Порядок составления протокола при производстве действий по осуществлению налогового контроля

Обновлено: 18.05.2024

Выемка документов и предметов у налогоплательщика в ходе выездной проверки ФНС когда-то считалась нонсенсом, случаем из ряда вон выходящим. Надо было очень постараться, чтобы дело дошло до выемки, например, всячески препятствовать проведению проверки. Сейчас же эта мера налогового контроля применяется все шире. А согласно недавним пояснениям ФНС, выемка может осуществляться не только у налогоплательщика, но и у его контрагента.

4 причины проведения выемки документов.

У налоговой есть весомые основания полагать, что документы, подтверждающие правонарушение, могут быть уничтожены, спрятаны, изменены, подменены.
Налогоплательщик отказывается представить запрашиваемые документы. Или же он не предоставил их в указанные сроки.
Необходимо проведение почерковедческой или другой экспертизы документов,
Документы прикладываются к материалам проверки в качестве вещественного доказательства.

Ночь – не время для выемки.

Выемка незаконна без постановления.

Выемка документов - процесс не спонтанный. Ситуация, когда инспектор во время выездной проверки решил в одночасье произвести выемку, невозможна. Выемка документов во время выездной налоговой проверки проводится на основании постановления, заранее выписанного и завизированного руководителем налоговой инспекции (или его заместителем) и налоговым инспектором, отвечающим за конкретную выездную налоговую проверку. Если постановление не завизировано указанными должностными лицами, то оно может быть обжаловано в вышестоящем налоговом органе и в суде.

Постановление должно в обязательном порядке содержать указание причины, по которой проводится выемка документов – так называемую мотивировочную часть.

дата;
фамилия, имя, отчество, должность инспектора, который вынес постановление, наименование налогового органа;
полное наименование организации-налогоплательщика, в которой проводится выемка документов;
ИНН и КПП налогоплательщика;
причина выемки документов. Согласно НК, выемка должна иметь мотив (обоснование). Причем, обоснование должно быть достаточными. Оно должно содержать факты и обстоятельства, указывающие на то, что налогоплательщик имеет намерение уничтожить, спрятать, изменить или подменить документы.
описание изымаемых документов (допускается обобщенное описание);
дата, подпись и инициалы ответственного лица организации-налогоплательщика, которому передано постановление. Если его получает представитель, должно быть указано, на основании какого документа он имеет данные полномочия.

Нередко у налогоплательщиков возникает вопрос: должны ли его познакомить с перечнем предполагаемых для изъятия документов? Должен ли этот перечень быть прописан в протоколе? Ответ отрицательный. 94 статья НК о выемке не содержат обязательного условия об указании конкретного перечня документов в постановлении о производстве выемки. Налоговый орган не может заранее располагать сведениями о всех документах, оформленных налогоплательщиком при осуществлении предпринимательской деятельности.

Как проходит выемка. Процедура.

Процедура выемки начинается с предъявления Постановления о производстве выемки.
В обязательном порядке всем присутствующим должны быть озвучены их права и обязанности в ходе данной процедуры.

представитель налогоплательщика,
понятые,
специалист, если это необходимо.

После предъявления постановления и озвучивания прав-обязанностей, инспектор должен предложить налогоплательщику добровольно предоставить документы и предметы.
Все изымаемые документы показываются понятым и остальным присутствующим на процедуре выемки документов.
Изъятые документы нумеруются, прошнуровываются и скрепляются печатью или подписью лица, у которого производится выемка.
По результатам выемки составляется протокол.
Копия протокола передается под расписку налогоплательщику или его представителю, у которого эти документы и предметы были изъяты.

Если налогоплательщик против выемки. Процедура.

Если налогоплательщик против выемки и отказывается добровольно выдать документы и предметы, требуемые налоговой, то выемка происходит в принудительном порядке. Переносы сроков, протоколы разногласий и т.п. инструменты в данном случае не работают.

Что должно быть указано в протоколе выемки.

Форма Протокола о производстве выемки, изъятия документов и предметов утверждена Приказом ФНС России от 07.11.2018 № ММВ-7-2/628@, и прикреплена к нему в приложении под номером 24.

Содержание протокола о выемке:

наименование документа;

место и дата составления;

время начала и окончания выемки;

должность, Ф.И.О. должностного лица, составляющего протокол;

данные участников выемки (Ф.И.О., адрес и др.);

сведения об изъятых документах, предметах;

результаты выемки.

Как описывается изъятый документ или предмет:

наименование;

количество изъятых предметов;

индивидуальные признаки изъятого документа или предмета;

стоимость изъятого предмета (в случае, если есть возможность ее определения).

Данные об изъятых документах могут быть отражены как в самом протоколе, так и в отдельном документе – описи, прилагаемой к протоколу.

По месту жительства изъять документы сложнее.

В рамках выездной налоговой проверки физического лица налоговые органы не могут произвести выемку документов и предметов, находящихся в жилых помещениях налогоплательщика без согласия проживающих в этом помещении.

А вот в нежилом помещении в рамках выездной проверки, независимо от согласия или несогласия проверяемого, налоговики могут произвести выемку документов и предметов.

ФНС считает выемку документов у контрагента правомерной.

Где налоговая проверка может изъять документы? По фактическому адресу, по адресу регистрации, у контрагента. Такую позицию ФНС озвучила в письме от 17.09.2021 г. № СД-4-2/13234@.

ФНС исходит из того, что в законодательстве нет прямого указания, что выемка может быть осуществлена только по месту регистрации компании, следовательно, выемка может осуществляться там, где компания фактически ведет свою деятельность.

Кроме того, ФНС выразило свое согласие с позицией Арбитражного суда Московского округа, который вынес решение о проведении выемки документов у контрагента компании. Речь идет о деле № А40-17635/2018 от 28 февраля 2019 года. По мнению ФНС, утверждение, что выемка может проводиться только на территории налогоплательщика, является ошибочным. Выемка может быть проведена и на территории его контрагента, если имеются сведения, подтверждающие взаимозависимость компаний.

СБИС Электронный документооборот позволяет держать в порядке документооборот с контрагентами, существенно ускорить движение документов в компании, и приятным бонусом - сократить расходы на бумагу, комплектующие и т.п.

Не потерять документы, не загромождать лишнее пространство бумажным архивом позволяет СБИС Архивный электронный документооборот. Со СБИС вы будете готовы к выемке – все документы вы сможете сохранить удаленно на серверах.

Подробнее о том, как подключиться к СБИС, вам готовы рассказать наши специалисты.

Инспекторы вправе производить выемку документов при проведении налоговой проверки в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что затребованные документы могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены.

Что касается перечня изымаемых документов, то ФНС России и суды в этом вопросе солидарны и признают, что в мотивированном постановлении необязательно указывать конкретный перечень, поскольку из пункта 1 статьи 94 Кодекса вовсе не следует обратное. Достаточно лишь обозначить круг таких документов (письма ФНС России от 15.03.2012 № АС-4-2/4378, от 11.03.2012 № АС-4-2/4018; пост. ФАС МО от 27.02.2012 № Ф05-759/12, ФАС ВСО от 18.06.2008 № А33-10182/2007-Ф02-2601/2008, от 15.05.2008 № А33-11245/2007-Ф02-1931/2008).При этом постановление о производстве выемки документов, которое составлено с нарушениями статьи 94 Кодекса, может быть обжаловано в вышестоящем налоговом органе (в обязательном порядке) и в суде (ст. 137, 138 НК РФ).Выемка документов производится в присутствии ответственных лиц компании и (или) ее представителя (абз. 1 п. 3 ст. 94 НК РФ). Если фирма не извещена о проведении выемки и никто при ней не присутствует, то данная процедура будет являться незаконной (пост. ФАС ВСО от 23.04.2004 № А10-5073/03-11-Ф02-1259/04-С1).Придя в проверяемую организацию, еще до момента начала процедуры выемки документов инспекторы обязаны предъявить ответственным лицам или представителю постановление о производстве выемки документов и предметов и разъяснить всем присутствующим их права и обязанности (абз. 2 п. 3 ст. 94 НК РФ).В свою очередь, ответственные лица или представитель должны расписаться в получении такого постановления.Кроме того, при проведении выемки документов обязательно присутствие понятых в количестве не менее двух человек (абз. 1 п. 3 ст. 94, п. 2 ст. 98 НК РФ). В дальнейшем они будут удостоверять своими подписями в протоколе выемки факты, содержание и результаты действий, которые произведены (п. 5 ст. 98 НК РФ).Обратите внимание, не допускается участие в качестве понятых должностных лиц налоговых органов (п. 4 ст. 98 НК РФ). Налоговики это понимают буквально. Поэтому в качестве понятых используют неаттестованных сотрудников: водителей, сотрудников служб обеспечения, стажеров.При этом следует помнить, что и работники компании могут быть понятыми, что подтверждает и судебная практика (пост. ФАС МО от 18.07.2003 № КА-А40/4842-03).После вручения компании постановления о выемке должностные лица налогового органа обязаны предложить ей выдать документы (предметы) добровольно. И только в том случае, если фирма откажется это сделать, инспекторы вправе произвести выемку документов в принудительном порядке (абз. 1 п. 4 ст. 94 НК РФ).Им разрешено вскрывать помещения или иные места, где могут находиться нужные документы, но при этом они обязаны избегать повреждения запоров, дверей или других предметов, если нет такой необходимости (абз. 2 п. 4 ст. 94 НК РФ). Сразу следует сделать оговорку-если юридический адрес налогоплательщика-это квартира его руководителя, то есть жилое помещение, то приникнуть в нее и делать выемку закон таких прав налоговикам не дает.

Пример расширительного толкования полномочий во время выемки-это перлюстрация писем и почтовой корреспонденции по адресу и на имя налогоплательщика с оказанием давления на служащего почты, попытка получения данных с видеокамер от администрации офисного центра, в котором располагается налогоплательщик, а также приезд мытарей по домашнему адресу руководителя или его сотрудников, с целью установления обстоятельств вероятного сокрытия документов.В конце процедуры выемки документов инспекторы составляют протокол о производстве выемки, изъятия документов и предметов по установленной форме (приложение № 20 к приказу ФНС России от 08.05.2015 № ММВ-7-2/189@), соответствующий требованиям статьи 99 Кодекса (п. 6 ст. 94 НК РФ).В протоколе перечисляют и подробно описывают изъятые документы, а также отражают все действия, произведенные во время выемки. Документ должен иметь следующие данные (п. 2 ст. 99 НК РФ):• место и дату составления;• время начала и окончания выемки документов;• должность, Ф.И.О. инспектора, который составил протокол;• сведения о лицах, которые участвовали в выемке (их Ф.И.О., адрес, гражданство и т.п.);• сведения об объектах выемки (изъятых документах);• подробное описание результатов выемки документов.Налоговики перечисляют и описывают изъятые документы либо в самом протоколе, либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования и количества. Все изымаемые документы предъявляют понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки документов, и в случае необходимости упаковывают на месте выемки (пп. 7, 9 ст. 94 НК РФ).Как указывают суды, отсутствие подробной описи изъятых документов (например, указание лишь коробок) является основанием для признания выемки документов незаконной (пост. ФАС УО от 08.05.2013 № Ф09-3634/13, от 25.04.2011 № Ф09-2131/11, ФАС ПО от 10.03.2011 № А12-9423/2010, ФАС ЗСО от 28.10.2009 № Ф04-6657/2009, ФАС СЗО от 27.06.2008 № А56-49087/2006).Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа компании скрепить печатью или подписью изымаемые документы инспекторы делают специальную отметку об этом в протоколе (п. 9 ст. 94 НК РФ).После составления протокола проверяющие знакомят с ним всех участников выемки (пп. 3, 4 ст. 99 НК РФ) и вручают его копию под расписку ответственному лицу или представителю компании. Если вручить копию лично невозможно (например, отсутствует представитель), то ее высылают по почте на адрес фирмы, указанный в ЕГРЮЛ (п. 10 ст. 94 НК РФ).

1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, при проведении действий по осуществлению налогового контроля составляются протоколы. Протоколы составляются на русском языке.

2. В протоколе указываются:

1) его наименование;

2) место и дата производства конкретного действия;

3) время начала и окончания действия;

4) должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол;

5) фамилия, имя, отчество каждого лица, участвовавшего в действии или присутствовавшего при его проведении, а в необходимых случаях - его адрес, гражданство, сведения о том, владеет ли он русским языком;

6) содержание действия, последовательность его проведения;

7) выявленные при производстве действия существенные для дела факты и обстоятельства.

3. Протокол прочитывается всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении. Указанные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол или приобщению к делу.

4. Протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении.

5. К протоколу прилагаются фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия.

Комментарий к Статье 99 НК РФ

При проведении отдельных процессуальных действий в ходе осуществления налогового контроля предусмотрено составление протокола. Основная цель его составления - фиксация хода, содержания и результатов проведения процессуального действия.

В соответствии с настоящим Кодексом протокол ведется при получении показаний свидетеля (ст. 90 НК РФ), при проведении осмотра (ст. 92 НК РФ), а также при проведении выемки документов и предметов (ст. 94 НК РФ). Протокол составляется либо в ходе процессуального действия, либо непосредственно после его окончания.

Применяя правила п. 1 комментируемой статьи, необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

а) к случаям, когда в соответствии с настоящим Кодексом необходимо составить протоколы, в частности, относятся:

занесение свидетельских показаний в протокол (ст. 90 НК РФ);

протокол об осмотре (ст. 92 НК РФ);

протокол о производстве выемки документов и предметов (ст. 94 НК РФ);

протокол, составленный при проведении экспертизы (ст. 95 НК РФ);

протокол о проведении налогового действия с участием переводчика (ст. 97 НК РФ);

б) в п. 1 ст. 99 Налогового кодекса имеются в виду лишь такие протоколы, которые составляются при проведении действий по налоговому контролю (ст. ст. 82 - 89 НК РФ);

в) протоколы составляются на русском языке. Однако это не препятствует тому, чтобы он был одновременно составлен и на иностранном языке.

В правилах п. 2 комментируемой статьи указаны те сведения, которые должны быть отражены в протоколе в любом случае. Отсутствие хотя бы одного из них обесценивает протокол, и он не может служить процессуальным доказательством (ибо нарушается принцип допустимости доказательств: не может служить доказательством документ, составленный с нарушением закона). В протоколе указываются:

а) его наименование (например, "Протокол о выемке документов и предметов");

б) место и дата конкретного действия (например, "Осмотр производится в г. Москве, в доме N 112а по улице Озерная, в кабинете 537, 17 декабря 2003 г.");

в) время начала и окончания действия (например, "Осмотр был начат в 11 час. 00 мин. и окончен в 15 час. 30 мин. 24 марта 2003 г.");

г) должность и ФИО лица, составившего протокол.

Протокол составляется должностным лицом, непосредственно осуществляющим то или иное действие в ходе проведения налогового контроля;

д) ФИО каждого лица (например, понятого, эксперта, переводчика, а также лица, в отношении которого осуществляется та или иная форма налогового контроля), участвовавшего в действии (например, в качестве эксперта) или присутствовавшего при его проведении (например, понятые). Кроме того, в необходимых случаях должностное лицо, составляющее протокол, указывает также адрес, сведения о том, владеет ли оно русским языком;

е) содержание действия и последовательность его проведения. Например, если производится выемка документов, то нужно охарактеризовать как процесс самой выемки, так и очередность тех или иных действий по фактическому изъятию документов;

ж) выявленные при производстве действия факты и обстоятельства. Например, "В ходе осмотра были выявлены следующие факты" (и далее следует их подробное описание). В протокол не следует заносить сведения о фактах и обстоятельствах, не относящихся к делу либо имеющих несущественный характер, не влияющих на исход дела.

В правилах п. 3 комментируемой статьи настоящего Кодекса императивно установлено, что протокол должен быть прочитан всеми:

лицами, участвующими в производстве данного действия (т.е. не только должностными лицами налогового органа, лицами, в отношении которых осуществляется налоговый контроль, но участвующими в проведении действия, например, в качестве переводчика);

лицами, присутствующими при проведении действия (например, в качестве понятого).

К лицам, которые вправе делать замечания (подлежащие внесению в текст протокола или приобщению к протоколу в качестве приложений), относятся эксперты (п. п. 6, 8 ст. 95 НК РФ), понятые (п. 5 ст. 98 НК РФ), переводчики (п. 4 ст. 97 НК РФ), специалисты (ст. 96 НК РФ).

Характеризуя правила п. 4 комментируемой статьи, нужно иметь в виду:

а) протокол должен быть подписан не только должностным лицом налогового органа, составившим протокол, но и другими должностными лицами налогового органа, непосредственно участвовавшими в проведении конкретных действий;

б) кроме того, протокол подписывается лицом, в отношении которого осуществляется налоговый контроль (либо его представителем, ст. ст. 26 - 29 НК РФ), а также иными лицами, участвующими либо присутствующими при проведении налогового действия.

Комментируя правила п. 5 комментируемой статьи, следует указать:

а) решение о необходимости видео-, кино-, фотосъемки и т.п. принимает должностное лицо, производящее то или иное конкретное действие по осуществлению налогового контроля. При этом учитываются конкретные обстоятельства дела (характер проводимого действия, техническая оснащенность налогового органа, время суток и т.д.);

б) другие материалы (упомянутые в п. 5 ст. 99 НК РФ) - это, например, комплект кассет для магнитофонов, ленты магнитофонов, слепки со следов, слайды, рисунки, эскизы и т.п., составляемые в ходе проведения налогового действия.

Протокол представляет собой процессуальный документ, к которому предъявляются определенные требования.

1. Протокол должен быть составлен на русском языке. В соответствии со ст. 68 Конституции РФ республики в составе Российской Федерации вправе устанавливать свои государственные языки. Такие языки могут употребляться наряду с русским языком в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных учреждениях. Требование п. 1 ст. 99 НК РФ об использовании русского языка при составлении протокола, хотя формально и может рассматриваться как нарушение права субъектов на использование своего государственного языка, все-таки является целесообразным, поскольку русский язык - государственный язык на всей территории Российской Федерации, и он является наиболее эффективным средством общения на межнациональном уровне, характерным для централизованной системы налоговых органов.

2. В протоколе должны быть указаны:

наименование протокола, т.е. указание на процессуальное действие, в отношении которого составляется протокол;

место и дата производства конкретного действия;

время начала и окончания действия;

должность, фамилия, имя и отчество должностного лица налогового органа, составляющего протокол;

фамилия, имя и отчество (а при необходимости - и дополнительные сведения) всех лиц, участвующих в действии либо присутствующих при его проведении. В отношении каждого из этих лиц в протоколе должна быть сделана пометка о том, что им разъяснены их права и обязанности;

содержание действия и последовательность его проведения;

выявленные при производстве действия существенные факты и обстоятельства.

3. Если составляется протокол о выемке, то изымаемые документы и предметы должны быть перечислены и описаны либо непосредственно в протоколе, либо в прилагаемых к протоколу описях. Описание должно содержать точное указание наименования предмета, количества и индивидуальных признаков, а по возможности - и стоимость предмета.

4. Если при проведении действия использовались фото- или киносъемка, видеозапись, другие технические средства, то об этом должна быть сделана запись в протоколе с обязательным указанием, какие технические средства были применены, условия и порядок их использования. Полученные фотографии и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия, должны прилагаться к протоколу.

Протокол прочитывается всеми лицами, участвующими в производстве действия или присутствующими при его проведении. Во всех необходимых случаях лицам, не владеющим русским языком, должен быть предоставлен переводчик для ознакомления с содержанием протокола.

При проведении процессуальных действий, а также при последующем ознакомлении с содержанием протокола указанные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол либо приобщению к нему.

Протокол подписывается всеми лицами, участвующими и присутствующими при производстве процессуальных действий. Если какое-либо лицо отказывается подписать протокол, то об этом делается отметка с указанием причины отказа, которая удостоверяется подписью должностного лица налогового органа, составившего протокол, а также понятыми.

Если какое-либо лицо лишено возможности подписать протокол в силу физических недостатков или других причин, об этом также делается отметка в протоколе, которая удостоверяется подписью составившего протокол должностного лица, а также понятыми.

Другой комментарий к Ст. 99 Налогового кодекса Российской Федерации

1. Пунктом 1 ст. 99 Кодекса установлено, что в случаях, предусмотренных Кодексом, при проведении действий по осуществлению налогового контроля составляются протоколы.

Составление протоколов Кодексом предусмотрено при:

получении показаний свидетеля (п. 1 ст. 90);

производстве осмотра (п. 5 ст. 92);

производстве выемки, изъятия документов и предметов (п. 6 ст. 94);

ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении экспертизы (п. 6 ст. 95).

Согласно п. 1 комментируемой статьи протоколы составляются на русском языке.

В соответствии с ч. 1 ст. 68 Конституции РФ государственным языком Российской Федерации на всей ее территории является русский язык. Согласно ч. 2 ст. 68 Конституции РФ республики вправе устанавливать свои государственные языки. В органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных учреждениях республик они употребляются наряду с государственным языком Российской Федерации.

Как установлено п. 1 ст. 15 Закона РФ от 25 октября 1991 г. N 1807-1 "О языках народов Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 126-ФЗ) , в деятельности государственных органов, организаций, предприятий и учреждений Российской Федерации используются государственный язык Российской Федерации, государственные языки республик и иные языки народов Российской Федерации. При этом согласно п. 1 ст. 16 Закона РФ "О языках народов Российской Федерации" на территории Российской Федерации официальное делопроизводство в государственных органах, организациях, на предприятиях и в учреждениях ведется на русском языке как государственном языке Российской Федерации.

--------------------------------
Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 50. Ст. 1740; СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3804.

2. Пункт 2 ст. 99 Кодекса определяет перечень сведений, которые подлежат указанию в протоколе, составляемому при производстве действий по осуществлению налогового контроля. Так, в протоколе указываются:

1) его наименование;

2) место и дата производства конкретного действия;

3) время начала и окончания действия;

4) должность, фамилия, имя, отчество лица, составившего протокол;

6) содержание действия, последовательность его проведения;

7) выявленные при производстве действия существенные для дела факты и обстоятельства.

3. Пунктом 3 ст. 99 Кодекса установлено, что все лица, участвовавшие в производстве действия по осуществлению налогового контроля или присутствовавшие при его проведении, прочитывают протокол. Указанным лицам также предоставляется право делать замечания, которые подлежат внесению в протокол или приобщению к делу.

Лицами, участвующими в производстве действия, могут быть специалист, переводчик, понятые, порядок участия которых определен соответственно ст. 96, 97 и 98 Кодекса (см. комментарии к ст. 96, 97 и 98 Кодекса).

Лицами, присутствующими при производстве действия, могут быть лицо, в отношении которого осуществляется действие по осуществлению налогового контроля, или его представитель, т.е. физическое лицо - налогоплательщик, плательщик сбора, налоговый агент или представитель организации - налогоплательщика, плательщика сбора, налогового агента, а также физическое лицо или представитель организации, у которых производится выемка документов и предметов.

4. В соответствии с п. 4 ст. 99 Кодекса протокол подписывается составившим его должностным лицом налогового органа, а также всеми лицами, участвовавшими в производстве действия или присутствовавшими при его проведении.

При отказе лиц, участвовавших в производстве действия по осуществлению налогового контроля или присутствовавших при его проведении, должностным лицом налогового органа в протоколе делается соответствующая запись.

5. Как установлено п. 5 ст. 99 Кодекса, к протоколу прилагаются фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия.

Возможность производства фото- и киносъемки, видеозаписи прямо предусмотрена п. 4 ст. 92 Кодекса при осмотре территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов.

В настоящее время имеется устойчивая тенденция к ужесточению административной ответственности, проще говоря, размер штрафов за различные административные проступки постоянно растет. Например, многие статьи Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ), устанавливающие ответственность в области предпринимательской деятельности, дополнены примечаниями, указывающими, что индивидуальные предприниматели несут ответственность как юридические лица. Это увеличило сумму штрафа для предпринимателей в десятки раз.

Ранее многие считали, что даже если с наказанием и вообще фактом совершения нарушения они не согласны, то все же проще, быстрее и дешевле заплатить штраф в 500-1000 рублей, чем заниматься его оспариванием. Теперь же, когда размер штрафа вырос многократно, ситуация, согласитесь, уже иная, имеет смысл пытаться оспорить постановление о назначении наказания. Кроме того, любой из нас не застрахован от необоснованного привлечения к административной ответственности во всех сферах жизнедеятельности — от дорожного движения до отдыха и рыбалки.

В этой связи каждому полезно знать базовые правила поведения при составлении протокола об административном правонарушении.

Протокол — это документ, который составляет должностное лицо (сотрудник полиции или иного контролирующего или надзорного органа), после выявления (обнаружения) административного правонарушения. С момента составления протокола, в подавляющем большинстве случаев, и начинается собственно производство по делу об административном правонарушении. Здесь важно понимать, что протокол — это документ, который только фиксирует событие правонарушения, наказание за проступок (штраф или иное) при его составлении не назначаются. Протокол и иные доказательства будут в дальнейшем рассматриваться судьей или иным уполномоченным административным органом и по итогам этого рассмотрения и принимается документ — постановление по делу об административном правонарушении (в арбитражном суде — решение суда), которым может быть или назначено наказание или прекращено производство по делу.

В большинстве случаев протокол составляется сразу — там, где имело место событие правонарушения (на месте ДТП, на рабочем месте, дома и т.п. — в зависимости от существа нарушения). Однако нередки и ситуации, когда нарушителя вызывают на другой день и в другое место для составления протокола, а сразу после обнаружения нарушения вручают лично или направляют по почте (иным образом) только уведомление о времени и месте составления протокола (это характерно для нарушений выявленных позже, чем их фактически совершили, в рамках контрольных или надзорных мероприятий и при длящихся нарушениях — например, вы не подали декларацию). Закон разрешает отложить составление протокола до 2 суток с момента выявления административного проступка, однако несоблюдение этого срока, на практике случается часто и не считается грубым нарушением (не позволит вам ответственности избежать).

Из изложенной общей схемы, есть несколько исключений:

— в некоторых случаях допускается проведение административного расследования, о чем выносится определение (прокурором опять же — постановление), а протокол составляется только после окончания такого расследования. Это допустимо по категориям правонарушений, перечисленных в ст. 28.7 КоАП РФ в случаях, когда необходимо проведение экспертиз или иных процессуальных действий, требующих временных затрат. По фактам побоев (ст. 6.1.1 КоАП РФ) и мелкого хищения (ст. 7.27 КоАП РФ) расследование проводится обязательно

— иногда стадия составления протокола отсутствует в принципе, сразу выносится постановление с назначением наказания. Это возможно, если лицо, выявившее нарушение, имеет полномочия и на рассмотрение дела, а наказание назначается в виде предупреждения или штрафа. Если лицо, привлекаемое к ответственности, оспаривает событие нарушения или не согласно с наказанием, то составляется и протокол.

— не составляется протокол и в случае выявления правонарушений в области дорожного движения (глава 12 КоАП РФ), зафиксированных с применением работающих в автоматическом режиме специальных технических средств

Протокол, согласно КоАП, является доказательством по делу (иногда даже единственным), все что там записано, может использоваться против вас.

С другой стороны, грубые нарушения, допущенные должностным лицом при составлении протокола, могут являться основанием для прекращения дела судом или иным органом административной юрисдикции, даже если административное правонарушение вы совершали.

Таким образом, понятно — в зависимости от того, что и как отражено в протоколе, как проходила процедура его составления, во многом и решится дальнейшая судьба всего вашего дела, и именно поэтому важно знать, как правильно действовать.

Итак, что важно помнить, если вы находитесь в ситуации составления в отношении вас протокола об административном правонарушении.

1. Не имеет никакого смысла отказываться от подписания протокола или не являться по вызову для его составления (если протокол составляется не сразу). Административный орган прекрасно обойдется без вашей подписи и явки (в КоАП есть соответствующие процедуры) и никаких особых сложностей вы не создаете и себе ничем не помогаете.

3. Основные моменты процедуры такие — составление протокола должностным лицом, ваше ознакомление с протоколом, подписание вами протокола, внесение вами замечаний по его содержанию и письменных объяснений. Именно в такой последовательности. Вы должны быть последним лицом, которое знакомится с протоколом и что-то в нем пишет. Если вам передают протокол для ознакомления и подписания, то прочитав его, задайте вопрос: будут ли вносится в протокол еще какие-либо сведения (изменения) составившим его лицом. Если да — верните, пусть сначала все заполнит, если нет — смело во всех незаполненных местах бланка протокола (пока — кроме разделов с вашими замечаниями и пояснениями) ставьте Z. Это нужно для того, чтобы после вашего ознакомления с протоколом там ничего нового не появилось.

5. Вы имеете право сделать замечания по содержанию протокола. Помимо уже упоминавшейся пометки о том, что права вам не разъяснили или не указали ваших свидетелей, здесь можно и нужно отметить все иные недостатки протокола. Он должен содержать указание на место его составления, должность, фамилию и инициалы лица, составившего протокол, сведения о вас, место, время совершения и событие правонарушения, статью закона, предусматривающую административную ответственность за данное административное правонарушение. Укажите, если есть ошибки в описании события нарушения (неправильное место, время, иные обстоятельства — количество, продолжительность чего-либо и т.п.). Если такие ошибки есть, а вы подпишите без замечаний – значит вы согласились с написанным. Опровержение будет возможно только с помощью других достоверных доказательств. Также отметьте отсутствие нужных сведений, непонятный почерк, наличие исправлений. Если замечаний у вас нет или осталось свободное место — ставьте Z.

Также вы должны знать, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, вправе пользоваться юридической помощью защитника (адвоката или иного лица по доверенности). Такая помощь может оказываться не только при рассмотрении дела по существу, но и на стадии составления протокола. По нашему опыту явка для составления протокола об административном правонарушении с адвокатом способна существенно поменять позицию административного органа. Явка с адвокатом означает, что лицо будет отстаивать свою позицию и скорее всего — в дальнейшем обжаловать постановление по делу. В случае проигрыша дела расходы на адвоката будут взысканы с административного органа, и этот факт заставляет соответствующих должностных лиц в сомнительных случаях прекращать производство.

Надеемся, что эти несложные правила помогут вам выйти из ситуации с административными наказаниями с наименьшими потерями и, как минимум, не навредить самим себе.

Читайте также: