Обмен результатами деятельности партнеров с целью увеличения своей прибыли на основе договора

Обновлено: 16.05.2024

В первой части статьи, опубликованной в июльском номере журнала, была проанализирована судебная практика, сложившаяся с 2014 г., и даны практические рекомендации по вопросу определения предмета корпоративного договора и допустимости включения в качестве его сторон иных лиц (кроме участников Общества).
Далее мы продолжим анализировать судебную практику, применительно к отдельным элементам корпоративного договора, которые традиционно включаются в его структуру.

3. ­УПРАВЛЕНИЕ­­ ОБЩЕСТВОМ

Регламентация участия сторон в осуществлении корпоративного управления обществом — это одна из главных целей заключения корпоративного договора. Возможность перераспределить корпоративные права определенным образом, установить обязанность воздерживаться (отказаться) от их осуществления,
в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению, — вот для чего участники оборота чаще всего связывают себя указанным договором.

Анализ­ судебной­ практики­ позволяет­ сделать вывод, ­что порядок­ управления обществом может­ быть ­сформулирован ­крайне­ разнообразно. ­Суд, ­как правило, ­поддерживает­ креативность­ сторон ­по структурированию ­ими­ своих отношений ­в сфере­ управления ­обществом.

Закон предоставляет некоторые корпоративные права только тем участникам, которые имеют определенную долю участия в уставном капитале общества (не менее 1%, 2%, 10% и т.д.). С точки зрения суда, имея долю участия в уставном капитале общества, недостаточную с точки зрения закона для реализации некоторых прав, с помощью корпоративного договора — можно их получить. Так, суд согласился с тем, что реализация корпоративных прав может осуществляться

Существующая судебная практика позволяет резюмировать, что в вопросах управления совместным предприятием стороны обладают, пожалуй, максимальной свободой творчества и могут сравнительно свободно формулировать соответствующие условия корпоративного договора.

4. ­ФИНАНСИРОВАНИЕ­ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ­­ОБЩЕСТВА

Интересы участников корпоративных отношений, как правило, не ограничиваются желанием урегулировать процедурные вопросы управления обществом. Ведение бизнеса в форме совместного предприятия предполагает необходимость
формирования активов на начальном этапе и финансирования деятельности на последующих этапах. Поэтому на практике­ в корпоративный до­гово­р­ включаются­ разнообразные­ обязательства,­ посвященные­ всем­ аспектам­ деятельности­ партнеров­ в рамках­ совместного предприятия,­ в том­ числе­ вопросам­ финансирования ­деятельности ­общества.­ Как такие положения воспринимаются судами?

Нередко финансирование может осуществляться путем передачи обществу прав на объекты недвижимого имущества или объекты интеллектуальных прав. Подобные обязательства также были протестированы судебной практикой. В рамках одного из споров суд не дал негативной оценки обязанности участника передать в собственность общества нежилое помещение, осуществлять ежемесячную передачу наличных денежных средств в установленном размере (дело № А45­12229/2015).

5. ­РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ­­ПРИБЫЛИ

Суд признает за сторонами корпоративного договора не только право установить непропорциональный долям размер дивидендов, но и право
отказаться от получения дивидендов в обмен
на получение регулярного вознаграждения (дело
№ А51­25361/2017). В иных подобных обстоятельствах суд руководствуется следующей логикой:

При этом обязательство о распределении прибыли в заранее согласованном размере можно структурировать через обязательство о возмещении имущественных потерь, поскольку суд подтвердил действительность положения корпоративного договора, предусматривающего, что если чистая
прибыль будет распределена

При этом, если выплаты осуществляются не обществом, а одним участником другому участнику (строго говоря, такие выплаты не являются
дивидендами), то они не зависят от принятия (непринятия) Обществом решения о распределении прибыли. Суд признает, что такие

6. ­РАСПОРЯЖЕНИЕ­­ДОЛЯМИ,­ ВЫХОД­ ИЗ ­ОБЩЕСТВА.­
­ОПЦИОНЫ­­ СТОРОН

Как указывает суд в деле № А11­3028/2016,

Апробирована на практике возможность предусмотреть прямо в корпоративном договоре опционную конструкцию, предполагающую

Суд подтверждает также и право сторон возложить на себя обязательство не выходить из Общества.
Так, рассмотрев

Верховный Суд РФ сделал вывод о том, что

В рамках рассмотрения данного дела в кассационной инстанции был сделан вывод, который является ключевым при определении сторонами своего подхода к разработке соответствующих положений:

Также возможность ограничивать корпоративным договором право на выход участника из общества была подтверждена в судебном споре, где участник,

Вместе с тем если право на выход предусмотрено Уставом, то стороны не могут своим соглашением менять порядок выплаты действительной стоимости и устанавливать условия, выполнение которых обуславливает ее выплату. Такое соглашение

7. ­ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Из арсенала общих форм ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств стороны корпоративного договора чаще всего предусматривают следующие:

▪ неустойка,
▪ возмещение убытков.

Кроме того, в качестве своеобразной ответственности (а скорее неблагоприятных последствий в виде трансформации обязательств по договору) в корпоративной практике применяются:

▪ ограничение (прекращение) тех или иных
прав или обязанностей, предусмотренных
договором, или перераспределение таких
прав между сторонами;
▪ выкуп доли участника, нарушившего до-
говор (или обязанность приобрести долю
не нарушившего участника).

Кроме того, суд подтвердил возможность применения неустойки как способа обеспечения обязательств по приобретению (выкупу) доли другим участником в уже упомянутых выше делах (дела № А11­9506/2015, № А63­9751/2014). Помимо неустойки, может быть предусмотрена компенсация в виде денежной суммы за каждый день просрочки, начисляемая до момента надлежащего исполнения соответствующего обязательства (дело № А11­3028/2016).

Интересной представляется оценка судом положений корпоративного договора, предусматривающих неустойку в форме передачи в собственность одной из сторон долей в уставных капиталах обществ. Несмотря на то, что суд признал такую неустойку несоразмерной, по сути, он посчитал ее допустимой, пояснив, что

8. ­ПРЕКРАЩЕНИЕ ­­ДЕЯТЕЛЬНОСТИ­ ОБЩЕСТВА ­(­ЛИКВИДАЦИЯ)

При определении долгосрочных условий ведения бизнеса стороны редко уделяют внимание вопросам прекращения деятельности совместного предприятия с одновременной ликвидацией общества. В этой связи в судебной практике не так много спорных ситуаций, касающихся этого аспекта корпоративных отношений. Вместе с тем прекращение партнерства с ликвидацией Общества может быть одним из вариантов разрешения конфликтной ситуации, в связи с чем должно быть урегулировано до ее возникновения.

Наиболее интересным представляется не то, при каких обстоятельствах стороны обязаны принять решение о ликвидации общества, а то — как ими решается вопрос о судьбе активов совместного предприятия. Стороны сами могут договориться о порядке и объеме получаемого имущества общества, а корпоративный договор может предусматривать возможность непропорционального распределения имущества после ликвидации общества. При рассмотрении одного из споров суд пришел к выводу о том, что

­ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенный анализ позволяет сделать вывод о том, что большая часть положений, традиционно включаемых в корпоративный договор, протестированы судебной системой и работают на практике. Приятно осознавать, что суды чаще всего одобряют креативность сторон при формулировании положений корпоративного договора (в особенности в части обязательств в сфере корпоративного управления) и предоставляют им судебную защиту нарушенных прав.

▪ общество и отдельные категории третьих
лиц как сторона до говора;
▪ сложные механики отчуждения долей (dragalong, tag­along и т.п.);
▪ вопросы преодоления преимущественного
права в обществах с ограниченной ответственностью и другие.

Вместе с тем с удовлетворением можно отметить, что корпоративный ­до­гово­р принят судебной практикой ­в качестве­ универсального ­инструмента, ­ с помощью которого­ бизнес-партнеры могут­ урегулировать­ очень­ широкий­ спектр вопросов.

Безусловно, сделанный нами анализ не претендует на полноту. Да и, строго говоря, отсутствие релевантной судебной практики совершенно не означает, что соответствующее положение включить в договор нельзя. И тем не менее, приведенные споры позволяют обозначить сравнительно безопасный фарватер для юридического творчества.

У участников корпоративных отношений всегда есть выбор — идти по проторенной дороге и использовать в своих до говоров то, что уже было протестировано в судебной практике, либо предлагать свое, принимая во внимание подходы судов к рассмотрению спорных ситуаций. Однако, в любом случае, сформировавшаяся практика, по нашему мнению, дает сторонам сравнительно широкую свободу действий при подготовке корпоративного до говора и формулировании его условий.

Корни инвестирования тянутся с незапамятных времен. Сохранились письменные свидетельства того, что еще в древнем Вавилоне знать обучалась науке правильного вложения денег.

Инвестиционная привлекательность — основной критерий, по которому выбирают не только сферу вложения средств, но даже страну, где вкладываться доходно.

Что такое инвестиции

Инвестируются не обязательно деньги. Капитал может быть выражен в виде имущественных прав, технологий, всего, что имеет цену.

Наиболее широкое определение дали К. Р. Макконнелл и С. Л. Брю: инвестиции — это затраты на изготовление и накопление средств производства, а также увеличение материальных запасов.

В российском законодательстве дана предметная трактовка инвестиций. Федеральный закон от 25 февраля 1999 года № 39 формулирует их как

Цели инвестиций

Инвестирование, как и любое вложение денежных средств, осуществляется для извлечения прибыли. Но не всегда.

Например, инвестиции в медицину могут быть сделаны для улучшения качества здравоохранения. В этом случае цель — достижение положительного результата.

Существует масса инструментов, позволяющих приумножить капитал. Кредит можно условно причислить к таковым, но его выдают с гарантией возврата основных средств и начисленных процентов, не вмешиваясь в деятельность заемщика. Прибыль кредитора фиксируется в договоре независимо от результата.

Обратите внимание! Классический инвестор, в отличие от кредитора, принимает на себя риски, и доходы зависят от успешности проекта. В случае неудачи можно лишиться не только прибылей, но и вложенных средств, тогда как правильное инвестирование иногда приносит баснословные состояния.

Пример

Сеть ресторанов McDonald’s. Предприниматель Рэй Корк, посетив ресторан братьев Макдональдс, был поражен скоростью обслуживания клиентов. Корк в то время находился на грани разорения и большими средствами не располагал, но остатки, вложил в ресторан. Этого оказалось недостаточно для удовлетворения растущего спрос. В результате появилась новая франчайзинговая компания.

Желающим заработать на быстром обслуживании предлагалось на свой страх и риск инвестировать в распространение разработанной Макдональдсами технологии обслуживания посетителей и приготовления пищи, применяя ее в собственном или арендованном помещении под тем же брендом.

Результат — сеть Макдональдс работает более чем в 150 странах мира, имеет многомиллиардные обороты и способствовала тому, что термин fast food употребляется во всем мире.

Чем инвестиции отличаются от других вложений

Для того чтобы точно определить, что является инвестициями, а что нет, необходимо выделить характерные признаки этого вида деятельности. В их числе:

  • использование активов для осуществления определенной, намеченной цели;
  • способность приносить доход, иногда через опосредованные механизмы;
  • наличие оговоренного срока, по истечении которого инвестор вправе вывести средства из проекта;
  • возможность использования различных видов ресурсов.

Пример. Вложения в образование могут преследовать разные цели. Если организация сдает здание институту в аренду по фиксированной ставке, она просто извлекает прибыль от использования своей недвижимости, не вмешиваясь в работу учреждения. Деятельность института ее волнует только с одной стороны: здание должно содержаться надлежащим образом, без нарушений закона.

Такая организация не может быть полноценным инвестором, это в большей степени просто арендодатель. В широком смысле, пусть с оговорками, можно считать здание активом, инвестированным в образование.

Другое юридическое лицо оплачивает аренду этого здания, помогает сформировать штат грамотных преподавателей, вкладывается в повышение уровня образования. Это, без всяких оговорок, полноценная инвестиционная деятельность.

Признаком инвестиций является, как указывалось, наличие прибыли или положительного эффекта. Даже при успешной работе института ни того, ни другого сразу может не быть, особенно когда спрос на платное образование низок.

Но выпускники института могут оказаться в штате сотрудников инвестора, и за счет приобретенного профессионализма улучшить экономические показатели. Прибыль, в конечном итоге, будет получена, но опосредованным путем. Кроме того, достигнуто улучшение качества образования — налицо тот самый полезный эффект.

Виды инвестирования

Существует множество способов осуществления такой деятельности. Классификацию ведут в зависимости от типа активов, срока вложения, по иным признакам. Инвестиции различаются следующим образом.

В зависимости от объекта вложения:

  • Реальные — приобретение основных фондов, земельных участков, недвижимости, вложения в развитие торговых марок, и т.д.
  • Финансовые. Включают в себя приобретение акций, облигации, других ценных бумаг. А также предоставление лизинговых услуг, ссуды, иные формы финансовых операций.
  • Спекулятивные. Подразумевается получение прибыли за счет ожидаемого повышения цены на объект инвестиций.
  • Нефинансовые, венчурные. В этом случае средства инвестируются в изобретения, патенты, торговые марки, которые имеют денежное выражение и положительно влияют на эффективность работы предприятия.
  • Интеллектуальные. Это вложение денег в образование, обучение, другие продукты интеллектуальной деятельности.

В зависимости от цели вложения:

  • Прямые. Осуществляются с целью непосредственного участия в деятельности компании и извлечения прибыли.
  • Портфельные. Под ними подразумевают приобретение пакета ценных бумаг компании для участия в управлении. Цель участия в деятельности предприятия — формирование повышенной инвестиционной привлекательности пакета ценных бумаг (портфеля), для дальнейшего получения дивидендов.
  • Реальные. Это вложение активов непосредственно в производство материальных благ.

Также различают государственные, частные, зарубежные, смешанные инвестиции.

Объекты инвестирования

Как говорили в эпоху дефицита, главная проблема советского человека — проблема выбора.

Люди приобретали то, что было доступно. Появление широкого ассортимента продукции поначалу вводило покупателя в ступор. В наше время инвестиционная ситуация иная. Существует масса предметов, технологий, видов деятельности, которые обещают прибыль при разумном вложении средств.

Причем как внутри страны, так и за рубежом. Но выбор сложен, поскольку положительный результат зависит от многих обстоятельств, часто не экономического характера. Инвестор должен начинать с правильного определения объекта инвестирования.

Под таковым понимается все, что способно приносить дивиденды в течение определенного времени. Объект инвестирования должен являться активом — иметь цену, обладать способностью давать прибыль. Не следует путать субъект инвестирования с объектом. Субъект — это инвестор, то есть тот, кто вкладывает активы (денежные средства, ценные бумаги, другое). Объект это то, во что вкладываются деньги(другие средства), при этом сам является активом. Существует два вида таковых:

Ликвидность — это затраты времени и усилий на продажу актива по рыночной цене. Существует закономерность: ликвидность прямо пропорциональна скорости изменения цены. Особенно ярко эта закономерность проявляется на рынке ценных бумаг. Чем быстрее они дорожают, тем выше спрос.

Акции успешно развивающегося предприятия всегда растут в цене и пользуются спросом. И наоборот, стремительно дешевеющие акции интересны тем, что открывают перспективы приобретения кризисного предприятия за небольшую сумму, и дальнейшего получения прибыли от роста стоимости ценных бумаг реанимированного актива.

Наиболее ликвидный объект — конвертируемая валюта, продать которую не составляет никакого труда. К низколиквидным активам относят все, что в данное время не пользуется высоким спросом или требует длительного времени на реализацию. Например, земельные участки без подведенных коммуникаций, недостроенная недвижимость.

Следующим этапом инвестор обязан произвести оценку объекта инвестирования. Это не менее ответственный шаг, требующий профессионализма. Неудачные инвестиции, чаще всего, вызваны именно неверно определенной ценой актива или завышенным прогнозом роста.

Например, цена американского доллара на валютной бирже известна каждый день и каждый час, профессиональные знания здесь не нужны. Достаточно ознакомиться с котировками.

Другой пример. Если предприниматель решил реанимировать заброшенный мини-завод, однозначно потребуется помощь экспертов, специализирующихся на оценке объектов. Необходимо учитывать много факторов, таких как степень износа строения и оборудования, состояние коммуникаций, близость к потребителям, другие.

Еще сложнее прогнозировать, до какой степени будет развиваться предприятие, и будет ли вообще. Для этого нужны специальные знания, опыт, и даже удача. Существуют факторы, влияющие на работу, которые невозможно учесть заранее. К примеру, мало кто прогнозировал пандемию, вызванную covid-19, и что она до такой степени парализует деятельность некоторых отраслей экономики.

Сроки инвестирования

По продолжительности инвестиции делятся на 3 типа:

  1. Краткосрочные. Таковыми считаются вложения на срок до одного года. В основном, это спекуляции на валютном или фондовом рынке, банковские депозиты. Следует учесть, что не существует однозначного мнения о том, являются спекуляции инвестициями или нет. Инвесторы преследуют цель вложить средства и систематически получать прибыль. Спекуляция подразумевает вложение денег для излечения одноразовой прибыли от перепродажи одного актива. Стратегия спекулянта — купить дешевле и продать дороже. Чем быстрее, тем лучше.
  2. Среднесрочные. Продолжительность таких составляет 1 — 5 лет. Наиболее распространенный тип. Среди его достоинств ликвидность, стабильность. В течение нескольких лет актив становится приспособленным к колебаниям конъюнктуры, лучше адаптированным к преодолению кризисных периодов. Это та самая золотая середина, когда риски не чрезмерны, а прибыльность достаточна. В большинстве случаев среднесрочные инвестиции применяют к финансовым активам.
  3. Долгосрочные. Применяются на срок выше 5 лет. Такие вложения осуществляются в основном в коммерческую недвижимость, в производство. Позволяют заработать внушительную сумму, так как требуют вложения крупного капитала. Это консервативный вид инвестиций, не сулящий быстрой отдачи, но самый надежный.

Доходность и риски инвестирования

К великому сожалению инвесторов, эти понятия дружно шагают нога в ногу. Чем выше доходность, тем выше риск. Это аксиома, которая действует так же неотвратимо, как закон всемирного тяготения. Начинающие инвесторы дружно совершают одну и ту же ошибку: анализ объекта инвестирования начинается не с определения степени риска, а с расчета доходности. Это абсолютно неправильный подход, похожий на игру в рулетку.

Читайте также: