В каких национально правовых актах происходит письменная фиксация международных обычаев

Обновлено: 25.06.2024

Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением. Правовой обычай может быть источником национального права и источником международного (публичного) права . Поэтому при рассмотрении вопроса об обычае как источнике международного частного права следует исходить из того, о каком обычае идет речь.

В национальном праве источником является санкционированный обычай, т.е. сложившееся в практике правило, за которым государство признает юридическую силу. В современных условиях санкционированный обычай крайне редко выступает в качестве источника права [Абдуллин А.И. Становление и развитие науки международного частного права в России: проблема понимания природы международного частного права в трудах российских правоведов XIX века // Журнал международного частного права . 1996. № 3 (13)]. Следовательно, в той мере, в какой обычай выступает в качестве источника национального права , он может быть и источником международного частного права как права национального. Чаще всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

Примером санкционированного обычая может служить положение, сформулированное в п. 1 ст. 6 ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы гражданским законодательством или соглашением сторон, то они регулируются применимым к ним обычаем делового оборота. Тем самым законодатель признает за обычаями делового оборота юридическую силу. Под обычаем делового оборота Гражданский кодекс понимает "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе" (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

Признавая за обычаями делового оборота качество юридического источника, ГК определяет также их сферу применения и место в иерархии правовых норм. Из содержания ст. 5, 6, 421 и 422 следует, что обычаи делового оборота применяются только в области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми нормами в следующей последовательности: 1 - императивными нормами законов и подзаконных актов; 2 - соглашением сторон (договорными условиями); 3 - диспозитивными нормами законов и подзаконных актов; 4 - обычаями делового оборота; 5 - гражданским законодательством по аналогии. Кроме того, законодатель устанавливает, что в любом случае обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договорным условиям.

При этих же условиях и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права . В таком качестве санкционированные обычаи делового оборота не являются источником международного частного права . Другое дело, если среди обычаев делового оборота встретится коллизионная норма . Такой обычай будет источником российского международного частного права . Именно в таком качестве называет ст. 1186 ГК РФ "обычаи, признаваемые в Российской Федерации". Среди оснований, на которых определяется право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, ст. 1186 перечисляет международные договоры, гражданское законодательство и обычаи, признаваемые в Российской Федерации. Здесь подчеркиваются два качества обычая как источника международного частного права . Во-первых, подчеркивается, что речь идет о санкционированном государством обычае; во-вторых, выбор применимого права возможен только на основе коллизионных норм, поэтому речь может идти об обычаях, устанавливающих коллизионные нормы.

Международно-правовой обычай - это сложившееся в практике устойчивое правило поведения государств, за которым государства признают юридическую силу (opinio juris), т.е. выражают свою согласованную волю. Международно-правовой, так же как и международный договор, - это соглашение между государствами, возлагающее юридические обязательства на государства. Поэтому все, что было изложено выше о международном договоре, справедливо и в отношении международно-правового обычая: он является источником международного (публичного) права , во внутренней сфере государства его действие опосредуется национально-правовыми формами.

Кроме международно-правовых обычаев в международной практике сложились и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились в отношениях не между государствами, а между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Особенно велико их значение в областях международной торговли, международного торгового мореплавания и международных денежных расчетов. Они не имеют юридической силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права , в том числе международного частного права как его отрасли. Строго терминологически это не обычаи, а обыкновения. Однако это не означает, что обычаи международного делового оборота не применяются при регулировании частноправовых отношений. Прежде всего они применяются по воле самих участников этих отношений. Например, в договоре международной купли-продажи стороны предусмотрели применение какого-либо обычая либо группы обычаев. Последнее, как любое другое контрактное условие, будет регулировать обязательство, вытекающее из договора.

Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права , если государства признают за ними это качество. Это возможно в двух вариантах: либо индивидуально государством, и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве - источником национального права ; либо совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права .

Примером санкционированных обычаев международного делового оборота может служить п. 2 ст. 285 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г., которым предусматривается, что при определении общей аварии, размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания в двух случаях: если это предусмотрено соглашением сторон или в случае неполноты подлежащего применению закона (коллизионные нормы, предусматривающие выбор права по общей аварии, закреплены в ст. 419 этого Кодекса) [Алексеев С.С. Общая теория права . М., 1982. Т. 2].

Так же, как и при санкционировании национального обычая, законодатель не только признает юридическую силу за обычаем международного делового оборота, но и определяет сферу его применения и место в иерархии правовых норм. В рассматриваемом примере международные обычаи торгового мореплавания, включая Йорк-Антверпенские правила, применимы для решения трех вопросов: 1) является ли авария общей морской аварией; 2) размеры общеаварийных убытков; 3) распределение убытков между участниками отношений по общей морской аварии. Последовательность применения правовых норм: прежде всего применяются нормы, предусмотренные соглашением сторон, в том числе обычаи торгового мореплавания, если стороны на них сослались (обычаи в этом случае применяются как контрактные условия); затем, при отсутствии соглашения сторон, применяются нормы правопорядка, избранного на основании коллизионных норм; и наконец, если нормы избранного правопорядка не отвечают на один из перечисленных выше вопросов или дают неполный ответ, применяются Йорк-Антверпенские правила и другие международные обычаи торгового мореплавания.

Примером санкционирования обычаев международного торгового оборота совместно государствами в форме международного договора может служить п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г., который предусматривает обязательное применение (при отсутствии договоренности между сторонами договора купли-продажи об ином) обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в соответствующей области торговли.

Таким образом, источником международного частного права является лишь санкционированный государством обычай международного делового оборота, которому государство своей суверенной волей придает силу национального права , в результате чего он действует в национально-правовой форме (в приведенном выше примере - в форме федерального закона). Если же международный торговый обычай санкционирован совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, он будет действовать в национально-правовой сфере в таком же порядке, как и любая другая международно-правовая норма .

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов. Некоторые такие публикации приобретают популярность. Особенно велико значение публикаций, подготовленных Международной торговой палатой, в том числе Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г. и др. Выше назывались Йорк-Антверпенские правила об общей аварии в редакции 1994 г., подготовленные в рамках Международного морского комитета. Весьма популярен подготовленный УНИДРУА в 1994 г. документ под названием "Принципы международных коммерческих контрактов" и др.

Следует, однако, отметить, что факт создания подобных документов никоим образом не меняет природу обычаев, в них сформулированных. Они представляют собой неофициальную, "частную" кодификацию не обладающих обязательной юридической силой обычаев международного делового оборота. Как сам документ в целом, так и отдельные сформулированные в нем нормы применяются либо тогда, когда стороны соответствующих отношений договорились об этом (имеют силу контрактных условий), либо когда государство санкционировало и признало за ними юридическую силу. Если в одностороннем порядке, то они будут обладать силой национального права , если по согласованию между двумя и более государствами, то они будут обладать силой норм международного права .

Судебная практика. В российской правовой системе так же, как и в романо-германской системе, судебная практика не является формально-юридическим источником права : суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права . В равной степени судебная практика не является источником международного частного права . Отрицание за судебными решениями качества формального источника права ни в коей мере не умаляет их роль в развитии и совершенствовании законодательства, особенно в толковании права , восполнении пробелов в праве, в обеспечении единообразного применения права , в формировании предпосылок для создания новых норм права и внесения изменений в действующие и т.д.

Значение судебной и арбитражной практики еще более велико в международном частном праве, что связано с дополнительными трудностями применения коллизионных норм и с возможным применением иностранного права . При применении иностранного права , к которому отсылает национальная коллизионная норма , возникает сложная задача по установлению его содержания (суд иностранное право не знает и не обязан знать). Раздел VI Гражданского кодекса РФ (ст. 1191) возлагает на суд обязанность по установлению содержания иностранного права . При этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и "практикой применения", т.е. судебной практикой. Ссылка на практику применения не означает, что законодатель тем самым признал судебную практику в качестве источника иностранного права . Суд обязан применить иностранное право так, как оно применяется "у себя на родине", и судебная практика призвана оказать помощь суду в понимании норм иностранного права , в уяснении их содержания, в толковании с тем, чтобы не допустить искажения применяемых норм иностранного права .

Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частного права в странах англо-саксонской системы права , которое именуют прецедентным правом. Но в этом случае терминологически правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права - конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона.

Не является источником права , в том числе международного частного права , доктрина. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права . Не случайно упоминавшаяся выше ст. 1191 ГК РФ уполномочивает суд при установлении содержания иностранного права обращаться к доктрине соответствующего иностранного государства.

Все вышеизложенное позволяет сделать общий вывод об источниках международного частного права и их видах. Источниками международного частного права , как и любой другой отрасли национального права , могут быть лишь национально-правовые формы, в которых существуют нормы права и которые являются выражением их обязательной юридической силы в пределах государства. Это законы и подзаконные акты, санкционированный обычай, а также судебный прецедент в ограниченном круге государств.

3. Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА (1994, 2004, 2010, 2016) (UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts)
Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА в ред. 2016 г. (на англ. языке) Принципы УНИДРУА 2016.pdf

Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 / пер. с англ. А.С. Комарова. М.: Статут, 2013.

Акты международного частного права, принятые в рамках Международной Торговой Палаты (ICC)

1. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикация МТП № 400) (1983 г.)

2. Типовые формы ICC для выдачи договорных гарантий (Публикация МТП № 406) (1982 г.)

3. Руководство МТП по составлению торговых агентских соглашений между сторонами, находящимися в разных странах" (Публикация МТП № 410) (с изм. и доп. 1983 г.)

4. Унифицированные правила поведения для обмена торговыми данными по телесвязи (ЮНСИД/UNCID) (Приняты в г. Париже 22.09.1987 на 51-ой сессии Исполнительного совета МТП (Публикация МТП № 452))

5. Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (Унифицированные правила для гарантий по первому требованию) (URDG) (Публикация МТП № 458) (1992 г.)

6. Правила ЮНКТАД/ICC для документов смешанных перевозок (Публикация МТП № 481) (1992 г.)

7. Унифицированные правила Международной торговой палаты для договорных гарантий (URCB) (Публикация МТП № 524) (1993 г.)

8. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикация МТП № 500) (1993 г.)

9. Типовые формы ICC для выдачи платежных гарантий (Публикация МТП № 503) (1994 г.)

10. Унифицированные правила по инкассо (Публикация МТП № 522) (с изм. и доп. 1995 г.)

11. Типовой контракт ICC международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи (Публикация МТП № 556) (1997 г.)

12. Правила международной практики резервных аккредитивов (ISP98) (Публикация МТП № 590) (1998 г.)

13. Типовой коммерческий агентский контракт ICC. Второе издание. (Публикация МТП № 644) (2002 г.)

14. Типовой дистрибьюторский контракт ICC. Монопольный импортер-дистрибьютор. Второе издание. (Публикация МТП № 646) (2002 г.)

15. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP 600) (Публикация МТП № 600) (2007 г.)

16. Унифицированные правила для гарантий по требованию, включая типовые формы (URDG 758) (Публикация МТП № 758) (с изм. и доп. 2010 г.)

Акты международного частного права, принятые в рамках Международного морского комитета (ММК)

1. Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1974 года (Приняты в г. Гамбурге 04.04.1974)

2. Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1974 года, измененные в 1990 году (Приняты в г. Париже 30.06.1990)

3. Лиссабонские правила относительно компенсации от столкновения судов (Приняты 11.04.1987)

4. Унифицированные правила ММК для морских накладных (Приняты ММК в 1990 г.)

5. Правила ММК для электронных коносаментов (Приняты ММК в 1990 г.)

6. Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1994 (Приняты в г. Сиднее 08.10.1994 на 35-ой Конференции ММК)

7. Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 2004 (Приняты в г. Ванкувере 04.06.2004 на Конференции ММК)

8. Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 2016 г. (Приняты в г. Нью-Йорке 06.05.2016 на 42-ой Конференции ММК)

Акты международного частного права об арбитраже

1. Модельные правила арбитражного процесса (Приняты в 1958 г. на 10-ой сессии Комиссии международного права)

2. Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН (подготовлен 20.01.1966)

3. Правила международного торгового арбитража и принципы примирения – Экономическая комиссия ООН для Азии и Дальнего Востока (1966 г.)

4. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (Принят в г. Нью-Йорке 28.04.1976 на 9-ой сессии ЮНСИТРАЛ)

Иные правила, имеющие существенное значение для МЧП

1. Типовые правила ФИАТА, регулирующие экспедиторскую деятельность (Приняты в г. Каракасе 02.10.1996 на Международном конгрессе ФИАТА)

Локальные международно-правовые акты

Конвенция о международном частном праве (Гавана, 20 февраля 1928 г. ( Кодекс Бустаманте )) (вступила в силу 25 ноября 1928 г., участники – Боливия, Бразилия, Венесуэла, Гватемала, Гаити, Гондурас, Доминиканская Республика, Коста-Рика, Куба, Никарагуа, Панама, Перу, Сальвадор, Чили, Эквадор)
Источник: Международное частное право: Иностранное законодательство / Предисл. А.Л. Маковского; сост. и научн. ред. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М.: "Статут", 2000. С. 746-799.
КОДЕКС БУСТАМАНТЕ.pdf

о МЧП Латинской Америки см.:

Положениями Статута подчеркивается роль международных практик и opinio iuris (лат. – юридическое мнение) в том, как формируются обычаи. Юридическое значение обычаи обретают в результате однородных или неоднородных действий, совершенных государствами, и определенным образом выраженные намерения придать подобным действиям нормативное значение. придания нормативного значения подобным действиям.

Для приобретения практикой характера обычных норм права, необходимо длительно, регулярно, устойчиво повторять ее применение. Данную практику официально признают как норму права. Повторяемость на протяжении долгого периода времени, (другими словами, устойчивая практика) – это традиционное основание для того, чтобы признать обычай источником права. Также обычай как источник международного частного права может установиться и за непродолжительное время, например, обычай в сфере космического права.

Обычай – это устная форма источника права. Данное утверждение не подразумевает отсутствие письменной фиксации международных обычаев в области права.

Все виды обычаев (международные, национально-правовые) должны быть закреплены письменно. Особенностью международных обычаев является то, что они не могут быть закреплены в нормативных актах.

Традиционные принципы международного права

Традиционный принцип МПП – практика государств, даже которая применяется последовательно, не является нормой международного обычного права.

Uses (практика) должна быть соединена с opinio iuris, что является следованием каким-либо практикам в качестве юридически-обязательных. Обычаи являются практикой, получившей нормативную силу. Несмотря на это, Ассоциацией международного права с помощью резолюции под номером 16/2000 было отклонено требование opinio iuris и указано, что оно является достойным базисом международного обычного права, но это не требование. Будет достаточно, если у практики будет единообразный, исчерпывающий и бесспорный характер.

Зарубежная доктрина представила особую точку зрения, согласно которой, источниками международного частного права являются те обычаи, которые одновременно считаются коллизионными нормами. Коллизионное право включает в себя большое количество норм, которые признаются всеми или многими государствами. Данные нормы квалифицируются в качестве основных на международном обычае. Это коллизионные принципы locus regit actum (форма сделки определяется по закону места ее заключения); lex rei sitae (право на недвижимость определяется по закону ее места нахождения); lex voluntatis (автономия воли сторон); lex fori (применение судом своего собственного процессуального права). Международное обычное право – это основа общеобязательной системы коллизионных норм.

На сегодняшний день все существующие коллизионные правила закреплены в национальных законах. Источником международного частного права в таком случае выступают не международные обычаи, и национальное право.

Статьи, касаемые обычаев международного права

Статьей 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливается, что право, которое подлежит применению к гражданско-правовым отношениям с иностранными элементами, может определяться, основываясь на обычаях, которые признаются в РФ. Данной нормой отражается признание обычаев в качестве одного из источников Международного частного права России. Другими словами, это одно из оснований, по которым определяется право, применимое к гражданско-правовым отношениям, связанных с нормами иностранного правопорядка. В российской доктрине было высказано мнение, что в статье 1186 имеются в виду обычаи, действие которых может быть связано с общностью исходных начал МЧП и международного публичного права.

Их следует отличать от примеров обычных правил, которые имеют материально-правовой характер и отвечают за регулирование определенных аспектов гражданско-правовых отношений – обычаев делового оборота, которые упоминаются в 5 статье и в 6 пункте 1211 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации.

В Законе КНР о договорах от 1999 года закреплено, что в случае, если в законодательстве и международных договорах не содержатся определенные установления, могут быть применены международные обычаи.

Международно-правовые обычаи в качестве источника Международного частного права на основании удельного веса и значимости могут уступать место внутригосударственным законам и международным договорам, но в большом количестве ситуаций являются незаменимыми как правовой регулятор. В международном частном праве важная роль отводится международным торговым обычаям, обычая делового оборота и обычаям торгового мореплавания. Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации предписывается, что право, которое подлежит применению по отношению к торговому мореплаванию, может определяться в качестве признаваемых в России обычаев торгового мореплавания на основании 1 пункта 414 статьи.

Международные торговые обычаи

У международного торгового обычая нет межгосударственного характера, он формируется внутри международных торговых отношений при участии физических и юридических лиц или организаций международного уровня. Данные обычае не общеобязательны и являются одним из вариантов негосударственного регулирования международной торговли.

Обычаи внешней торговли – это обычаи указанного государства, которые приняты в международной торговле, именно по этой причине перед применением данных обычаев должен задаваться коллизионный вопрос.

Обыкновения – это не правовые нормы и источники права, но они должны быть приняты во вниманием во время того, как толкуются юридические сделки. При наличии сомнений стоит считать, что смысл данного волеизъявления является соответствующим обычному смыслу торгового оборота. Обыкновения являются частью волеизъявления участников сделки и находятся перед диспозитивными законами.

В статье под номером 5 Гражданского кодекса Российской Федерации обычаи делового оборота включены в правовую систему РФ. Здесь определяется их соотношение с другими видами регуляторов гражданско-правовых отношений: обычаи делового оборота, которые противоречат обязательным положениям законов или договоров для участников, не могут быть применены. 6 пунктом 1211 статьи Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что если в договорах используются торговые термины, которые приняты в международном обороте, при условии что отсутствуют другие указания, может считаться, что стороны согласовали между собой обычаи делового оборота, которые обозначаются с помощью соответствующих торговых терминов. В 1 части 13 статьи Арбитражного процессуального кодекса Российский Федерации указывается, что арбитражными судами в случаях, которые предусмотрены на основании федерального закона, могут применяться обычаи делового оборота.

То, что обычаи занимают особое место при регулировании таких аспектов, как банковские отношения, международная торговля и мореплавание может быть объяснено тем, что на протяжении долгого времени они были регламентированы на основании обычно-правового порядка. Во многих положениях Гражданского кодекса Российской Федерации содержаться отсылки к обычаям делового оборота.

В статье 459 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающая правило о переходе риска случайной гибели или порчи вещи на груз в пути, предусматривает иное регулирование, если это предписывает обычай делового оборота (т.е. обычай делового оборота имеет приоритет перед диспозитивной нормой закона).

Международной торговой палатой было произведено некоторое количество частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Международные правила толкования торговых терминов (Инкотермс), Унифицированные правила по инкассо, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по договорным гарантиям. Каждый из данных актов не имеет нормативного характера и не является источником права. Они являются только записями, кодексами практики, письменной фиксацией обычных норм права. Источник права – это каждое отдельное правилоа повдения или вид сделки.

Международно-правовой обычай является основным источником международного права. Сейчас наблюдается проявление небывалого интереса к нему, хотя совсем недавно его считали изжившим себя основой права. Это произошло из-за увеличения влияния на него государства и государственной власти. Теперь правовой обычай исследуют многие юристы, и он начал занимать в праве особое место. Были приведены существенные доводы того, что он является не только источником права, но и позиционируется, как правило поведения. Обычай сыграл немаловажную роль в зарождении и становлении права.

Понятие международно – правового обычая (opinio juris), как одного из источников права

Оно неразрывно связано с теорией возникновения права. Под понятием “обычай” понимается многоплановое явление. По определению, данному в большом юридическом словаре:

Международным правовым обычаем является какое-либо правило или стандарт поведения, который долгое время считался нормой при взаимоотношении всех или нескольких государств, если между ними не было никаких международных договоров.

Необходимыми условиями вступления правового обычая в силу является его признание всеми задействованными во взаимоотношениях странами. Оно может быть выражено позицией невмешательства или в активных действиях. Но обычаи, основанные на принципах равенства и суверенитета, должны неукоснительно соблюдаться всеми государствами. Существует ещё и обычай как источник предпринимательского права, с которым можно более подробно ознакомится в данной статье.

Наличие обычного права также может быть подтверждено судебной практикой или решением. При его признании оговорки исключены.

Появление правового обычая происходит неслучайно, его формируют повторяющиеся действия, которые требуется выполнять при определенных обстоятельствах. Существенную роль при этом играет элемент времени.

Выделяют три вида международного обычая:

локальный;
отраслевой;
универсальный.

На видео рассказывается о том, что это такое международно правовой обычай:

Локальный обычай действует только на территории определенных государств, учитывая местные условия и ориентируясь на интересы двух и более стран. Отраслевое или региональное обычное право регулирует взаимоотношение между государствами, находящимися в одной географической зоне. Универсальный обычай регламентирует отношения между странами более узко и целенаправленно. А в данной статье всё подробно указано про международный обычай как источник международного права.

Что понимается под признаками

Признаки, по которым можно определить, что это источник права:

определенная норма поведения при взаимоотношениях должна применять длительное время;
международно-правовой обычай может быть только между субъектами международного права;
поведение субъектов должно повторяться в похожих ситуациях;
правило поведения установленное субъектами в их международно-правовых отношениях должно быть юридически признано международным сообществом.

Основой для признания обычая источником международно-правовых норм являются международные правовые акты.

Структура

Он состоит из двух составляющих: общей практики и opinio juris (взаимообусловлены). Первая выступает главной в структуре обычая, а второй объект нужен для фиксации системы. Поэтому специалисты выдвигают теорию о том, что международный обычай – общая практика, а второй его элемент под названием opinio juris необходим для ограничения обычая от общей юридической практики. Он будет действовать, опираясь на международную вежливость и протокол.

Обычные нормы опираются на международное право, не только когда имеется отдельная практика у нескольких стран, но и в том случае, если многие государства придерживаются этих норм и ведут переговоры, основываясь на них. Такие нормы международного поведения могут применяться только для ограниченного числа государств, но признаны их большинством. Признание необязательно должно найти отклик от абсолютно всех государств, в некоторых эти нормы могут не действовать.

Оба элемента, входящие в структуру международного обычая имеют силу не только в действиях определенных органов государства и его актах, но и в бумагах универсального уровня от ООН, в решениях, выданных Международным Судом ООН, другими межгосударственными организациями.

Стадии возникновения и формирования

Как уже говорилось выше, существует две составляющие обычая, на первой стадии формируется обыкновение, при нем происходит согласование желания государств придерживаться установленных норм.

Но для того чтобы обычная правовая норма вступила в силу необходимо пройти вторую стадию – согласование воль правительств в признании обыкновения правовой нормой их международных взаимоотношений. Тем самым государства подтверждают, что будут соблюдать правовую норму, как юридически обязательное правило. Резолюции, прошедшие при голосовании большинством, признаются даже теми, кто был против.

Формами признания обычая считаются официальные заявления стран, переписка государств, значимые с юридической точки зрения акты и подобные документы.

Сфера применения в государстве – примеры

В мировой практике существует несколько практик, при которых применялся обычай:

признанные нормы относительно сферы космического права. Например, если государства договариваются между собой о разрешении взлетать и пролетать иностранному космическому кораблю по воздушному пространству другой страны;
общепризнанные запреты на межгосударственные агрессии, рабства, геноцида, пыток, преступлений против человечества, расовой дискриминации;
международное определение воздушного государственного пространства. Им считается высота в 100 км над уровнем земли;
правовая концепция, определяющая, что если государство нарушило международное обязательство, то оно должно возместить причиненный ущерб.

Приведенные случаи не показывают всей картины применения правового обычая. Он нашел применение в международном экономическом праве, также эта правовая норма часто встречается в институтах международного права о признании субъектов.

Правовой и юридически признанный обычай нельзя игнорировать ни в коем случае, он является признанным международным правом, которое соблюдается несколькими государствами. Он занимает особое место в разных правовых институтах мира.

Читайте также: