Как налоговая объединяет бизнесы и доказывает аффилированных лиц

Обновлено: 12.05.2024

РАБОТА С БАНКОМ


7 МИН

Риски дробления бизнеса на несколько компаний

Рассказываем, чем чревато для юридических лиц и предпринимателей искусственное дробление бизнеса.


Разберём в качестве примера историю нашего клиента из Барнаула и укажем на ошибки (мы изменили имя и некоторые факты его истории).

У Бориса была небольшая сеть ресторанов. Бизнес приносил неплохой доход и стабильно рос. В какой-то момент количество сотрудников и оборот компании приблизились к порогам для упрощёнки — это значило изменение системы налогообложения и повышение налоговой ставки. Как следствие, снижение маржинальности и потеря существенной части дохода.

Чтобы не пришлось платить больше налогов, наш клиент зарегистрировал второе юрлицо, открыл счёт в том же банке, чтобы сэкономить на комиссиях, и часть денежных потоков пустил через него.

Через 3 месяца к Борису пришла налоговая проверка, которая обнаружила и доказала, что дробление создано искусственно, чтобы уйти от налогов.

Нашего клиента можно понять — у него большая компания, он хотел сократить расходы на налоги и, на его взгляд, ничего противозаконного не сделал. Но банк размышлял иначе: не увидев экономического смысла в однотипных операциях между юрлицами, он направил запрос и ограничил обслуживание. А налоговая доначислила налоги к уплате и выставила штрафы.

Что такое дробление бизнеса

Разберёмся, что это такое с точки зрения закона.

Дробление бизнеса — это деление компании и искусственное распределение выручки между взаимозависимыми лицами для получения необоснованной налоговой выгоды. Цель — сэкономить на уплате налогов при спецрежиме и получить налоговые льготы. Так налоговая видит эту ситуацию.

  1. Снижение налоговой нагрузки компании на ОСН после появления новых партнёров, использующих спецрежимы или льготы.
  2. Перевод сотрудников в новые компании без изменения функций и рабочих мест.
  3. Взаимосвязанные виды деятельности, направленные на достижение общего результата.
  4. Общие поставщики и покупатели, помещения, сайты, контактные телефоны.

Законодательство не запрещает создавать множество взаимозависимых компаний, даже задействованных в общем бизнес-процессе.

Дробление допустимо, если оно сделано не формально и имеет деловую цель. Например, вы решили расширить бизнес и под новый вид деятельности открыли самостоятельное юридическое лицо.

Ошибки при дроблении бизнеса

Наш клиент мог избежать последствий, которые с ним произошли. Вот главные ошибки:

  • Единый производственный процесс для обеих компаний, подконтрольных одному предпринимателю.
  • Общее имущество для ведения хозяйственной деятельности.
  • Создание нового юридического лица незадолго до превышения лимита, прописанном в налоговом кодексе (Лимиты на применение УСН).
  • Одинаковые адреса регистрации, IP-адреса сайтов, счета в одном банке.

Как правильно раздробить бизнес

Чтобы избежать штрафов и ограничений, соблюдайте простые правила:

  1. Арендуйте отдельные офисы для каждой компании.
  2. Покупайте обеим компаниям собственное оборудование и технику.
  3. Придерживайтесь той же налоговой нагрузки, которая была до дробления бизнеса.
  4. Нанимайте разных сотрудников. В каждой организации должен быть свой штат людей, которые не могут работать одновременно в двух компаниях.
  5. Оплачивайте налоги и хозяйственные расходы с расчётного счёта.
  6. Выбирайте разные ОКВЭД для компаний.

Подробнее о нюансах и правилах ведения бизнеса в соответствии с 115-ФЗ, которые помогут избежать таких же ошибок, в статье “Как избежать ограничения операций по счёту”.

Проверить свой бизнес на соответствие нормам 115-ФЗ поможет сервис “Риск блокировки”, а проконсультироваться по результатам мониторинга операций за последние 12 месяцев можно через “Комплаенс-помощник”.


Для юрлица аффилированными окажутся:

  • физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
  • лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
  • юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

  • юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
  • юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.
  • у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
  • у юрлица:
    • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
    • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);

    Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

    • о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
    • банкротстве;
    • эмиссии ценных бумаг;
    • АО и ООО;
    • труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
    • связи.

    Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

    Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

    • условия заключаемых сделок;
    • результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.

    Влияние может осуществляться через:

    • участие в уставном капитале;
    • заключенное между лицами соглашение;
    • иные возможности.

    Взаимозависимыми следует считать:

    • юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
    • 2 юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
    • юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
    • 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
    • юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
    • юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
    • физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
    • физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

    В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

    Возможно признание взаимозависимыми лиц:

    • добровольно объявляющих себя таковыми;
    • по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

    Не признаются основанными на зависимости:

    • сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
    • участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

    Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

    • сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
    • обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
    • определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
    • восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
    • определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
    • применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
    • налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

    Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

    Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица - это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица - это аффилированные лица для целей НК РФ.

    Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

    • минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
    • критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
    • для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
    • взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

    Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

    К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

    • аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
    • организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
    • негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

    Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.

    Итоги

    Аффилированные лица и взаимозависимые лица - это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.

    Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
    Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

    Читайте также: