Может ли быть членом правления не работник

Обновлено: 31.05.2024

Могут ли начальника заставить уволить нанятого сотрудника, если выяснится, что они родственники? При этом ни начальник, ни сотрудник не знали о своем родстве на момент трудоустройства.

В частной фирме начальник не должен увольнять сотрудника, который приходится ему родственником. Трудовой кодекс не запрещает работать вместе тем, кто связан родством.

Однако в уставе ООО или АО может быть условие, что начальники должны согласовывать с участниками общества кандидатуры сотрудников, если хотят принять на работу родственников. Но если руководитель скроет родственные связи, то неприятности будут у него, а не у подчиненного.

На государственной и муниципальной службе, а также в организациях, указанных в законе о противодействии коррупции, работа родственников ограничена. Но под запрет подпадают только случаи, когда один из родственников непосредственно подчиняется или косвенно подконтролен другому. Расскажу обо всем подробнее.

Курс о больших делах

Могут ли родственники работать в частной фирме

В коммерческих организациях, деятельность которых не ограничивает антикоррупционное законодательство, совместная работа родственников не запрещена.

Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах. Когда с сотрудником заключают трудовой договор, то руководствуются только его деловыми качествами. Нельзя ограничивать его права в зависимости от происхождения, семейного, социального и должностного положения. Иначе это будет дискриминацией.

Иногда в частных фирмах принимают локальный акт, в котором прописывают безусловный запрет на работу родственников. То есть норму формулируют так, чтобы можно было уволить родственников без разбирательства и доказательств, что они совместными действиями нанесли ущерб имуществу компании. Такие нормы, которые фактически вводят новое основание увольнения, применять нельзя, так как они противоречат трудовому кодексу.

Недобросовестный работодатель может сослаться на локальный акт и предложить работнику уволиться по собственному желанию, соглашению сторон или даже заявить, что должен уволить сотрудника, поскольку нарушены правила заключения трудового договора.

В таком случае сотрудник может обратиться за защитой своих прав в прокуратуру или трудовую инспекцию. А если компания расторгнет трудовой договор, ссылаясь на то, что сотрудник — родственник начальника, то можно требовать признать увольнение незаконным.

Если увольнение состоится, сотрудник вправе обратиться в суд. Иск нужно подать в течение месяца со дня, когда работник получил копию приказа об увольнении, бумажную трудовую книжку или сведения о трудовой деятельности.

Если в суде удастся доказать, что увольнение по собственному желанию произошло под давлением и основанием для этого была работа с родственником, то суд может признать увольнение незаконным и постановить оплатить время вынужденного прогула. Также работника могут восстановить на работе, если он просил об этом в иске.

Таким образом, руководитель в частной фирме не должен ориентироваться на родственные связи. Даже если выяснится, что один из подчиненных — его родственник, это не должно влиять на трудовые отношения. Заставить начальника уволить родственника никто не может.

В уставе общества, которое не обязано соблюдать антикоррупционное законодательство, может быть положение о том, что руководитель обязан согласовывать кандидатов на отдельные должности с участниками. Если выяснится, что руководитель скрыл факт родственных связей при согласовании кандидатуры, то у него могут быть неприятности вплоть до снятия с должности. Но сотрудник, которого приняли на работу, ничего не нарушал, поэтому последствия в виде увольнения ему не грозят.

Когда совместная работа родственников запрещена

Законодательство ограничивает совместную работу сотрудников, которые находятся в близком родстве или свойстве, на определенных должностях. Это родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов и супруги детей.

Так, родственники или свойственники не могут совместно работать на государственной гражданской службе. Но запрет действует, только когда один из них непосредственно подчиняется или подконтролен другому. Запрет установили как на принятие на госслужбу, так и на продолжение совместной службы.

Аналогичный запрет установлен и для муниципальных служащих.

Кроме того, закон о противодействии коррупции устанавливает запрет на совместную работу родственников:

в ЦБ РФ;
государственных корпорациях;
публично-правовых компаниях;
ПФР;
ФСС РФ;
ФФОМС РФ;
других организациях, создаваемых на основе федеральных законов.

В этих организациях совместная работа родственников и свойственников запрещена, если хотя бы один из них замещает должность руководителя, главного бухгалтера или иную должность с финансово-хозяйственными полномочиями в организации. При этом один из родственников непосредственно подчиняется или подконтролен другому.

Например, если оба родственника — бухгалтеры в одном отделе, то это не запрещено. Но если один из них главный бухгалтер, то работать вместе им нельзя.

Начальник и сотрудник при трудоустройстве могли не знать о своем родстве. Когда им стало известно об этом, начальник должен сразу уведомить работодателя. Если не сообщить о родстве, это будет считаться нарушением антикоррупционных требований. Начальника за такое нарушение могут уволить.

Руководитель необязательно уволит сотрудника, который находится в подчинении у родственника или подконтролен ему. Он может изменить должностное положение работников. Например, перевести одного из них на другую должность, в другой отдел. Уволить одного из сотрудников придется тогда, когда другим способом проблему решить невозможно.

Что в итоге

Если вы работаете в частной фирме, то уволить вас на том основании, что вы с начальником родственники, не имеют права. Даже если это случится, вы можете обжаловать увольнение в суде. Но если начальник при приеме вас на работу действовал вопреки уставу ООО, например скрыл от участников, что вы родственники, то у него могут возникнуть неприятности вплоть до снятия с должности.

Если же вы госслужащий, муниципальный служащий или работаете в одной из организаций, указанных в законе о противодействии коррупции, то начальник должен уведомить руководителя о том, что вы родственники. Чаще всего в таких случаях одного из сотрудников переводят на другую должность или в другой отдел.

Правление, как и директор, осуществляет руководство текущей деятельностью ООО. Оно не заменяет директора, а функционирует вместе с ним. Создавать его не обязательно, но в крупных компаниях его обычно создают.

Если участники решили создать правление, юристу нужно знать, как обеспечить юридическую чистоту при избрании его членов, чтобы в последующем деятельность правления была слаженной и организованной, а решения не были признаны недействительными.

В каком порядке нужно создавать правление

порядок избрания членов правления;
количество членов правления;
порядок оформления на должность членов правления;
срок полномочий правления;
компетенцию правления;
порядок деятельности и принятия решений.

Устав может не определять срок, в течение которого должно быть избрано правление. Пока оно не избрано, его функции выполняют органы, уполномоченные на это уставом или законом.

Избрать правление может общее собрание участников. Однако устав может относить этот вопрос и к компетенции совета директоров (п. 1 ст. 41 Закона об ООО).

Кандидатуры на места членов правления предлагает лицо, инициирующее общее собрание. При этом все участники имеют право предложить свои кандидатуры, равно как и предложить свои вопросы в повестку дня (п. 2 и 3 ст. 36 Закона об ООО). Устав может определять особый порядок отбора кандидатов для избрания в правление.

Количество членов правления может быть как нечетным, так и четным, закон это не ограничивает.

Порядок избрания членов правления законом не установлен. В связи с этим его нужно определить в уставе. Закон устанавливает только то, что функции председателя правления выполняет директор ООО (п. 1 ст. 41 Закона об ООО). Исключение составляет тот случай, когда полномочия директора переданы управляющему, тогда председателя нужно будет избрать дополнительно.

Членов правления можно избрать простым большинством голосов, если большее количество голосов не требуется в соответствии с уставом общества. При этом в уставе можно установить, что по этому вопросу должно проводиться кумулятивное голосование (п. 9 ст. 37 Закона об ООО), это позволит учитывать интересы миноритарных участников.

Если по каким-либо причинам с первого раза не получилось избрать правление в полном составе, можно созвать и провести новое общее собрание участников, на котором избрать правление заново либо избрать недостающих членов. Если этот вопрос отнесен к компетенции совета директоров, то можно провести новое заседание совета директоров.

При этом решения правления, которое сформировано в составе меньшем, чем это предусмотрено уставом, могут быть признаны недействительными как противоречащие уставу (п. 1 ст. 43 Закона об ООО).

Кто может быть избран в правление

Членом правления может быть не только один из участников ООО, но и любое иное физическое лицо. При проверке такого лица перед избранием нужно выяснить, не ограничено ли оно в дееспособности и не лишено ли права занимать такую должность.

При этом нужно учитывать, что член правления не сможет одновременно занимать некоторые должности в этом же ООО.

Статус членов правления

При этом с членами правления можно вообще не заключать договоры. В таком случае члены правления будут действовать на основании решения общего собрания участников (совета директоров), устава ООО и Положения о правлении. В любом случае то, как будут оформлены члены правления, нужно закрепить в уставе.

Если с членами правления заключить трудовые договоры, на них будут распространяться особенности регулирования труда, установленные Трудовым кодексом РФ для директора, в том числе касающиеся расторжения трудового договора, и другие правила (ст. 281 ТК РФ). Трудовые договоры с членами правления следует заключать на тот срок, на который избрано правление, то есть трудовой договор будет срочным.

Договоры с членами правления от имени общества должно подписывать лицо, уполномоченное тем органом, который их избрал, то есть общим собранием участников либо советом директоров.

Общее собрание участников определяет размер вознаграждения членов правления. Однако устав может относить этот вопрос и к компетенции совета директоров (подп. 3 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

Поскольку закон не определяет права и обязанности членов правления, их нужно прописать в уставе или Положении о правлении. Кроме того, их можно прописать в трудовых договорах с членами правления и (или) их должностных инструкциях. При этом нужно учитывать отдельные положения, которые устанавливает закон.

Члены правления не вправе:

передавать свой голос иным лицам, в том числе другим членам правления (п. 5 ст. 32 Закона об ООО)

по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества давать необходимые пояснения в устной или письменной форме (п. 2 ст. 47 Закона об ООО).

участвовать на общем собрании участников общества с правом совещательного голоса (п. 3 ст. 32 Закона об ООО).

Прекращение полномочий членов правления

Порядок прекращения полномочий членов правления законом не установлен, в связи с этим его нужно определить в уставе.

Если это не сделать, то полномочия правления прекратятся по истечению срока, на который оно избрано, либо в связи с решением общего собрания участников (совета директоров) о досрочном прекращении полномочий.Кроме того, члены правления могут сами отказаться от полномочий.

Ответственность членов правления

Члены правления несут ответственность за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием (п. 2 ст. 44 Закона об ООО).

Под убытками следует понимать (п. 2 ст. 15 ГК РФ):

расходы, которые ООО произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права;
утрату или повреждение имущества ООО;
неполученные доходы, которые ООО получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено, то есть упущенную выгоду.

Общество и его участники вправе потребовать возместить убытки. Принудительное взыскание возможно только в судебном порядке. При этом истцу нужно будет доказать:

противоправность действий (бездействия) члена правления, являющегося ответчиком;
факт возникновения у общества убытков;
размер убытков;
причинно-следственную связь между ненадлежащим (неразумным и (или) недобросовестным) поведением члена правления и возникшими убытками.

В свою очередь ответчику нужно будет доказать отсутствие вины в причинении убытков. Это подтверждает судебная практика (постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. № 15201/10, в этом примере к ответственности привлекают генерального директора, однако к членам правления такая практика тоже может быть применима).

Кроме того, если участник считает, что правление приняло решение с нарушением закона или устава и это решение нарушает его права и законные интересы, он может в судебном порядке признать такое решение недействительным (п. 3 ст. 43 Закона об ООО).

Не будут нести ответственность те члены правления, которые голосовали против решения, повлекшего убытки, а также те, кто не принимал участия в голосовании.

Если виновны несколько лиц – они будут нести солидарную ответственность.

Читайте также: