Налоговые риски по лицензионному договору

Обновлено: 23.04.2024

По закону РФ компании несут юридическую ответственность перед государством за использование нелицензионного программного обеспечения.

В соответствии с гражданским кодексом РФ, юридическое лицо может быть привлечено к выплате компенсации за неправомерное использование объектов авторского права в размере до пяти миллионов рублей.

Когда стоимость использованного нелицензионного ПО или прав на него превышает 100 тысяч рублей, наступает уголовная ответственность в виде штрафа, обязательных работ и даже лишения свободы на срок до двух лет.

Если общая стоимость ПО превышает миллион рублей, деяния признаются совершенными в особо крупном размере.

Во время проверки компании обязаны предоставлять всю документацию, лицензии, акты и документы, и даже коробки, оставшиеся от покупки. В соответствии с лицензионным соглашением, компании обязаны хранить все, что прилагалось к приобретенному ПО.

Если нет возможности предоставить что-либо из этого, то условия соглашения могут считаться нарушенными. Проверяющие имеют право изъять, например, сервер, а то и несколько. Это может привести ко временной остановке бизнес-процессов и к существенным финансовым потерям.

2. Ответственность перед вендором

Также существует ответственность перед производителем ПО, который может инициировать проверку, если у него возникают подозрения относительно добросовестности заказчика.

Например, когда в компании работают три тысячи сотрудников, а лицензий закуплено всего 250. Понятно, что какую-то часть сотрудников могут составлять курьеры, грузчики, водители и так далее, но все-таки такое соотношение подозрительно. В любом лицензионном соглашении есть пункт о том, что вендор оставляет за собой право провести проверку на предмет соблюдения условий лицензионного соглашения и не нарушает ли пользователь его авторские права. Это могут быть удаленные проверки с запросом информации по почте или телефону, автоматические — через проверку ключа активация продукта.

Некоторые вендоры могут привлекать сторонние проверяющие компании, что также указано в условиях лицензионного соглашения. Попытка избежать проверки может расцениваться как нарушение лицензионного соглашения. При возникновении разногласий вендор имеет право обратиться в правоохранительные органы.

Вендоры в большинстве случаев рассматривают заказчиков как долгосрочных партнеров, поэтому случаи серьезных конфликтов бывают нечасто.

Они пытаются помочь клиентам разобраться со всеми тонкостями управления программными активами. Например, Microsoft предлагает бесплатную помощь в проведении проекта SAM (Software Asset Management — управления программными активами). Такой подход выгоден обеим сторонам: ведь заказчикам нужно поддерживать инфраструктуру в актуальном состоянии, а вендору — привлекать клиентов к своим новым продуктам.

Финансовые риски

1. Несоблюдение правил лицензирования

Некоторые продукты могут быть бесплатными только для некоммерческого использования, например, Team Viewer, а вот Office Home & Student можно купить только домой. Поэтому предприниматель должен знать, что, устанавливая такие продукты для работы, он нарушает условия лицензионного соглашения, а следовательно, и закон. Кроме того, правила лицензирования многих продуктов разных вендоров не являются линейными, то есть одна установка не равна одной лицензии.

Например, Microsoft Windows Server учитывает количество ядер в сервере, и для одной инсталляции потребуется не менее 8 лицензий на ядро. Также не стоит забывать про лицензии на подключения (CAL – Client Access License), которые подразумевают использование лишь при определенных условиях. Лицензирование продуктов Oracle учитывает количество процессоров, а продукты Autodesk — количество одновременных подключений.

Клиент может приобрести недостаточное количество лицензий, и в случае проверки ему придется покрывать дефицит по штрафным тарифам.

Или он может ошибиться с редакцией продукта, например, Standard вместо Enterprise.

При выявлении такой ситуации придется покупать еще раз лицензии редакции Enterprise, в то время как Standard использоваться не будет. Клиент получит двойные затраты.

Например, по лицензии Office Professional Plus нельзя использовать Office Standard и наоборот. При ошибке потребуется переустановить все инсталляции в организации или приобрести уже корректные лицензии еще раз. Все зависит от условий соглашения и потребностей компании. В любом случае клиент затратит дополнительные ресурсы, финансовые или трудовые.

2. Отсутствие необходимой экспертизы

Покупка одной лицензии не всегда дает права инсталлировать ее на любые устройства, а тем более сразу на несколько устройств. Кроме того, зачастую закупкой лицензий, их инсталляцией и активацией занимаются разные службы, что приводит к недопониманию между ними и, как следствие, к неэффективным затратам.

При использовании сложных программных решений, например, для виртуализации, удаленного доступа и так далее возникает множество сложностей. В этом случае нужна экспертиза опытного специалиста.

Репутационные риски

Репутационные риски наиболее очевидны. Если компания на рынке позиционирует себя как надежного партнера, который никогда не оставляет обязательства незакрытыми, использование пиратского софта может нанести ее репутации непоправимый ущерб.

Особенно это актуально во взаимоотношениях с иностранными партнерами, поскольку за рубежом отслеживание использования нелицензионного ПО происходит значительно строже, чем в нашей стране. Отношение к уличенным в таком преступлении компаниям также намного хуже.

Риски, связанные с безопасностью

1. Зловреды в пиратском ПО

В некоторых случаях высшее руководство компании пытается полностью передать управление всеми ИТ-процессами системному администратору. К сожалению, до сих пор встречаются случаи, когда сотрудник скачивает дистрибутивы не из авторизированных производителями источников и активирует с помощью пиратского ключа активации.

Внедрение зловредов в подобные утилиты — один из самых распространенных векторов кибератак. Пытаясь обойти закон и сэкономить, пользователь от лица своей компании может стать не только преступником, но и жертвой.

Само по себе использование пиратского софта ставит под угрозу сохранность критически важных для бизнеса данных. Однако скачивание и установка ПО из неизвестных источников может повлечь взлом или утечку критически важных бизнес-данных.

2. Сотрудники как слабое звено

Также бывают случаи, когда в компании внедрены все самые последние продукты, обеспечивающие информационную безопасность, но не проведено обучение персонала. Сотрудникам просто неудобно работать с новыми системами, и они всеми силами пытаются найти пути их обхода, не исполняя процедуры по регламентированным процессам.

Крайне важно проводить регулярные проверки исполнения процессов ИБ не только в рамках контроля информационной безопасности, но и в смежных проверках, например, SAM.

Стоит следить, чтобы ПО было актуальным. Не только производители развивают свои программные продукты, но и злоумышленники делают вредоносные программы все более изощренными. Поэтому нужно следить за новыми версиями ПО, вовремя устанавливать Service Pack и не использовать ПО, которое уже снято с поддержки правообладателя. Без обновлений оно становится наиболее уязвимым для современных кибератак.

Как решить все проблемы

В России до сих пор отсутствует ясность в понятиях активации, инсталляции и лицензирования. Лицензия — это юридическое право, которое всегда подтверждается лицензионным соглашением в бумажной или электронной форме и набором других документов.

Например, именно условия лицензионного соглашения мы принимаем, когда устанавливаем любой программный продукт на компьютер или телефон. Соглашаясь мы даже не читаем его, хотя именно в этом тексте содержатся наши права и обязанности по использованию ПО.

У многих вендоров есть правило: если в лицензионном соглашении не оговорено, что компания может делать что-либо с ПО, значит, она этого делать не может.

Стоит ли говорить о том, что скрупулёзное изучение соглашения — необходимое условие для организаций, которые хотят минимизировать риски его нарушения. Главное — верно трактовать правила лицензионных соглашений.

Инсталляция — очень важный момент, лицензия или несколько лицензий должны покрывать все производимые инсталляции, чтобы софт считался лицензионным.
Активация тоже до сих пор вызывает вопросы. Некоторые считают, что если есть лицензионный ключ, то с помощью него можно активировать все инсталляции, и они будут лицензионными. На самом деле это не так: иногда ключ действительно может быть один, но лицензия приобретается на каждую инсталляцию, согласно правилам лицензирования.

Кто может помочь?

Даже если компания стремится сделать все правильно и по закону, существует множество сложностей, которые могут затруднить процесс. Управление программными активами — это целая наука, для которой нужен хороший специалист.

Если предприниматель хочет избежать проблем с налогами, ему нужен талантливый финансист, с законом — юрист. Специалист по управлению программными активами должен обладать обширными знаниями в области лицензирования ПО, знать юридическую, техническую и финансовую стороны вопроса.

Грамотный SAM-специалист всегда найдет оптимальное решение, опираясь и на законодательство, и на современные технологии.

Методология SAM помогает компаниям оптимизировать закупки и затраты на ПО, а также снизить риски использования нелицензионного софта. В крупных компаниях, как правило, она включает ежегодное составление планов по улучшению практики управления программными активами, которые интегрируются с глобальной стратегией развития.

Вы разработали программу и нашли заказчика, который готов её купить. Чтобы оформить сделку, заключите лицензионный договор. В статье мы расскажем, как это сделать и на какие нюансы обратить внимание.

Сначала разберёмся, кто есть кто с точки зрения закона. Программа — это результат вашей интеллектуальной деятельности, а вы — правообладатель или лицензиар. Закон защищает ваше право на программу точно так же, как права авторов книг. Это значит, что никто не может использовать её без вашего разрешения.

Когда вы продаёте программу, вы передаёте права на неё заказчику или лицензиату. В договоре вы определяете объём прав — то, какими способами он может использовать программу.

Также вы решаете, сможете ли после оформления договора продавать программу другим клиентам или нет. Существует два вида лицензии:

Неисключительная лицензия, после оформления которой вы можете продавать программу другим людям. Чаще всего используют этот вариант.
Исключительная лицензия, в течение срока её действия вы не сможете никому продать программу.

Форма и условия лицензионного договора

Лицензионный договор оформляется в письменной форме. Обычно это отдельный документ с вашими договорённостями, реквизитами и подписями. Договором в письменной форме считается даже обычная переписка по электронной почте, если вы согласовали в ней все условия. Но всё же лучше оформить договор традиционным способом — в виде отдельного документа. Если возникнет спор, не придётся доказывать, что договор существует.

Помните, что этот шаблон — лишь образец, условия которого вы переделываете под себя. Особое внимание уделите описанию программы и способам её использования. Для каждого они будут индивидуальны.

Договор содержит существенные условия — то, о чём обязательно нужно договориться с клиентом. Если не сделать этого, он считается незаключённым. Это значит, что в спорах с клиентом суд не станет учитывать условия договора, как будто его нет.

В лицензионном договоре всего три существенных условия:

Предмет договора.
Способы использования программы.
Размер вознаграждения.

Подробно разберёмся с каждым из них.

Новым ИП — год Эльбы в подарок

Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев

Предмет договора

Это описание того, что вы продаёте. Укажите название программы, её характеристики и язык программирования. Если вы передаёте программу на физическом носителе — например, флешке или диске — напишите об этом. Чем больше подробностей, тем лучше. Когда предмет недостаточно хорошо описан, в суде могут решить, что договора не было.

Вот как описывается предмет в лицензионном договоре Эльбы

Способы использования

Договоритесь, как заказчик будет использовать программу. Вот варианты, которые предлагает Гражданский кодекс, но не обязательно ограничиваться только ими:

воспроизведение программы;
изготовление экземпляров ПО в любой материальной форме, включая запись на флешку или компьютер;
продажа и импорт программы;
публичный показ программы;
прокат программы;
предоставление любому человеку доступа к программе, т.е. её размещение в интернете;
модификация — любые изменения программы, например, перевод на другой язык программирования. Разрешая этот способ использования, учитывайте, что изменённая программа — новый объект интеллектуальной собственности, который вам не принадлежит. Поэтому заказчик может внести небольшие изменения и стать автором новой программы.

Пример из лицензионного договора Эльбы

круглосуточно получать доступ к серверу, за исключением времени проведения профилактических работ, и воспроизводить графическую часть (рабочий интерфейс) на экране персонального компьютера;
использовать все функциональные возможности Контур.Эльбы, описанные тарифным планом в прайс-листе лицензиара;
размножать документацию для личного пользования.

Нельзя использовать программу способами, которые не указаны в договоре. Исключение: те действия, которые нужны для нормальной работы программы. На это не требуется вашего разрешения. Это установлено ст. 1280 ГК.

Укажите, сможет ли лицензиат заключать сублицензионные договоры — то есть передавать права на программу другим людям. Такое условие включают, если лицензиат будет распространять вашу программу, а вы — получать проценты от каждой его сделки. По сублицензионному договору лицензиат сможет передавать только те права, которые указаны в лицензионном договоре, и только в пределах срока его действия.

Размер вознаграждения

Договоритесь о конкретной сумме или опишите порядок её расчёта. Вознаграждение может зависеть от доходов заказчика от вашей программы. В этом случае лучше предусмотреть минимальную фиксированную сумму, которую вы получите в любом случае, даже если продаж не будет. Варианты формулировок:

Сумма лицензионного вознаграждения составляет 10 000 рублей без НДС.
За предоставление права использования ПО установленными настоящим договором способами лицензиат выплачивает лицензиару вознаграждение в размере 30% от дохода, полученного Лицензиатом за использование ПО.

Определите сроки выплаты лицензионного вознаграждения

единовременно, не позднее пяти рабочих дней с момента подписания Договора.
единовременно, не позднее пяти рабочих дней по окончании срока действия Договора.
в соответствии с Графиком платежей (Приложение N 2 к Договору).
не позднее 10-го числа каждого месяца в размере 50% от продажной цены продукции, произведенной с использованием объекта интеллектуальной собственности, на момент реализации.

Срок договора

Если вы не определите срок, договор всё равно будет заключён — на 5 лет.

Госрегистрация договора

Не нужна, если вы не регистрировали право на программу. Это можно было сделать по желанию.

Доступ к программе по оферте на сайте

Если вы предоставляете доступ к программе любому желающему, каждый раз заключать договор неудобно. В этом случае вы можете разместить его на сайте. Это будет офертой — предложением заключить договор на указанных условиях. Существенные условия те же, что и в обычном лицензионном договоре.

Договор начинает действовать, если клиент соглашается с его условиями, — это называется акцептом. В договоре вы указываете способы акцепта: чаще всего это оплата программы или регистрация в сервисе.

Например, доступ к Эльбе предоставляется по оферте, условия которой любой может прочитать на нашем сайте. Акцептом считается оплата тарифа или регистрация в сервисе — в зависимости от того, что было раньше. С этого момента считается, что условия договора приняты пользователем и договор заключён.

Настоящий лицензионный договор признаётся заключённым с момента его акцепта лицензиатом. Под акцептом в целях настоящего договора понимается факт оплаты вознаграждения по настоящему лицензионному договору либо факт регистрации пользователя на сервере лицензиара, в зависимости от того, какое событие наступит раньше.

Вот примеры нескольких сервисов, которые работают по оферте:

Разработка программы по заказу

А теперь представим другую ситуацию: заказчик просит разработать для него программу. Такая сделка оформляется договором подряда или авторского заказа.

Если вы ИП

Вам подойдёт договор авторского заказа. Он отличается от лицензионного тем, что в момент его оформления программы ещё не существует. Поэтому подробно опишите требования к ней — это поможет избежать недопонимания с заказчиком.

Существенным условием договора является срок. Определите, когда вы должны передать заказчику готовую программу. Обязательно укажите в договоре, какое право вы передадите заказчику: исключительное или только право пользоваться программой. Скорее всего, клиент захочет получить исключительные права. В таком случае, вы не сможете продавать эту программу другим людям и использовать её в коммерческих целях.

Если у вас ООО

Оформите договор подряда. В этой ситуации автор программы не является стороной в сделке. По договору исключительное право на программу автоматически получает заказчик, если договор не содержит других условий. А у разработчика остаётся право использовать программу в личных некоммерческих целях.

Полезно запомнить

Статья актуальна на 03.05.2017

Читайте также: