Может ли адвокат заниматься предпринимательской деятельностью

Обновлено: 16.05.2024

Конституционный суд РФ 19 июля дал новое толкование положению закона об адвокатской деятельности, которым адвокатам запрещено вступать в трудовые отношения в качестве работника и замещать должности в органах власти. Дело было рассмотрено в закрытом заседании без проведения слушаний.

Вскоре по представлению Главного управления Минюста по Москве в отношении адвоката было возбуждено дисциплинарное дело. Решением Совета Адвокатской палаты Москвы в марте 2018 года к адвокату была применена мера дисциплинарной ответственности в виде замечания за занятие муниципальной должности. По мнению Совета АП, совмещение адвокатской деятельности со статусом лица, занимающего муниципальную должность, даже и на непостоянной основе, свидетельствует о вхождении члена адвокатского сообщества, вопреки закону, в систему органов местного самоуправления. Это нарушает как независимость адвоката в качестве советника по правовым вопросам, так и принцип равноправия адвокатов, поскольку адвокат получает возможность использовать депутатские полномочия и привилегии, в том числе при оказании юридической помощи своим доверителям. Депутату было указано на необходимость в течение полугода устранить нарушение норм закона об адвокатской деятельности. Он был предупрежден, что неисполнение решений органов адвокатской палаты может повлечь прекращение статуса адвоката. Депутат попытался оспорить это решение совета в суде, но Хамовнический райсуд Москвы оставил его в силе.

Тогда адвокат подал жалобу в КС на неконституционность положений закона об адвокатской деятельности, которыми установлено, что адвокат, в частности, не вправе занимать государственные должности РФ, субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности без учета того, исполняет он свои полномочия в данном органе на постоянной или на непостоянной основе.

Как отметил КС, Адвокатская палата Москвы, членом которой является заявитель, исходит из того, что в случае, если адвокат был избран на должность депутата муниципального образования и соответствующие полномочия осуществляются им на непостоянной основе, он должен либо прекратить полномочия депутата, либо утратить статус адвоката. В то же время адвокатскими палатами Московской, Ленинградской и Омской областей, Краснодарского края и Республики Башкортостан совмещение адвокатской деятельности и исполнения полномочий депутата представительного органа муниципального образования на непостоянной основе не рассматривается как влекущее прекращение статуса адвоката. Между тем недопустимо положение, когда возникают такие различия в правах лиц, принадлежащих к одной и той же категории.

Не имеет разумного конституционно-правового обоснования лишение гражданина, осуществляющего депутатские полномочия на непостоянной основе, статуса адвоката только в силу самого факта замещения муниципальной должности безотносительно к характеру исполняемой публично-правовой функции. По мнению КС, несмотря на то, что органы местного самоуправления являются элементом системы публичной власти, их основное предназначение состоит в решении вопросов местного значения. В их деятельности преобладают коммунально-хозяйственные аспекты.

Конституция РФ не содержит предписаний, которые бы прямо запрещали адвокату осуществлять полномочия депутата на непостоянной основе. Законом об адвокатской деятельности предусмотрено, что избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе признается обстоятельством, влекущим в обязательном порядке приостановление статуса адвоката. Вместе с тем действующее правовое регулирование предусматривает, что по некоторым должностям в органах государственной власти и местного самоуправления полномочия осуществляются на непостоянной основе, то есть без отрыва от основной профессиональной деятельности.

Приведенные законоположения во взаимосвязи с нормами закона об адвокатской деятельности позволяют полагать, что если полномочия депутата осуществляются адвокатом на непостоянной основе, то приостановление или прекращение статуса адвоката не предусмотрено.

КС указал, что, таким образом, действующее законодательное регулирование позволяет утверждать, что законодатель не предусматривает каких-либо правовых последствий замещения муниципальной должности адвокатом для его адвокатского статуса в случае, если он избран депутатом представительного органа муниципального образования и осуществляет свои полномочия на непостоянной основе. Причем с учетом конституционных требований соразмерности налагаемых ограничений и определенности правового регулирования это должно расцениваться не как пробел в определении правовых последствий, а как квалифицированное умолчание. Что, в свою очередь, свидетельствует о том, что на осуществление полномочий депутата на непостоянной основе оспариваемое положение закона не распространяется. Соответственно, не предполагается запрет адвокату совмещать адвокатскую деятельность с осуществлением им полномочий депутата на непостоянной основе.

Правоприменительные решения, вынесенные в отношении заявителя на основании оспариваемого положения закона в его ином истолковании, подлежат пересмотру в установленном порядке. Постановление окончательное, не подлежит обжалованию и вступает в силу со дня официального опубликования.

ГлавнаяАдвокатуАдвокатская практика ФНС России признала факт незаконной регистрации адвоката в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС Россиии по г. Чебоксары

ПИСЬМО ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ РОССИИ
По факту незаконной регистрации адвоката АП ЧР в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС России по г. Чебоксары ЧР

Адвокат Адвокатской палаты Чувашской Республики обратился с жалобой по факту незаконной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в ЕГРИП ИФНС России по г. Чебоксары.

По результатам данного обращения был дан следующий ответ:

"Федеральной налоговой службой получена направленная Управлением Федеральной налоговой службы по Чувашской Республике (далее - Управление) письмом от 02.11.2016 № 06-13/13493 жалоба "данные изъяты" (далее - Заявитель, "данные изъяты" ) от 31.10.2016 (вх. № 030846/ЗГ от 08.11.2016) на решение Управления от 20.10.2016 № 06-08/12784@ (№ 306) (далее - Решение № 06-08/12784@), а также письмо ИФНС России по г. Чебоксары (далее - Инспекция) от 28.06.2016 № 09-19/020192.

В жалобе от 31.10.2016 "данные изъяты" выражает несогласие с Решением № 06-08/12784@, в котором Заявителю отказано в удовлетворении жалобы "данные изъяты" об исключении из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП) записи о регистрации Заявителя в качестве индивидуального предпринимателя.

"данные изъяты" сообщает, что 02.04.2016 из Управления Пенсионного фонда России по г. Чебоксары (далее - Управление ПФР) Заявителем получены два требования об уплате недоимки по страховым взносам как в качестве адвоката, так и в качестве индивидуального предпринимателя.

14.06.2016 Заявитель обратился в Инспекцию с заявлением, в котором просил разобраться по поводу необходимости уплаты недоимки по страховым взносам как в качестве адвоката, так и в качестве индивидуального предпринимателя.

Инспекцией в письме от 28.06.2016 № 09-19/020192 сообщено Заявителю о регистрации его с 03.02.2004 в качестве индивидуального предпринимателя.

Также "данные изъяты" в жалобе от 31.10.2016 сообщает о неоднократном обращении его в органы прокуратуры Чувашской Республики.

Согласно письму Прокуратуры Чувашской Республики от 12.09.2016 №7-594-2013 представленные Заявителем в Инспекцию Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Калининскому району г. Чебоксары Чувашской Республики (далее - ИМНС) сведения о регистрации "данные изъяты" в качестве адвоката не могли служить документом, подтверждающим регистрацию данного лица в качестве индивидуального предпринимателя, в связи с чем решение о включении в ЕГРИП записи о "данные изъяты" как индивидуальном предпринимателе принято регистрирующим органом в отсутствие к тому оснований.

В связи с изложенным "данные изъяты" просит Федеральную налоговую службу пересмотреть письмо Инспекции от 28.06.2016 № 09-19/020192, Решение № 06-08/12784@, а также исключить из ЕГРИП запись от 03.02.2004 о регистрации Заявителя в качестве индивидуального предпринимателя.

Федеральная налоговая служба, рассмотрев жалобу "данные изъяты" от 31.10.2016, исследовав и оценив материалы, представленные Управлением, сообщает следующее.

На основании пункта 1 статьи 14 Закона № 63-ФЗ территориальный орган федерального органа исполнительной власти в области юстиции ведет реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (далее - региональный реестр).

Вместе с тем, Федеральная налоговая служба считает, что в рассматриваемой ситуации отсутствовали основания для принятия решения о регистрации в связи с нижеследующим.

Таким образом, Решение № 348 не соответствует законодательству Российской Федерации.

Федеральная налоговая служба отмечает, что на данное обстоятельство также было указано Прокуратурой Чувашской Республики в письме от 12.09.2016 № 7-594-2013.

Одновременно Федеральная налоговая служба поручает Управлению Федеральной налоговой службы по Чувашской Республике в срок не более пяти рабочих дней со дня получения настоящего решения обеспечить внесение регистрирующим органом соответствующей записи в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и об исполнении сообщить в Управление досудебного урегулирования налоговых споров Федеральной налоговой службы не позднее следующего дня по истечении вышеуказанного срока".

Сегодня, 31 мая, ежегодно празднуется День российской адвокатуры. Этот праздник пока не имеет статус официального, но объединяет многочисленное сообщество работников адвокатуры, занимающихся защитой интересов в суде.

Южно-Российский институт управления, реализуя направления подготовки юридического профиля бакалавриата, специалитета, магистратуры и аспирантуры, готовит обучающихся в том числе и к адвокатской деятельности. В преддверии праздника мы спросили действующих адвокатов, обучающихся в аспирантуре ЮРИУ РАНХиГС, о пути в профессию и особенностях работы адвоката.

Ольга Малюкова, аспирант 1 курса кафедры гражданского и предпринимательского права, адвокат, член Адвокатской палаты Ростовской области

Как Вы выбрали профессию адвоката?

Желающим принять участие в этой сцене была отведена одна из ролей: судьи, прокурора, защитника и самого Раскольникова. Конечно, большинство одноклассников хотели быть судьями и прокурорами, но мне (по распределению) досталась роль защитника.

В тот момент я даже не предполагала, как можно защитить Раскольникова. Мне казалось, что те одноклассники, которым досталась роль судьи и прокурора, даже не утруждали себя мыслить. Им все было ясно, очевидно и понятно. Мне же пришлось думать, как преподать и обыграть случившееся, а также смягчить участь Раскольникова. Этот урок литературы сыграл решающую роль в выборе моей будущей профессии – мне понравилось мыслить.

Что нравится в профессии?

Еще с юности я писала стихи, которые публиковались в местной газете. Выбирая профессию адвоката я понимала, что эта профессия позволит мне не только помогать людям и защищать их, владея законами, но и научит из потока информации извлекать главное, формулировать основное и преподносить информацию, выстраивая линию защиты с творческим подходом.

Какие рекомендации могли бы дать ребятам, только приступающим к выбору профессии?

Выбирая профессию адвоката (юриста), необходимо любить чтение и тишину. Красноречие, по моему мнению, может прийти и с годами, с приобретенным опытом и закрепленными на практике знаниями.

Профессии адвоката, как и любой другой профессии, присущи свои особенности. Одними из ключевых навыков являются не только умение слушать, слышать и анализировать. При этом нужно уметь извлекать хорошее из плохого, приятное из неприятного, положительное из отрицательного.

Ирина Антонченко, аспирант 1 курса кафедры административного и служебного права, адвокат, член Адвокатской палаты Ростовской области

Как Вы выбрали профессию?

Прежде чем прийти в адвокатуру я более 10 лет проработала в государственных структурах. Но в силу своего независимого характера комфортно себя не ощущала. Государственные структуры предполагают определенную иерархию. Работа клерка в большинстве своём однотипная, а профессия адвоката в какой-то степени творческая и многогранная. Так я и пришла к осуществлению мечты детства.

Какие рекомендации могли бы дать ребятам, только приступающим к выбору профессии?

Адвокатам очень часто приходится решать сложные задачи, выстраивать логические цепочки, анализировать, делать выводы, поэтому необходимо формировать особое мышление.

Нужно понимать, что доверители обращаются к нам для решения своих проблем с разными эмоциями. Как правило это конфликтность, озлобленность. Этот фактор необходимо учитывать, в связи с чем адвокату важно владеть и основами психологии.
А ещё важно беречь свою репутацию — тогда успех в профессии гарантирован.

Есть ли в деятельности адвоката какие-либо специфические особенности?

Безусловно. Адвокат, в силу закона, абсолютно независим. Любой профессиональный защитник должен в первую очередь защищать интересы своего доверителя любым законным способом. Адвокаты не работают по трудовым договорам, не получают заработную плату.

Заработная плата адвоката – это гонорар, вознаграждение, которое устанавливается в зависимости от категории и сложности дела. Заработок адвоката зависит от него самого. В связи с чем в профессии очень важна самодисциплина.

Стелла Жоаким, аспирант 1 курса кафедры уголовно-правовых дисциплин, адвокат, член Адвокатской палаты Ростовской области

Как Вы выбрали профессию?

Профессию адвоката я выбрала не сразу, а спустя 7 лет после окончания юридического факультета. Бывает, когда в адвокатуру приходят сразу, но это скорее исключения из правил. Таким образом, адвокат уже имеет определённый стаж в своей сфере, да и доверители предпочитают обращаться к специалистам постарше. В моём случае, до получения статуса адвоката я занималась трудовым правом и смежными отраслями, работая в отделе кадров на предприятии. В какой-то момент, достигнув должности руководителя, я осознала, что дальнейшего развития как юриста в данной области не будет.

Профессия адвоката позволяет постоянно решать задачи разного уровня, тем самым совершенствуя свои знания. А как известно, очень полезно знать чужие обязанности и свои права. Кроме того, есть возможность, осуществляя свою деятельность, знакомиться с интересными и разными людьми, иногда это наши оппоненты, иногда доверители.

Какие рекомендации могли бы дать ребятам, только приступающим к выбору профессии?

Несмотря на то что адвокат является профессиональным советником по правовым вопросам, я бы назвала нас ещё и психологами. Так как часто доверителю нужна не только юридическая помощь, но и возможность высказаться, пожаловаться на сложившуюся ситуацию. Борьба за восстановление справедливости очень часто сопряжена с неприятными процедурами, доставляющими моральные страдания и нервные переживания. Будь то судебное разбирательство между бывшими супругами или уголовное преследование.

Приходить в профессию стоит только осознав это. Нужно уметь пропускать через себя чужие переживания, оставаясь профессионалом в своей сфере. Адвокат — член адвокатского сообщества, одного из важнейших институтов и оплотов правового гражданского общества. Он должен уметь балансировать между интересами доверителя и уважением действующих законов государства.

Янина Пироженко, аспирант 2 курса кафедры процессуального права, адвокат, член Адвокатской палаты Московской области

Как Вы выбрали профессию?

Я из творческой семьи и много ездила с родителями по стране. Однажды попутчицей стала женщина, которая рассказывала о своей дочери-адвокате, возмущаясь и сожалея, что дочь выбрала такую профессию. В словах нашей попутчицы была горечь оттого, что посещение СИЗО/ИВС и общение с криминальными элементами — это вовсе не работа для молодой особы. Заинтересовавшись этой темой, я объявила родителям, что буду юристом. Романтический шлейф, связанный с этой профессией, борьба добра и зла, желание помочь людям и наказать виновных — все это казалось мне тогда очень привлекательным. И мои устремления были в направлении следствия прокуратуры.

Есть ли в деятельности адвоката какие-либо специфические особенности?

В любой профессии есть свои сложности. Всегда нужно помнить, что ты, прежде всего – ЧЕЛОВЕК, и только потом юрист, адвокат, следователь, прокурор, судья и т.д.

Профессия обязывает нас быть врачами и психологами, журналистами и артистами, держать руку на пульсе всех актуальных событий и для этого каждый день читать книги, прессу, изменения в действующем законодательстве, комментарии к нему. Хотя в России официально не утверждено прецедентное право (когда подобные дела должны решаться по аналогии), необходимо знакомиться с судебной практикой и, конечно же, повышать квалификацию.

Минимальный набор требований к адвокату, на мой взгляд: быть коммуникабельным и устойчивым к стрессу, уметь планировать свой рабочий день, ждать и анализировать, быть внимательным к деталям и выполнять кропотливую работу, проявлять смелость и решительность.

Имеет ли право адвокат, параллельно быть ИП, работающим по упрощенке или по патенту, вид деятельности-сдача в аренду своего имущества? +Имеет ли право адвокат, оформиться как ИП по упрощенке и осуществлять свою деятельность адвоката как ИП и платить налог 6%, а не 13?

Имеет ли право адвокат, оформиться как ИП по упрощенке и осуществлять свою деятельность адвоката как ИП и платить налог 6%, а не 13?
Олег

Помимо всего прочего согласно пп. 10 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации не вправе применять УСН нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований.

То есть оформление адвоката в качестве ИП на УСН может повлечь за собой рассмотрение данного вопроса в соответствующем органе адвокатской палаты (Совет АП) с возможным принятием решения о лишении статуса адвоката, осуществляющего также иную деятельность помимо разрешенной, на основании ст. 17 Закона №63-ФЗ.

Непосредственно в этой норме идет речь о том, что адвокату не разрешено применять УСН по своей прямой деятельности.

Смысл тут вот в чем.

Действительно по существу сдача имущества в аренду может не обладать признаками предпринимательской деятельности. Например, когда человек сдает одну принадлежащую ему квартиру на длительный срок. Но дело в том, что когда Вы регистрируетесь как предприниматель, Вы заранее декларируете, что будете заниматься именно ею. Кроме того, предприниматель вправе заниматься и иными видами деятельности. То есть его возможности в этом смысле вполне открыты. И вот тут и возникает противоречие с правилами адвокатской профессии, которое может привести к негативным для адвоката последствиям.

Имеет ли право адвокат, параллельно быть ИП, работающим по упрощенке или по патенту, вид деятельности-сдача в аренду своего имущества?

Интересный вопрос, но многие спорят и высказывают различные мнения. Но я склоняюсь, что нет. Согласно ст. 2 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ. Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности.

Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации (далее также — адвокатская палата), Федеральной палате адвокатов Российской Федерации (далее также — Федеральная палата адвокатов), общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.

Как видите, что статья не содержит прямого запрета. Однако цель адвокатской деятельность не преследует цели предпринимательской деятельности + не написано про во возможность совмещения.

+указанная деятельность будет противоречить Кодексу проф. этики адвоката:

Адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе, а также иной деятельности в случаях, предусмотренных законодательством.

Адвокат вправе заниматься научной, преподавательской, экспертной (в том числе в органах и учреждениях Федеральной палаты адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а также в адвокатских образованиях) и иной творческой деятельностью.

Адвокат вправе инвестировать средства и распоряжаться своим имуществом, включая недвижимость, а также извлекать доход из других источников, например, от сдачи недвижимости в аренду (наем), если эта деятельность не предполагает использование статуса адвоката. (п.3 ст. 9 указанного кодекса этики)

Читайте также: