Сравните арбитражную и судебную процедуры разрешения международных споров

Обновлено: 24.04.2024

Стороны, участвующие в международных сделках, могут выбрать его для решения своих споров. Результатом этого процесса является юридически обязательное и подлежащее исполнению решение с действием res judicata (преюдициальная сила решения).

Арбитраж и государственный суд

При определении того, что выбрать государственный суд или арбитражную оговорку при обсуждении международных контрактов, могут возникнуть вопросы. Рассмотрим наиболее важные из них.

Компетентность и опыт

В государственном суде стороны не имеют никакого влияния на выбор судьи, назначенного для рассмотрения их спора, и поэтому не могут оценить, насколько судья технически компетентен. Однако в арбитраже стороны могут выбирать арбитров (или организацию, которая будет выбирать для них в случае разногласий), и могут выбирать лиц с соответствующим техническим опытом для решения своего спора.

Сохранение тайны и конфиденциальность

Судебные разбирательства, как правило, публичны, а поданные документы, и решение доступны для ознакомления неограниченного круга лиц. Однако, арбитражное разбирательство, документы и решения обычно являются частными между сторонами и арбитражным центром. Однако, сохранение в тайне – это не то же самое, что конфиденциальность. Арбитражное решение может стать общедоступным, когда начинается исполнительное производство, или когда сторона имеет юридическое обязательство по раскрытию. Суды в некоторых странах постановили, что арбитражные документы и разбирательства не защищены конфиденциальностью, поэтому местное законодательство может быть важным фактором при выборе места для проведения арбитража.

Возможность приведения в исполнение

Судебные решения осуществляются посредством принудительных полномочий государства. В арбитражных решениях нет таких автоматических полномочий по обеспечению исполнения, что означает, что решение должно быть добровольно соблюдено проигравшей стороной. Если этого не происходит, выигравшая сторона может добиваться исполнения в национальном суде. Однако судебные решения имеют территориальное ограничение, и нет никаких многосторонних конвенций для их исполнения, кроме как в рамках Европейского Союза.

Скорость и окончательность

Нейтралитет суда

Нейтралитет суда является одним из основных преимуществ арбитража. Стороны из разных стран часто предпочитают, чтобы арбитраж проходил в нейтральной третьей стране, чтобы обеспечить равное игровое поле и избегать того, чтобы одна сторона получала ощущение пристрастия.

Процедура

Процедура, принятая в национальных судах, устанавливается в регламенте, применяемом в таких судах (в России для споров между компаниями – это Арбитражный процессуальный кодекс). Такой регламент не обязательно подходит для отдельных случаев. Стороны, участвующие в международном арбитраже, могут адаптировать свои процессуальные нормы к своему конкретному спору, даже если арбитраж проводится в соответствии с установленным арбитражным регламентом.

Расходы

Расходы на возбуждение гражданского судопроизводства в национальных судах могут быть минимальными. Для сравнения расходы, понесенные в арбитражном разбирательстве, обычно выше. Одной из причин этого является то, что стороны оплачивают арбитров, арбитражное учреждение (если таковое имеются) и административные услуги в дополнение к другим общим судебным издержкам, тогда как в гражданском процессе многие из этих расходов относятся на счет государства.

Специальные полномочия

В судебном разбирательстве полномочия, которые может осуществлять суд, и средства правовой защиты, которые он может предложить, регулируются применимым законодательством государства. Однако, арбитр может осуществлять более широкие полномочия, предоставленные ему сторонами. Примером является то, что стороны уполномочивают арбитра решать спор в качестве мирового посредника или ex aequo et bono (по справедливости и доброй совести) (то есть без ссылки на закон, но исходя из того, что, по его мнению, является честным и справедливым в данных обстоятельствах).

Представительство

Для представительства стороны в суде практикующие юристы часто должны иметь профессиональную квалификацию этой юрисдикции и допускаться по правилам местного адвокатского объединения или профессионального органа. Стороны международного арбитража обычно могут быть представлены кем-либо, кого они хотят нанять. Представитель может быть адвокатом или техническим лицом, имеющим соответствующий опыт, но в большинстве случаев он не должен принадлежать к любому профессиональному органу, в котором проводится арбитраж.

Ключевой выбор

После того, как стороны выбрали решение своего спора путем арбитража, им необходимо принять некоторые основные решения, которые рассматриваются ниже. Увеличение числа споров, связанных с арбитражем, привело к распространению арбитражных центров, которые являются специализированными организациями, управляющими арбитражным разбирательством. За определенную плату они оказывают различные услуги спорящим сторонам, их представителям и арбитрам. Стороны, имеющие опыт в международном арбитраже, могут, однако, предпочесть организовать арбитражную процедуру без помощи учреждения путем выбора специального, а не постоянно действующего арбитражного центра.

Специальный арбитраж

Специальный арбитраж относится к арбитражу, проводимому без помощи арбитражного центра. Это может означать, что стороны и арбитражный суд будут составлять процессуальные нормы по мере их продвижения. Однако, национальные арбитражные законы обычно содержат определенные обязательные правила, от которых стороны и арбитры не могут отступать. Они также могут содержать необязательные положения, которые действуют в качестве правил по умолчанию, которые применяются там, где стороны не предоставили для этого конкретного обстоятельства. Эти положения также служат руководством для сторон и суда.

Постоянно действующие арбитражные центры (Институциональный арбитраж)

В некоторых арбитражных соглашениях стороны предпочитают проводить арбитраж в соответствии с регламентом конкретного центра. Такие центры во всем мире оказывают административную помощь сторонам и обычно формулируют свой собственный регламент арбитража и стандартное арбитражное соглашение. Стороны могут принять решение о включении стандартной арбитражной оговорки такого центра в свой договор или разработать свое собственное соглашение о проведении арбитража в соответствии с регламентом конкретного центра. Важно четко определить конкретный центр в арбитражном соглашении, чтобы избежать двусмысленности, и гарантировать, что соглашение не станет неисполнимым.

После выбора арбитражного центра, подразумевается, что его регламент включается в соглашение посредством ссылки на него в тексте такого соглашения.

Арбитражный центр будет управлять арбитражем в соответствии со своим регламентом, и стороны по договору будут обязаны соблюдать его. Регламент, применимый к арбитражу, в большинстве случаев будет версией правил, используемых на момент подачи спора в учреждение для управления.

Основное различие между специальным и институциональным арбитражем заключается в том, что в институциональном арбитраже стороны уже имеют набор арбитражных правил, регулирующих арбитражную процедуру. Очень часто стороны в рамках специального арбитража принимают Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ для регулирования своей процедуры.

В этом деле российская юридическая фирма получила решение Российско-сингапурского арбитража о взыскании задолженности по договору об оказании юридических услуг с российского юридического лица. Затем она обратилась в Арбитражный суд города Москвы за признанием и приведением в исполнение такого решения в порядке главы 31 Арбитражного процессуального кодекса РФ (АПК РФ).

Российский суд, исследовав в совокупности указанные факты, отказал в удовлетворении заявления, применив при этом фундаментальное основание для отказа в признании и приведении в исполнение решения иностранного арбитража – противоречие публичному порядку. Суд установил, что данное решение Российско-сингапурского арбитража фактически является решением третейского суда, принятым на территории Российской Федерации.

Иными словами, в рассматриваемой ситуации иностранный арбитраж, формально именующийся таковым, фактически прикрывает российский третейский суд, и, следовательно, приведение в исполнение такого решения будет противоречить публичному порядку Российской Федерации.

Таким образом, суд установил, что признание и приведение в исполнение такого решения в порядке, предусмотренном для решений иностранных арбитражей (глава 31 АПК РФ), является обходом предусмотренного порядка рассмотрения арбитражным судом заявлений о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов, принятых на территории Российской Федерации (глава 30 АПК РФ). По мнению суда, публичному порядку противоречит подмена правовой конструкции российского третейского суда "фиктивным" иностранным арбитражем, для решений которого предусмотрен более простой порядок исполнения.

Когда арбитраж является международным?

Определение, вынесенное Арбитражным судом города Москвы, является, на наш взгляд, законным и обоснованным. Оно является логичным продолжением как международных правовых актов, так и тенденций российского законодательства в сфере регулирования международных арбитражей и арбитражей внутренних споров.

Так, статьей I Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений предусмотрено, что она применяется в отношении признания и приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений. То есть в указанной конвенции ключевым является место вынесения решения, и можно сказать, что именно такую логику применил суд в рассматриваемом деле.

Для организации международных арбитражей большое значение имеет Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 год, с изменениями, принятыми в 2006 году), который разработан в качестве модельного закона для национального регулирования международных арбитражей и использован для формирования национального законодательства в этой отрасли более чем в 70 странах мира.

Статья 3 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже разъясняет, что арбитраж является международным, если коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения в момент его заключения находятся в различных государствах; или в случае, если одно из следующих мест находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия:

место арбитража, если оно определено в арбитражном соглашении или в соответствии с ним;

любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора; или

стороны прямо выраженным образом договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной.

Предложенная в этой статье Типового закона ЮНСИТРАЛ логика также показывает, что арбитраж признается международным тогда, когда либо правоотношения сторон, либо стороны связаны с местом арбитража.

Таким образом, можно сказать, что определение Арбитражного суда города Москвы соответствует принципам основного международного договора в этой сфере и принципам Типового закона ЮНСИТРАЛ.

Доводы ООО "Коммон Лигал Проперти"

Доводы заявителя, испрашивающего признание и приведение в исполнение спорного решения международного арбитража, заключались в том, что по смыслу Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений и главы 31 АПК РФ рассматриваемое решение является решением именно международного арбитража. В самом решении определено место арбитража (Сингапур), и то, что арбитражное решение было принято на территории Российской Федерации, не делает его автоматически решением внутреннего российского арбитража. По мнению заявителя, российское право устанавливает, что арбитражное решение считается принятым в месте арбитража. При этом оно не устанавливает, что местом арбитража считается то место, в котором принято арбитражное решение. Следовательно, приведение его в исполнение не может нарушать публичный порядок Российской Федерации.

С такими доводами нельзя согласиться, поскольку они представляют собой формальную трактовку положений АПК РФ и Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Имеющаяся возможность указать место арбитража в стране регистрации международного арбитражного учреждения и при этом вынести решение в месте, где находятся обе стороны разбирательства, не должна позволять сторонам обходить требования закона. Правовой смысл института международного арбитража позволяет сторонам во внесудебном порядке разрешать споры с иностранным элементом, и в случае отсутствия такого иностранного элемента стороны должны обращаться в национальный третейский суд.

Прецедентное значение

Рассматриваемое в статье определение является важным также для оценки перспективы работы внутренних третейских судов и международных арбитражей в России. Так, новый Федеральный закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" регулирует устройство арбитражей внутренних споров. Он предусматривает, что сейчас на территории Российской Федерации получить право на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения можно только при соответствии ряду условий. Так, например, среди требований указывается репутация некоммерческой организации, при которой создается постоянно действующее арбитражное учреждение, масштаб и характер ее деятельности с учетом состава ее учредителей (участников), который позволит обеспечить высокий уровень организации деятельности постоянно действующего арбитражного учреждения, в том числе в части финансового обеспечения создания и деятельности соответствующего учреждения, осуществление указанной организацией деятельности, направленной на развитие арбитража в Российской Федерации.

Проверка таких характеристик для третейских судов будет в новинку, и, соответственно, затруднит получение разрешения на осуществление функций постоянно действующего арбитражного учреждения для многих организаций.

Новый федеральный закон "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации", предъявляющий высокие стандарты для организации третейских судов, позволяет законодателю обеспечивать единое правовое поле для разрешения коммерческих споров, обеспечивающее сторонам эффективное и беспристрастное разбирательство. Соответствующие требования предъявляются в АПК РФ к принудительному исполнению решений третейских судов, принятых на территории Российской Федерации.

В фабуле рассматриваемого определения Арбитражного суда города Москвы усматривается возможность обойти новые требования для арбитражей внутренних споров, которую создатели третейских судов в России в будущем могут использовать для продолжения своей деятельности. Формально регистрация третейского суда в иностранной юрисдикции и вынесение решения такого третейского суда удаленно либо в месте нахождения сторон (как в рассматриваемой ситуации – в Москве) не противоречат требованиям применимых норм международного права и российского законодательства.

Однако рассматриваемое определение Арбитражного суда города Москвы предусматривает решение этой проблемы для практики с помощью инструмента противоречия публичному порядку. Суд, трактуя обстоятельства дела, не применил формальный подход к ситуации, в которой арбитраж, разрешающий спор, только лишь называется международным. Это определение соответствует принципам, заложенным в международных актах и российском законодательстве, которые четко разделяют арбитраж внутренних споров и международный арбитраж. Подобное определение является позитивной тенденцией для российской судебной практики, поскольку не позволяет подменять два разных правовых института с различным регулированием и порядком исполнения.

Определение Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-219464/2016 является однозначно позитивной тенденцией для российской судебной практики, поскольку не позволяет подменять два разных правовых института с различным регулированием и порядком исполнения. При этом суд правомерно отклонил доводы заявителя, основанные на формальном толковании законодательства.

Рассматриваемое определение уже устояло в суде кассационной инстанции, однако в картотеке арбитражных дел есть информация о подаче заявителем кассационной жалобы в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации. Оценка Верховным Судом обстоятельств настоящего дела также будет иметь существенное значение для судебной практики, однако, поскольку в определении представлен исчерпывающий правовой анализ проблемы и фактических обстоятельств, велика вероятность того, что Верховный Суд не примет жалобу к производству.

По законодательству для разрешения экономических конфликтов между хозяйствующими субъектами предусмотрена отдельная инстанция – арбитражный суд. Именно сюда предприниматели подают иски к контрагентам и государственным контролирующим органам. Также рассмотрение споров в арбитражном суде может касаться граждан – если физическое лицо вступает в конфликт с организацией, в которой является акционером (участником, учредителем).

Перед обращением в арбитраж необходимо определить подведомственность дела. Это задача опытного юриста, так как нюансов много. Как минимум нужно установить экономический характер (предмет) взаимоотношений между конфликтующими сторонами. Список подведомственных дел очень обширен.

Чаще всего предприниматели судятся друг с другом по вопросам обязательств, имущества и денег – основные направления:

неисполнение договорных обязательств;
одностороннее незаконное расторжение договора;
возмещение убытков и упущенных выгод;
невозврат дебиторской/кредиторской задолженности;
незаконное завладение имуществом предприятия и т.д.

Кроме того, рассмотрение споров в арбитражном суде часто связано с ущемлением предпринимательских прав со стороны государственных инстанций. Здесь дела сосредоточены вокруг налоговых, регистрационных (ликвидационных), таможенных вопросов. Например, можно оспорить налоговые штрафы и пени, приостановку деятельности, принудительное закрытие фирмы и т.д.

ДЛЯ НАЧАЛА СУДЕБНОГО ПРОИЗВОДСТВА НУЖНЫ ОСНОВАНИЯ

Судья может принять либо отклонить поданный иск – в любом случае решение принимается в 5-дневный срок. Рассмотрение спора в арбитражном суде начинается, если его предмет соответствует нормам, закрепленным в АПК РФ – конфликт носит финансовый или имущественный характер (под имуществом подразумевается как материальная, так и интеллектуальная собственность).

Отказ в возбуждении дела может последовать даже при наличии оснований. Распространенные причины – ошибки в исковом заявлении, неполный пакет документов (в том числе отсутствие квитанции об уплате госпошлины), не подавалась досудебная претензия. Последняя предполагает, что перед обращением в суд стороны приложили все усилия по мирному решению вопроса, даже если в договоре нет конкретного пункта о досудебной претензии.

При наличии недочетов исковое заявление остается без движения. Судья определяет время, в течение которого истец должен устранить все ошибки. После исправления заявление принимается в производство.

Во-первых , арбитражный суд ставит в приоритет документальные факты, а не свидетельские показания. Во-вторых, изначальную правовую позицию невозможно изменить по ходу процесса. В связи с этим нужно особенно тщательно подходить к формированию доказательной базы.

Несмотря на то, что принятие решения в основном зависит от документированной информации, прения сторон имеют большое значение. Излагать суть проблемы нужно грамотно и убедительно – любая реплика может быть растолкована судьей как угодно. Здесь истец без специальных юридических знаний и опыта в профильной судебной практике рискует наделать ошибок. Оптимальный вариант – нанять представителя. Профессиональный юрист проведет клиента по всем этапам, от досудебного мирного урегулирования вопроса до сбора доказательств и ведения дела в суде.

Важно! Рассмотрение спора в арбитражном суде может закончиться в пользу ответчика, если его представляет грамотный адвокат, а истец действует самостоятельно. Юрист знает правовые тонкости, находит противоречия в законах и правильно их использует – то есть правомерность действий можно доказать с любой стороны. Поэтому арбитражные дела считаются одними из наиболее сложных и запутанных. Дилетантство здесь неприемлемо. Для истца проигрыш спора чреват не только прямыми потерями от неудовлетворения иска, но и дополнительными расходами – судебные издержки не получится переложить на плечи ответчика.

Решение арбитражного суда первой инстанции можно обжаловать, но апелляции и кассации влекут за собой потерю денег и времени. На подачу апелляционной жалобы отводится месяц с момента вынесения решения. По итогам ее рассмотрения суд может оставить действующее решение, частично или полностью его изменить, вообще прекратить производство. Обжаловать итоги такого заседания можно исключительно по кассации, на ее подачу также отводится 30 дней.

Заказать арбитражное сопровождение можно через онлайн-заявку на сайте. Если нужно проконсультироваться, позвоните нам или напишите свой вопрос в чат.

Когда арбитраж является международным?

место арбитража, если оно определено в арбитражном соглашении или в соответствии с ним;

Доводы ООО "Коммон Лигал Проперти"

Прецедентное значение

Читайте также: