В каких случаях оформляется протокол разногласий к договору поставки

Обновлено: 08.05.2024

После того как заказчик и победитель конкурса договорились по всем замечаниям к проекту договора, необходимо документально это закрепить. Рассмотрим подробнее, как это сделать.

Содержание

1. Определение и сроки

При заключении договора нередко у сторон возникают споры из-за некоторых положений. В госзакупках замечания оформляются с помощью протокола разногласий (или акта разночтений) — документа, который содержит поправки по проекту договора, и предложения заключить указанное соглашение на иных условиях. После урегулирования всех спорных моментов и достижения взаимопонимания по всем пунктам соглашения, необходимо документально закрепить согласование разногласий к протоколу разногласий.

Применительно к закупкам, вопрос согласования спорных моментов тоже присутствует. Необходимо упомянуть, что закупочные процедуры, проводимые электронным способом, ограничивают возможность урегулирования спорных моментов сроком (к примеру, при проведении аукциона в электронной форме по 44-ФЗ дается всего 13 дней на урегулирование поправок и подписание контракта). В связи с таким обстоятельством, необходимо заранее просмотреть все положения контракта и быть готовым либо к составлению акта, либо к подписанию данного контракта в первоначальной редакции. Если же говорить о торгах, проводимых в соответствии с положениями 223-ФЗ, то все процедуры регулируются заказчиком самостоятельно. Перед участием стоит ознакомиться с документом, регулирующим всю процедуру — Положением о закупке заказчика. Стоит учесть, что при заключении контракта по результатам тендера по 223-ФЗ на его подписание также могут быть даны короткие сроки, что сводит к минимуму возможность урегулирования всех спорных и неясных моментов.

2. Алгоритм составления

Итак, рассмотрим, каков порядок подписания договора с документом, направленным на урегулирование всех замечаний:

проводится анализ полученного от контрагента проекта;
выявляются спорные моменты и направляются документально оформленные замечания (необходимо отразить каждое замечание и предложить иную редакцию);
если контрагент согласен с предложениями, то его уполномоченный представитель подписывает контракт, при этом составляется акт урегулирования данных замечаний.

В случае, когда контрагент по договору не согласен с замечаниями, то необходимо провести переговоры, чтобы найти решение, которое удовлетворит обе стороны и позволит подписать договор. Если же контрагент настаивает на необходимости подписания первоначальной версии, то, в соответствии с действующим законодательством, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении к его заключению.

Закажи грамотную помощь в заполнение документов у наших специалистов, с оплатой за результат

3. Содержание согласования

Единого образца такого согласования нет, он составляется в произвольной форме. Однако некоторую информацию следует указать:

полное наименование документа;
время, дата и место его составления;
полные сведения о сторонах (наименование, ИНН, ОГРН, КПП, юридический адрес и адрес местонахождения, банковские реквизиты);
указание на основной договор (следует указать дату и номер).

Также нужно подробно прописать все пункты, которые требуют корректировки. При этом требуется указать и первоначальную редакцию, и вариант, который предложен в качестве альтернативы, и тот вариант, по которому получено согласование обеих сторон.

Составляется либо на бланке организации, либо на листе формата А4. Обязательны подписи уполномоченных представителей обеих сторон с их расшифровкой. Возможны варианты составления таких документов, как протокол разногласий на протокол согласования разногласий, а также протокол согласования к нему. Подобного рода документы оформляются аналогично, можно использовать один и тот же образец.

4. Видео-инструкция как подготовить документы на тендер

Для гарантированного результата в тендерных закупках Вы можете обратиться за консультацией к экспертам Центра Поддержки Предпринимательства. Если ваша организация относится к субъектам малого предпринимательства, Вы можете получить целый ряд преимуществ: авансирование по гос контрактам, короткие сроки расчетов, заключение прямых договоров и субподрядов без тендера. Оформите заявку и работайте только по выгодным контрактам с минимальной конкуренцией!

Форма протокола разногласий — это юридически значимый документ, которым вносят изменения в первоначальные положения государственного контракта.

Правила составления

Стороны вправе изменить условия основного соглашения. Такая возможность существует как в отношении гражданских договоров, так и для государственных муниципальных контрактов. Для фиксации новых условий понадобится протокол разногласий. Если обе стороны не хотят заново составлять соглашение, они протоколируют все позиции, с которыми не согласны, и предлагают другую трактовку того или иного предложения.

Формальный вид документа не закреплен ни в одном законодательном акте. Стороны вправе самостоятельно разработать бланк. Обязательно включите:

наименование и контакты заказчика и поставщика;
основные регистрационные сведения и реквизиты сторон;
место составления;
текущую дату;
основание для изменений;
первоначальное положение, требующее корректировки;
новую трактовку.

Пропишите в тексте, чья редакция принята, и укажите все положения, по которым стороны пришли к единому мнению. Согласованный документ подписывают представители заказчика и поставщика.

Инструкция по подаче

Документы подаются через оператора электронной площадки, на которой проводилась закупка. Разберем правила подачи на примере площадки РТС-тендер.

Шаг 1. Заходим в личный кабинет.

Шаг 2. Переходим в блок контрактов и находим нужное соглашение.

Шаг 3. Нажимаем на номер контрактной карточки.

Шаг 5. Обязательно прописываем основания для урегулирования договорных положений. Прикрепляем подготовленный акт.

Шаг 7. Проверяем изменения: в карточке госконтракта появятся сведения о протоколирующем регистре.

Порядок рассмотрения

Стороны вправе изменить условия контракта однократно (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ). Это значит, что протокол разногласий оформляется только один раз, а протокол урегулирования разногласий к протоколу разногласий не составляется.

После получения акта стороны изучают его содержание и проверяют обновленные положения на соответствие действующим законодательным нормам. Если изменения инициирует поставщик, заказчик проводит сверку не только с законами, но и с требованиями извещения и закупочной документации. При несоответствии протоколирующего акта документам закупки заказчик обязан самостоятельно доработать регистр. Не допускается корректировка существенных условий контракта.

Если заказчик не принимает изменения поставщика, ответственный сотрудник размещает проект контракта и разъяснения, обосновывающие отказ. Поставщик обязан подписать предложенный проект контракта, иначе его признают уклонившимся от заключения соглашения. Последствием уклонения является включение победившего участника в реестр недобросовестных поставщиков на два года.

Акт к дополнительному соглашению

После подписания контракта все изменения фиксируются в дополнительном соглашении. Существенные условия изменить нельзя. Но есть и исключения — в определенных ситуациях допускается корректировка тарифных показателей, цен и объемов поставки.

Об авторе этой статьи

Александра Задорожнева Бухгалтер, эксперт проекта Практикующий бухгалтер.
Работаю с начала учебы в ВУЗе. Есть опыт работы и в коммерции, и в бюджете. С 2006 по 2012 работала бухгалтером-кассиром и кадровиком. С 2012 по настоящее время — главный бухгалтер в бюджетном учреждении. Помимо прямой бухгалтерии занимаюсь закупочной и планово-экономической деятельностью. 4 года пишу тематические статьи для профильные изданий.

Так, между контрагентами возник спор о сумме пени, подлежащей уплате покупателем за задержку денежных переводов за полученную продукцию. Ответчик заявил, что неустойка в 346 616 рублей завышена и не соответствует последствиям нарушения обязательств. Но суд посчитал, что пеню рассчитали верно – согласно условиям из протокола разногласий (1). ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ – ЭТО ЧАСТЬ ОСНОВНОГО ДОГОВОРА, ЕГО СИЛА РАВНА СИЛЕ ДОГОВОРА.

Когда составлять протокол разногласий обязательно, а когда желательно

Как составить протокол разногласий (правила + пример)

Населенный пункт и дату составления документа
№ основного договора (или проекта)
Номера и содержание пунктов, которые предлагается скорректировать: в изначальной редакции и с изменениями
Реквизиты контрагентов (по желанию — эта информация есть в договоре)
Подписи директоров организаций или лиц, имеющих право заключать договоры от имени компании по доверенности (можно с печатями, но они необязательны).

Что учесть при составлении протокола разногласий, чтобы заключить выгодную сделку и выиграть в суде, если возникнет спор

1. Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу

Когда возникнет спор, вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия вас полностью устраивали (2, 3) .

2. Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные

Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные. Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями (4) и не будет их исполнять. Кроме того, такая отметка защитит ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол. Если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, суд признает сделку незаключенной (5), и вы освободитесь от обязательств. Если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для вас договор заключенным, и вы будете вынуждены его исполнять (6).

3. Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть вам подписанный экземпляр

Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д. Указание срока, в течение которого вы ожидаете ответа от контрагента, дает вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков.

4. Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий

Если вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим (7). Даже если вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты (8) .

5. Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а вы получите протокол разногласий

6. Обращайте внимание на числа

Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие). Оптимальный вариант – датировать все одним числом. Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения. Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий. Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу (9).

Процедура использования протокола разногласий

Урегулирование спорных вопросов путём направления и рассмотрения протокола разногласий в преддверии подписания договора — обычная деловая практика.

В обычном гражданском обороте процедура направления и рассмотрения протокола разногласий регулируется статьёй 445 ГК РФ. Эта общая норма применяется для всех ситуаций, когда заключение договора обязательно.

В госзакупках, где заключение контракта также считается обязательным, протокол разногласий составляется, направляется и рассматривается по правилам, предусмотренным:

Статьёй 83.2 Федерального закона №44-ФЗ — для торгов в электронной форме, проходящих в соответствии с этим законом.
Положением заказчика о закупке — для торгов, проходящих в соответствии с Федеральным законом №223-ФЗ.

Протокол разногласий в закупках по 44-ФЗ

Подготовить протокол разногласий вправе победитель любой электронной закупки. Но делать это нужно строго в соответствии со статьёй 83.2 Федерального закона №44-ФЗ. Нельзя нарушать сроки и порядок. Есть ограничения и по содержанию претензий.

Протокол разногласий — это документ с замечаниями, которые касаются положений контракта. Представить замечания можно только в части:

условий, которые не соответствуют закупочной документации, извещению о закупке и заявке участника;
технических ошибок, опечаток;
изменившихся реквизитов победителя торгов.

Другие условия менять нельзя. Также нельзя представлять свой проект (редакцию) контракта.

Обязательной для применения формы протокола нет, как правило, используются образцы или типовые формы. Нет и единых стандартов к формулировкам замечаний и способам их изложения. Многие применяют табличный вариант, где формулировки редакции заказчика и предлагаемой редакции исполнителя даются в соседних столбцах — сразу видны отличия. Для пояснений используется ещё одна соседняя графа, в которой приводится обоснование.

Порядок подготовки, направления и рассмотрения протокола разногласий следующий:

Протокол разногласий готовится и направляется с использованием функционала электронной торговой площадки.
Документ подписывается усиленной электронной подписью лица, которое вправе действовать от имени победителя торгов.
Протокол направляется в течение пяти рабочих дней с момента размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта. На один контракт может быть подготовлен только один протокол разногласий.
Заказчик рассматривает протокол в течение трёх рабочих дней. Результат — размещение в ЕИС доработанного проекта контракта или старого проекта с указанием причин отказа во внесении изменений.
Победитель торгов реагирует на решение заказчика в течение трёх дней. Результат — подписание контракта и его размещение в ЕИС или направление в ФАС жалобы на несогласие с отказом заказчика внести исправления. Отсутствие реакции — основание признать победителя торгов уклоняющимся от заключения контракта.

С 1 июля 2018 года использовать процедуру подачи протокола разногласий можно однократно — у победителя торгов есть только одна попытка убедить заказчика внести изменения.

Нередко победители торгов используют возможность направления протокола разногласий в качестве способа оттянуть время. Например, если предвидят, что не смогут в срок предоставить обеспечение или вовремя начать исполнение контракта.

Протокол разногласий в закупках по 223-ФЗ

Закупки по 223-ФЗ проходят в соответствии с положениями о закупке, которые заказчики разрабатывают сами, закон устанавливает только общие правила. Порядок заключения контрактов индивидуален, в том числе в части составления и направления протокола разногласий. В большинстве случаев такая возможность для победителя торгов предусмотрена.

Для направления протокола разногласий изучите положение о закупке и руководствуйтесь им. Если в нём ничего не сказано на этот счёт, обратитесь к заказчику и согласуйте возможность доработки проекта контракта в индивидуальном порядке. Однако недопустимо выходить за рамки закона и положения о закупке, менять существенные условия контракта и ставить его заключение под угрозу оспаривания.

Нередко участники государственных закупок вынуждены составлять протокол разногласий. Давайте разберем, что он собой представляет, какие сроки установлены для его оформления и ряд других вопросов.

Нередко участникам госзакупок приходится составлять протокол разногласий. Давайте разберем, что он собой представляет, а также какие сроки установлены для его оформления. Стоит учесть, что подача протокола разногласий возможна при осуществлении государственных закупок путем проведения электронного аукциона. Это предусмотрено в Законе № 44.

Текст проекта контракта должен полностью совпадать с его окончательным текстом, который публикуется в составе тендерной документации. В государственном контракте должна содержаться информация о победителе аукциона, а также сведения, касающиеся объекта закупки. Обязательно указывается цена контракта и ценовое предложение победителя торгов, поданное в ходе их проведения.

Получив текст документа, победитель должен осуществить его проверку. При наличии технических опечаток, ошибок либо неточностей текст нужно исправлять. Участник самостоятельно не может изменить текст контракта, поскольку Законом это не предусмотрено, да и функционал электронной площадки не позволяет это сделать. Поэтому при желании участника что-либо поменять в проекте контракта, который был получен от заказчика, у него есть возможность попросить заказчика внести исправления. Протокол разногласий необходим именно для этого.

В текст контракта можно внести следующие изменения.

Предусмотрена ли Законом № 44 форма протокола разногласий

Нужно различать протокол разногласий по Закону № 44 и ГК России. В ГК статьей 507 предусмотрена возможность составления такого протокола по договорам поставки и статьей 445 по публичным договорам, договорам, заключенным на основании предварительных соглашений и договорам, заключенным по итогам проведения торгов.

По Закону № 44 протокол разногласий – более узкое понятие, которое применимо исключительно к электронному аукциону. Этот электронный документ, составляемый в произвольной форме, может лишь указывать на факт наличия расхождений между положениями документации и условиями проекта контракта. Протокол разногласий подписывает лицо, которое уполномочено заключить контракт, используя при этом свою электронную подпись. В данном случае отпадает необходимость придерживаться определенной формы в процессе составления документа и направлять заказчику отсканированный подписанный бумажный документ.

Заключение контракта в случае наличия разногласий

Если имеются разногласия при заключении контракта, то работа предусматривает несколько этапов.

Этап 1. При получении проекта контракта для его подписания сначала нужно внимательно его изучить, выявить несоответствия и ошибки.

Этап 2. Составляется протокол разногласий при помощи функционала личного кабинета, имеющегося на электронной площадке. Протоколом разногласий называется отдельный документ, где отражаются те условия договора, по которым имеется несовпадение позиций. В нем приводятся выявленные несоответствия между заявкой победителя и условиями аукционной документации. Приведенные в протоколе разногласий положения должны быть обоснованы. Заявлять необоснованные разногласия не допускается.

Этап 4. Заказчик обязан рассмотреть направленный ему протокол разногласий, после чего принять решение. Может быть два варианта.

Несогласный с замечаниями заказчик дорабатывает проект контракта, после чего направляет его победителю тендера. Стоит обратить внимание, что проект контракта заказчик по-прежнему не подписывает, поскольку при госзакупках в любом случае первым свою подпись должен поставить участник.
Несогласный с замечаниями заказчик не вносит изменения в проект контракта, вновь направляя его участнику и указывая причины отказа.

На эти действия заказчик должен затратить не больше трех дней (рабочих) с того момента, как победитель аукциона направил протокол разногласий.

Этап 6. При согласии участника с новой редакцией контракта он подписывается в 3-дневный срок с приложением документов, свидетельствующих о том, что обеспечение исполнения контакта имеется. После чего контракт направляется заказчику и размещается в ЕИС.

Этап 7. В 3-дневный срок заказчик подписывает контракт и направляет его участнику, используя при этом функционал электронной площадки. Именно с этого момента контракт считается заключенным. При отсутствии протокола разногласий к контракту сроки его подписания остаются неизменными (по пять дней отводится на его подпись со стороны заказчика и компании-победителя тендера).

Читайте также: