представляет собой комплекс правовых идей и теорий, сложившихся на протяжении существования западной правовой культуры и выразившихся в идеологии либерализма, основываясь на таких принципах как индивидуализм, инструментализм, технологизм, рационализм, прагматизм, политичность, гражданственность, законность. В настоящее время западная правовая традиция выступает в качестве парадигмы для модернизации правовых систем государств, не относящихся к западной цивилизации Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (диалектика, анализ, синтез, аналогия, функциональный, системный и структурный подходы, абстрагирование и конкретизация, лингвистический анализ), частно-научные методы (а также специально-юридические методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой, технико-юридический, правовое моделирование) и специальные (социологические, психологические, антропологические, исторические). Научная новизна обусловлена теоретико-методологическим обоснованием существования самостоятельного процесса модернизации как средства информационно-психологической войны, направленной на закрепление поконтрольного состояния постсоветского протсранства. Научная новизна работы в целом определяется также анализом ранее не исследовавшихся с общетеоретических позиций рецепции права, ее цели, функций, системы принципов.


Ключевые слова: декоративная рецепция, рецепция, право, вестернизация, модернизация, экспансия, идеология, полномасштабная рецепция, политико-правовые мифы, Запад

Abstract: In the process of its formation in 1990s the Russian legal system actively used reception of the Western legal tradition. Reception of law is understood as adoption and introduction of the ideas, legal institutions, norms, terminology of the foreign law for the purpose of modernization of the legal system, gaining international authority or providing for political and economic dependency from other states. The Western legal tradition is a complex of legal ideas and theories, which were formed throughout the period of existence of the Western legal culture, and which are manifested by the liberalism ideology based on the following principles: individualism, instrumentalism, technologism, rationalism, pragmatism, political character, civility, lawfulness. Currently the Western legal tradition serves as a paradigm for the modernization of the legal systems within the states, which are not part of the Western civilization. The methodological basis for the study was formed by the general scientific cognition methods (dialectics, analysis, synthesis, analogy, functional, systemic and structural approaches, abstraction and specification, linguistic analysis, as well as specific scientific and legal methods of studies: formal legal, comparative legal, technical legal methods, legal modeling, and special methods (sociological, psychological, anthropological, historical).Its scientific novelty is due to the theoretical and methodological substantiation of the modernization process as an element of information psychological warfare, in order to guarantee control over the situation on the post-Soviet territory. The scientific novelty of the article in general is due to the analysis of the reception of law, its goals, functions, system of principles from the standpoints, which were not used before.

decorative reception, reception, law, Westernization, modernization, expansion , ideology, full-scale reception, political and legal myth, West

Принципиальное игнорирование политической воли в процессах по рецепции характерно для российской науки. Типичным примером описываемой ситуации служит позиция Н.В. Даниловой, которая считает, что "обращение к французской модели Республики Казахстан, ставшей единственным государством на постсоветском пространстве, отказавшимся от модели конституционного суда в пользу модели конституционного совета, объясняется причинами, лежащими скорее в плоскости политики, нежели права" [6] . Таким образом, истинные цели и задачи такой рецепции остались за рамками исследования. А как можно определить, удалась ли такая правовая реформа или нет, если не понимаешь самого замысла? Ведь и реформы в постсоветской России тоже можно признать неудачными, если не брать во внимание их реальные цели и задачи.

К рассмотрению механизма рецепции права через призму идеологического компонента я пришел еще в 2006г., в результате чего была издана монография "Рецепция права: идеологический компонент" [10] . С этого периода у такого подхода стали появляться сторонники. Это работы Е.В. Кучумовой [11] , С.С. Фатеева [12] , В.В. Петровой [13] , А. Сунгурова [14] и ряда других. Однако при этом, исследователи, как правило, ограничиваются лишь констатацией наличия такого компонента рецепции, либо делают из его наличия не совсем верные выводы.

Кроме того, существует также и ряд авторов- "единомышленников", копирующих фрагменты моих работ, идеи об идеологическом компоненте рецепции без каких-либо ссылок как свои собственные. Мало того, происходит закономерное искажение основной идеи, формулируются ошибочные суждения. Так, Н.В. Паршкова, копируя фрагменты моих работ без необходимых ссылок [15] , приходит к ошибочному выводу, что, дескать, ""рецепция права" - это модель права исследуемой правовой системы, основанной на элементах ценностей и институтов другого государства, в основе которого, как базисный фактор, заложена система общих взглядов, вероисповедания общества в целом относительно принципов социального, политического правового порядка, терминологии" [16] . Но ведь рецепция права - лишь инструмент обновления либо создания права, уж никак не его модель. Рецепция права лишь служит для реализации желаний политической элиты.

Аналогичные ошибки допускает и Е.А. Приешкина, которая в своей статье, также используя без всяких ссылок фрагменты моих работ, и поэтому вроде бы как разделяя мои идеи, в результате приходит к ошибочным, на мой взгляд, выводам. Она уверена, что "во-первых, от качества рецепции права зависит успех модернизации правовой системы. Во-вторых, рецепция может применяться только лишь в случае отсутствия соответствующих элементов, механизмов правового регулирования в действующей правовой системе" [17] . Однако рецепция может применяться и в случаях наличия "соответствующих элементов, механизмов правового регулирования", носящих, например, неэффективный, идеологически устаревший характер.

В.В. Нездемковский, в силу сложившейся традиции, используя фрагменты моих работ об идеологическом компоненте без каких либо ссылок, вдруг неоправданно сужает содержание рецепции. По его мнению, "рецепция представляет собой заимствование правовой системой -реципиентом от правовой системы-донора правовых институтов, норм в силу идеологической направленности реципиента в целях улучшения действия правовой системы" [18] . Думать, что рецепция преследует лишь одну-единственную цель в виде улучшения действия правовой системы крайне ошибочно.

Признание идеологического компонента в рецепции права выразилось и в полноценном копировании целого параграфа моей монографии в диссертационном исследовании, посвященном проблемам рецепции в конституционном праве России [19] . Однако это, к сожалению, никоим образом не повлияло на содержание самого исследования, практически проигнорировавшего суть рецепции западного права в Конституции 1993г.

Мало того, зачастую, мне приписываются суждения, в корне противоречащие мной высказанным. Так, В.И. Кузьменко приписала мне определение рецепции права как "добровольный процесс по заимствованию и внедрению правовых ценностей иностранного происхождения" [20] , хотя в своих работах я критиковал именно такое, не отвечающее современным правовым реалиям, определение [21] .

Явное нежелание видеть подноготную политико-правовых процессов 1993г. является характерной чертой современных научных исследований. Здесь типичной позицией служит мнение Дудко, рассматривающего Конституцию РФ 1993г. в контексте процессов модернизации. По его мнению, конституционная революция, явившаяся следствием ускоренной модернизации, получила важный результат - авторитарными методами была введена демократическая конституция [28] . Суммируя исторические наблюдения, он приходит к неожиданному выводу, что Конституция 1993г. в некотором роде не только разрывает историческую преемственность, но и восстанавливает ее, возвращая нас к ситуации, возникшей после первой русской революции и характеризовавшейся альтернативностью направлений развития. Конституция 1993 года - это завершение российского конституционного цикла, начавшегося в 1905 году. Пройдя за столетие цикл революционных потрясений, российское общество, по существу, вернулось к исходной форме, разумеется, уже с другим социальным содержанием. [29]

В результате, таких размышлений, получается и то, что "сам факт заимствований в российской Конституции соответствует общей практике. Несомненно, однако, что полученный результат не только оказался жизнеспособным, но подтвердил свою эффективность во время острых конституционных конфликтов прошедшего десятилетия" [30]

Но ведь не только российская Конституция явилась продуктом рецепции западной традиции права. Она лишь обозначила ориентиры, по которым пошла полномасштабные реформы, радикально меняющие ориентиры отечественной правовой системы за западные, причем периода столетней давности, времен дикого капитализма.

Бронский И.М. Русский этнос и его роль в осуществлении национальной политики России: дис. .. канд.полит.наук.-М., 2004.-С.142

Tkachenko Sergei Vitalievich. Mechanism of reception of law// Legal sistem and challenges of modernity: Monograph. Volume 4./ ed. by S.Savenko.-Stuttgart, ORT Publishing, 2014-P.73-81; Ткаченко С. 2014, Становление российской правовой системы (1190-2000 гг. ХХ века): рецепция западной традиции права: монография, BsM Publishing, San Francisco, California.-p48

Ткаченко С.В. Декоративная модель рецепции права как угроза национальной безопасности России //Право и государство: теория и практика. Федеральный научно-практический ежемесячный журнал/ С. Ткаченко.-№10,2009.-С.140-142

Данилова Н.В. Французская модель конституционной юстиции и ее реализация государствами Африки и Азии: автореф. дис. . канд.юрид.наук. М., 2013.-С.11

Кучумова Е.В. Рецепция зарубежного права как форма социокультурной интеграции России в мировое сообщество// Культура России и международные отношения. К 1150-летию российского государства/ отв. ред. И.Д. Осипов, С.Н. Погодин-СПб, изд-во политехн. ун-та, 2012-С.27

Фатеев С.С. Определение компонентов рецепции как инструментов ее классификации в советском праве// Юридические записки: научно-практический журнал, 2013, №1

Петрова В.В. Влияние римского права и его актуальность для современной России// Вестник научной ассоциации студентов и аспирантов исторического факультета пермского государственного гуманитарно-педагогического университета. №1(8), 2012.-85

Приешкина Е.А. Категории рецепции в современной юридической литературе//Актуальные инновационные исследования: наука и практика. Электронное научное издание.-№4, 2011.

Нездемковский В.В. Рецепция как фактор преемственности права: историко-теоретический аспект// Известия Национальной академии наук р. Казахстан.-Сентябрь-Октябрь, 2012.-С.9

Ср.: Дудко А.И. Рецепция в конституционном праве России: дис. . канд.юрид.наук.-Саранск, 2010.-С.25-34-Ткаченко С.В. Правовые реформы в России: проблемы рецепции западного права: монография.-2008.-С.16-24 ( 1.2. Идеологический компонент рецепции права)

Кузьменко В.И. Взаимодействие романо-германской правовой семьи и российской правовой системы: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Казань, 2013.-С.16

Дозорцев, В.А. Проблема совершенствования гражданского права Российской Федерации при переходе к рыночной экономике // Государство и право. – 1994. – №1. – С. 29.

См.: Рудковский В.А. Правовая политика и осуществление права: теоретико-методологический аспект: автореф. дисс. …докт.юрид.наук.-Саратов,2009.-С.3.

Шамилева Р.К. Проблема справедливости в истории и современности: социально-философский аспект: автореф. дисс. …докт.филос.наук.-М, 2009.-С.3.

Хасаншин М.Р. Принципы развития правовой системы России: историко-правовой аспект: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Челябинск, 2013.-С.7

Шарлет, Р. Правовые трансплантации и политические мутации: рецепция конституционного права в России и новых независимых государствах// Конституционное право: восточноевропейское обозрение. 1999. №2-С.18

Пастухов, В. Второе дыхание русского конституционализма// Сравнительное конституционное обозрение.-2008.-№2.-С.6.

П. П. Логинов. Страны Центральной и Восточной Европы: трансформация через заимствование // Право и политика. – 2009. – № 6.

С.В. Ткаченко. Рецепция права как информационно-психологическое оружие. // Право и политика. – 2009. – № 5.

В.А. Осейчук Об идеале и конституционно-правовом аспекте модернизации российского государства // Право и политика. - 2012. - 12. - C. 1982 - 1989.

Bronskii I.M. Russkii etnos i ego rol' v osushchestvlenii natsional'noi politiki Rossii: dis. .. kand.polit.nauk.-M., 2004.-S.142

Tkachenko Sergei Vitalievich. Mechanism of reception of law// Legal sistem and challenges of modernity: Monograph. Volume 4./ ed. by S.Savenko.-Stuttgart, ORT Publishing, 2014-P.73-81; Tkachenko S. 2014, Stanovlenie rossiiskoi pravovoi sistemy (1190-2000 gg. KhKh veka): retseptsiya zapadnoi traditsii prava: monografiya, BsM Publishing, San Francisco, California.-p48

Tkachenko S.V. Dekorativnaya model' retseptsii prava kak ugroza natsional'noi bezopasnosti Rossii //Pravo i gosudarstvo: teoriya i praktika. Federal'nyi nauchno-prakticheskii ezhemesyachnyi zhurnal/ S. Tkachenko.-№10,2009.-S.140-142

Danilova N.V. Frantsuzskaya model' konstitutsionnoi yustitsii i ee realizatsiya gosudarstvami Afriki i Azii: avtoref. dis. . kand.yurid.nauk. M., 2013.-S.11

Tkachenko S.V. Retseptsiya prava: ideologicheskii komponent. Monografiya/ S. Tkachenko.-Samara, 2006.

Kuchumova E.V. Retseptsiya zarubezhnogo prava kak forma sotsiokul'turnoi integratsii Rossii v mirovoe soobshchestvo// Kul'tura Rossii i mezhdunarodnye otnosheniya. K 1150-letiyu rossiiskogo gosudarstva/ otv. red. I.D. Osipov, S.N. Pogodin-SPb, izd-vo politekhn. un-ta, 2012-S.27

Fateev S.S. Opredelenie komponentov retseptsii kak instrumentov ee klassifikatsii v sovetskom prave// Yuridicheskie zapiski: nauchno-prakticheskii zhurnal, 2013, №1

Petrova V.V. Vliyanie rimskogo prava i ego aktual'nost' dlya sovremennoi Rossii// Vestnik nauchnoi assotsiatsii studentov i aspirantov istoricheskogo fakul'teta permskogo gosudarstvennogo gumanitarno-pedagogicheskogo universiteta. №1(8), 2012.-85

Prieshkina E.A. Kategorii retseptsii v sovremennoi yuridicheskoi literature//Aktual'nye innovatsionnye issledovaniya: nauka i praktika. Elektronnoe nauchnoe izdanie.-№4, 2011.

Nezdemkovskii V.V. Retseptsiya kak faktor preemstvennosti prava: istoriko-teoreticheskii aspekt// Izvestiya Natsional'noi akademii nauk r. Kazakhstan.-Sentyabr'-Oktyabr', 2012.-S.9

Sr.: Dudko A.I. Retseptsiya v konstitutsionnom prave Rossii: dis. . kand.yurid.nauk.-Saransk, 2010.-S.25-34-Tkachenko S.V. Pravovye reformy v Rossii: problemy retseptsii zapadnogo prava: monografiya.-2008.-S.16-24 ( 1.2. Ideologicheskii komponent retseptsii prava)

Kuz'menko V.I. Vzaimodeistvie romano-germanskoi pravovoi sem'i i rossiiskoi pravovoi sistemy: avtoref. dis. . kand.yur.nauk.-Kazan', 2013.-S.16

Dozortsev, V.A. Problema sovershenstvovaniya grazhdanskogo prava Rossiiskoi Federatsii pri perekhode k rynochnoi ekonomike // Gosudarstvo i pravo. – 1994. – №1. – S. 29.

Sm.: Rudkovskii V.A. Pravovaya politika i osushchestvlenie prava: teoretiko-metodologicheskii aspekt: avtoref. diss. …dokt.yurid.nauk.-Saratov,2009.-S.3.

Shamileva R.K. Problema spravedlivosti v istorii i sovremennosti: sotsial'no-filosofskii aspekt: avtoref. diss. …dokt.filos.nauk.-M, 2009.-S.3.

Khasanshin M.R. Printsipy razvitiya pravovoi sistemy Rossii: istoriko-pravovoi aspekt: avtoref. dis. . kand.yur.nauk.-Chelyabinsk, 2013.-S.7

Sharlet, R. Pravovye transplantatsii i politicheskie mutatsii: retseptsiya konstitutsionnogo prava v Rossii i novykh nezavisimykh gosudarstvakh// Konstitutsionnoe pravo: vostochnoevropeiskoe obozrenie. 1999. №2-S.18

Pastukhov, V. Vtoroe dykhanie russkogo konstitutsionalizma// Sravnitel'noe konstitutsionnoe obozrenie.-2008.-№2.-S.6.

P. P. Loginov. Strany Tsentral'noi i Vostochnoi Evropy: transformatsiya cherez zaimstvovanie // Pravo i politika. – 2009. – № 6.

S.V. Tkachenko. Retseptsiya prava kak informatsionno-psikhologicheskoe oruzhie. // Pravo i politika. – 2009. – № 5.

V.A. Oseichuk Ob ideale i konstitutsionno-pravovom aspekte modernizatsii rossiiskogo gosudarstva // Pravo i politika. - 2012. - 12. - C. 1982 - 1989.

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи

Аннотация: российская правовая система при своем становлении в 90е годы ХХ века широко использовала рецепцию западной традиции права. Рецепция права понимается как заимствование и внедрение идей, правовых институтов, норм, терминологии иностранного права в целях модернизации правовой системы, приобретения международного авторитета либо закрепляющую политическую и экономическую зависимость от других стран. Западная правовая традиция представляет собой комплекс правовых идей и теорий, сложившихся на протяжении существования западной правовой культуры и выразившихся в идеологии либерализма, основываясь на таких принципах как индивидуализм, инструментализм, технологизм, рационализм, прагматизм, политичность, гражданственность, законность. В настоящее время западная правовая традиция выступает в качестве парадигмы для модернизации правовых систем государств, не относящихся к западной цивилизации Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (диалектика, анализ, синтез, аналогия, функциональный, системный и структурный подходы, абстрагирование и конкретизация, лингвистический анализ), частно-научные методы (а также специально-юридические методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой, технико-юридический, правовое моделирование) и специальные (социологические, психологические, антропологические, исторические). Научная новизна обусловлена теоретико-методологическим обоснованием существования самостоятельного процесса модернизации как средства информационно-психологической войны, направленной на закрепление поконтрольного состояния постсоветского протсранства. Научная новизна работы в целом определяется также анализом ранее не исследовавшихся с общетеоретических позиций рецепции права, ее цели, функций, системы принципов.


Ключевые слова: декоративная рецепция, рецепция, право, вестернизация, модернизация, экспансия, идеология, полномасштабная рецепция, политико-правовые мифы, Запад

Abstract: In the process of its formation in 1990s the Russian legal system actively used reception of the Western legal tradition. Reception of law is understood as adoption and introduction of the ideas, legal institutions, norms, terminology of the foreign law for the purpose of modernization of the legal system, gaining international authority or providing for political and economic dependency from other states. The Western legal tradition is a complex of legal ideas and theories, which were formed throughout the period of existence of the Western legal culture, and which are manifested by the liberalism ideology based on the following principles: individualism, instrumentalism, technologism, rationalism, pragmatism, political character, civility, lawfulness. Currently the Western legal tradition serves as a paradigm for the modernization of the legal systems within the states, which are not part of the Western civilization. The methodological basis for the study was formed by the general scientific cognition methods (dialectics, analysis, synthesis, analogy, functional, systemic and structural approaches, abstraction and specification, linguistic analysis, as well as specific scientific and legal methods of studies: formal legal, comparative legal, technical legal methods, legal modeling, and special methods (sociological, psychological, anthropological, historical).Its scientific novelty is due to the theoretical and methodological substantiation of the modernization process as an element of information psychological warfare, in order to guarantee control over the situation on the post-Soviet territory. The scientific novelty of the article in general is due to the analysis of the reception of law, its goals, functions, system of principles from the standpoints, which were not used before.

decorative reception, reception, law, Westernization, modernization, expansion , ideology, full-scale reception, political and legal myth, West

Принципиальное игнорирование политической воли в процессах по рецепции характерно для российской науки. Типичным примером описываемой ситуации служит позиция Н.В. Даниловой, которая считает, что "обращение к французской модели Республики Казахстан, ставшей единственным государством на постсоветском пространстве, отказавшимся от модели конституционного суда в пользу модели конституционного совета, объясняется причинами, лежащими скорее в плоскости политики, нежели права" [6] . Таким образом, истинные цели и задачи такой рецепции остались за рамками исследования. А как можно определить, удалась ли такая правовая реформа или нет, если не понимаешь самого замысла? Ведь и реформы в постсоветской России тоже можно признать неудачными, если не брать во внимание их реальные цели и задачи.

К рассмотрению механизма рецепции права через призму идеологического компонента я пришел еще в 2006г., в результате чего была издана монография "Рецепция права: идеологический компонент" [10] . С этого периода у такого подхода стали появляться сторонники. Это работы Е.В. Кучумовой [11] , С.С. Фатеева [12] , В.В. Петровой [13] , А. Сунгурова [14] и ряда других. Однако при этом, исследователи, как правило, ограничиваются лишь констатацией наличия такого компонента рецепции, либо делают из его наличия не совсем верные выводы.

Кроме того, существует также и ряд авторов- "единомышленников", копирующих фрагменты моих работ, идеи об идеологическом компоненте рецепции без каких-либо ссылок как свои собственные. Мало того, происходит закономерное искажение основной идеи, формулируются ошибочные суждения. Так, Н.В. Паршкова, копируя фрагменты моих работ без необходимых ссылок [15] , приходит к ошибочному выводу, что, дескать, ""рецепция права" - это модель права исследуемой правовой системы, основанной на элементах ценностей и институтов другого государства, в основе которого, как базисный фактор, заложена система общих взглядов, вероисповедания общества в целом относительно принципов социального, политического правового порядка, терминологии" [16] . Но ведь рецепция права - лишь инструмент обновления либо создания права, уж никак не его модель. Рецепция права лишь служит для реализации желаний политической элиты.

Аналогичные ошибки допускает и Е.А. Приешкина, которая в своей статье, также используя без всяких ссылок фрагменты моих работ, и поэтому вроде бы как разделяя мои идеи, в результате приходит к ошибочным, на мой взгляд, выводам. Она уверена, что "во-первых, от качества рецепции права зависит успех модернизации правовой системы. Во-вторых, рецепция может применяться только лишь в случае отсутствия соответствующих элементов, механизмов правового регулирования в действующей правовой системе" [17] . Однако рецепция может применяться и в случаях наличия "соответствующих элементов, механизмов правового регулирования", носящих, например, неэффективный, идеологически устаревший характер.

В.В. Нездемковский, в силу сложившейся традиции, используя фрагменты моих работ об идеологическом компоненте без каких либо ссылок, вдруг неоправданно сужает содержание рецепции. По его мнению, "рецепция представляет собой заимствование правовой системой -реципиентом от правовой системы-донора правовых институтов, норм в силу идеологической направленности реципиента в целях улучшения действия правовой системы" [18] . Думать, что рецепция преследует лишь одну-единственную цель в виде улучшения действия правовой системы крайне ошибочно.

Признание идеологического компонента в рецепции права выразилось и в полноценном копировании целого параграфа моей монографии в диссертационном исследовании, посвященном проблемам рецепции в конституционном праве России [19] . Однако это, к сожалению, никоим образом не повлияло на содержание самого исследования, практически проигнорировавшего суть рецепции западного права в Конституции 1993г.

Мало того, зачастую, мне приписываются суждения, в корне противоречащие мной высказанным. Так, В.И. Кузьменко приписала мне определение рецепции права как "добровольный процесс по заимствованию и внедрению правовых ценностей иностранного происхождения" [20] , хотя в своих работах я критиковал именно такое, не отвечающее современным правовым реалиям, определение [21] .

Явное нежелание видеть подноготную политико-правовых процессов 1993г. является характерной чертой современных научных исследований. Здесь типичной позицией служит мнение Дудко, рассматривающего Конституцию РФ 1993г. в контексте процессов модернизации. По его мнению, конституционная революция, явившаяся следствием ускоренной модернизации, получила важный результат - авторитарными методами была введена демократическая конституция [28] . Суммируя исторические наблюдения, он приходит к неожиданному выводу, что Конституция 1993г. в некотором роде не только разрывает историческую преемственность, но и восстанавливает ее, возвращая нас к ситуации, возникшей после первой русской революции и характеризовавшейся альтернативностью направлений развития. Конституция 1993 года - это завершение российского конституционного цикла, начавшегося в 1905 году. Пройдя за столетие цикл революционных потрясений, российское общество, по существу, вернулось к исходной форме, разумеется, уже с другим социальным содержанием. [29]

В результате, таких размышлений, получается и то, что "сам факт заимствований в российской Конституции соответствует общей практике. Несомненно, однако, что полученный результат не только оказался жизнеспособным, но подтвердил свою эффективность во время острых конституционных конфликтов прошедшего десятилетия" [30]

Но ведь не только российская Конституция явилась продуктом рецепции западной традиции права. Она лишь обозначила ориентиры, по которым пошла полномасштабные реформы, радикально меняющие ориентиры отечественной правовой системы за западные, причем периода столетней давности, времен дикого капитализма.

Бронский И.М. Русский этнос и его роль в осуществлении национальной политики России: дис. .. канд.полит.наук.-М., 2004.-С.142

Tkachenko Sergei Vitalievich. Mechanism of reception of law// Legal sistem and challenges of modernity: Monograph. Volume 4./ ed. by S.Savenko.-Stuttgart, ORT Publishing, 2014-P.73-81; Ткаченко С. 2014, Становление российской правовой системы (1190-2000 гг. ХХ века): рецепция западной традиции права: монография, BsM Publishing, San Francisco, California.-p48

Ткаченко С.В. Декоративная модель рецепции права как угроза национальной безопасности России //Право и государство: теория и практика. Федеральный научно-практический ежемесячный журнал/ С. Ткаченко.-№10,2009.-С.140-142

Данилова Н.В. Французская модель конституционной юстиции и ее реализация государствами Африки и Азии: автореф. дис. . канд.юрид.наук. М., 2013.-С.11

Кучумова Е.В. Рецепция зарубежного права как форма социокультурной интеграции России в мировое сообщество// Культура России и международные отношения. К 1150-летию российского государства/ отв. ред. И.Д. Осипов, С.Н. Погодин-СПб, изд-во политехн. ун-та, 2012-С.27

Фатеев С.С. Определение компонентов рецепции как инструментов ее классификации в советском праве// Юридические записки: научно-практический журнал, 2013, №1

Петрова В.В. Влияние римского права и его актуальность для современной России// Вестник научной ассоциации студентов и аспирантов исторического факультета пермского государственного гуманитарно-педагогического университета. №1(8), 2012.-85

Приешкина Е.А. Категории рецепции в современной юридической литературе//Актуальные инновационные исследования: наука и практика. Электронное научное издание.-№4, 2011.

Нездемковский В.В. Рецепция как фактор преемственности права: историко-теоретический аспект// Известия Национальной академии наук р. Казахстан.-Сентябрь-Октябрь, 2012.-С.9

Ср.: Дудко А.И. Рецепция в конституционном праве России: дис. . канд.юрид.наук.-Саранск, 2010.-С.25-34-Ткаченко С.В. Правовые реформы в России: проблемы рецепции западного права: монография.-2008.-С.16-24 ( 1.2. Идеологический компонент рецепции права)

Кузьменко В.И. Взаимодействие романо-германской правовой семьи и российской правовой системы: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Казань, 2013.-С.16

Дозорцев, В.А. Проблема совершенствования гражданского права Российской Федерации при переходе к рыночной экономике // Государство и право. – 1994. – №1. – С. 29.

См.: Рудковский В.А. Правовая политика и осуществление права: теоретико-методологический аспект: автореф. дисс. …докт.юрид.наук.-Саратов,2009.-С.3.

Шамилева Р.К. Проблема справедливости в истории и современности: социально-философский аспект: автореф. дисс. …докт.филос.наук.-М, 2009.-С.3.

Хасаншин М.Р. Принципы развития правовой системы России: историко-правовой аспект: автореф. дис. . канд.юр.наук.-Челябинск, 2013.-С.7

Шарлет, Р. Правовые трансплантации и политические мутации: рецепция конституционного права в России и новых независимых государствах// Конституционное право: восточноевропейское обозрение. 1999. №2-С.18

Пастухов, В. Второе дыхание русского конституционализма// Сравнительное конституционное обозрение.-2008.-№2.-С.6.

П. П. Логинов. Страны Центральной и Восточной Европы: трансформация через заимствование // Право и политика. – 2009. – № 6.

С.В. Ткаченко. Рецепция права как информационно-психологическое оружие. // Право и политика. – 2009. – № 5.

В.А. Осейчук Об идеале и конституционно-правовом аспекте модернизации российского государства // Право и политика. - 2012. - 12. - C. 1982 - 1989.

Bronskii I.M. Russkii etnos i ego rol' v osushchestvlenii natsional'noi politiki Rossii: dis. .. kand.polit.nauk.-M., 2004.-S.142

Tkachenko Sergei Vitalievich. Mechanism of reception of law// Legal sistem and challenges of modernity: Monograph. Volume 4./ ed. by S.Savenko.-Stuttgart, ORT Publishing, 2014-P.73-81; Tkachenko S. 2014, Stanovlenie rossiiskoi pravovoi sistemy (1190-2000 gg. KhKh veka): retseptsiya zapadnoi traditsii prava: monografiya, BsM Publishing, San Francisco, California.-p48

Tkachenko S.V. Dekorativnaya model' retseptsii prava kak ugroza natsional'noi bezopasnosti Rossii //Pravo i gosudarstvo: teoriya i praktika. Federal'nyi nauchno-prakticheskii ezhemesyachnyi zhurnal/ S. Tkachenko.-№10,2009.-S.140-142

Danilova N.V. Frantsuzskaya model' konstitutsionnoi yustitsii i ee realizatsiya gosudarstvami Afriki i Azii: avtoref. dis. . kand.yurid.nauk. M., 2013.-S.11

Tkachenko S.V. Retseptsiya prava: ideologicheskii komponent. Monografiya/ S. Tkachenko.-Samara, 2006.

Kuchumova E.V. Retseptsiya zarubezhnogo prava kak forma sotsiokul'turnoi integratsii Rossii v mirovoe soobshchestvo// Kul'tura Rossii i mezhdunarodnye otnosheniya. K 1150-letiyu rossiiskogo gosudarstva/ otv. red. I.D. Osipov, S.N. Pogodin-SPb, izd-vo politekhn. un-ta, 2012-S.27

Fateev S.S. Opredelenie komponentov retseptsii kak instrumentov ee klassifikatsii v sovetskom prave// Yuridicheskie zapiski: nauchno-prakticheskii zhurnal, 2013, №1

Petrova V.V. Vliyanie rimskogo prava i ego aktual'nost' dlya sovremennoi Rossii// Vestnik nauchnoi assotsiatsii studentov i aspirantov istoricheskogo fakul'teta permskogo gosudarstvennogo gumanitarno-pedagogicheskogo universiteta. №1(8), 2012.-85

Prieshkina E.A. Kategorii retseptsii v sovremennoi yuridicheskoi literature//Aktual'nye innovatsionnye issledovaniya: nauka i praktika. Elektronnoe nauchnoe izdanie.-№4, 2011.

Nezdemkovskii V.V. Retseptsiya kak faktor preemstvennosti prava: istoriko-teoreticheskii aspekt// Izvestiya Natsional'noi akademii nauk r. Kazakhstan.-Sentyabr'-Oktyabr', 2012.-S.9

Sr.: Dudko A.I. Retseptsiya v konstitutsionnom prave Rossii: dis. . kand.yurid.nauk.-Saransk, 2010.-S.25-34-Tkachenko S.V. Pravovye reformy v Rossii: problemy retseptsii zapadnogo prava: monografiya.-2008.-S.16-24 ( 1.2. Ideologicheskii komponent retseptsii prava)

Kuz'menko V.I. Vzaimodeistvie romano-germanskoi pravovoi sem'i i rossiiskoi pravovoi sistemy: avtoref. dis. . kand.yur.nauk.-Kazan', 2013.-S.16

Dozortsev, V.A. Problema sovershenstvovaniya grazhdanskogo prava Rossiiskoi Federatsii pri perekhode k rynochnoi ekonomike // Gosudarstvo i pravo. – 1994. – №1. – S. 29.

Sm.: Rudkovskii V.A. Pravovaya politika i osushchestvlenie prava: teoretiko-metodologicheskii aspekt: avtoref. diss. …dokt.yurid.nauk.-Saratov,2009.-S.3.

Shamileva R.K. Problema spravedlivosti v istorii i sovremennosti: sotsial'no-filosofskii aspekt: avtoref. diss. …dokt.filos.nauk.-M, 2009.-S.3.

Khasanshin M.R. Printsipy razvitiya pravovoi sistemy Rossii: istoriko-pravovoi aspekt: avtoref. dis. . kand.yur.nauk.-Chelyabinsk, 2013.-S.7

Sharlet, R. Pravovye transplantatsii i politicheskie mutatsii: retseptsiya konstitutsionnogo prava v Rossii i novykh nezavisimykh gosudarstvakh// Konstitutsionnoe pravo: vostochnoevropeiskoe obozrenie. 1999. №2-S.18

Pastukhov, V. Vtoroe dykhanie russkogo konstitutsionalizma// Sravnitel'noe konstitutsionnoe obozrenie.-2008.-№2.-S.6.

P. P. Loginov. Strany Tsentral'noi i Vostochnoi Evropy: transformatsiya cherez zaimstvovanie // Pravo i politika. – 2009. – № 6.

S.V. Tkachenko. Retseptsiya prava kak informatsionno-psikhologicheskoe oruzhie. // Pravo i politika. – 2009. – № 5.

V.A. Oseichuk Ob ideale i konstitutsionno-pravovom aspekte modernizatsii rossiiskogo gosudarstva // Pravo i politika. - 2012. - 12. - C. 1982 - 1989.

Просто выделите и скопируйте ссылку на эту статью в буфер обмена. Вы можете также попробовать найти похожие статьи

Читайте также: