Исковое заявление это гк рк

Обновлено: 30.04.2024

Обжалование актов государственной власти является одним из актуальных вопросов гражданского процесса. Возможность обращения граждан и юридических лиц в суд с заявлением об оспаривании законности, правомерности актов органов власти является одним из основных условий формирования правового государства.

В случаях, когда законом предусмотрено рассмотрение обращения вышестоящим органом, должностным лицом, организацией, комиссиями или омбудсменом, заявление гражданина или юридического лица подается в суд после соблюдения такого порядка обращения.

В порядке установленном главой 29 ГПК, любое физическое или юридическое лицо вправе оспорить решение, действия (бездействие)государственного органа, органа местного самоуправления, общественного объединения,организации, должностного лица, государственного служащего в суде. Прокурор в случае отклонения протеста на не соответствующий закону правовойакт индивидуального применения, а также на действия государственного органа илидолжностного лица органом или должностным лицом, издавшим незаконный акт илисовершившим незаконные действия, либо вышестоящим органом или должностнымлицом обращается в суд с заявлением о признании акта, действия незаконными.

Гражданские дела данной категории вытекают из публичных отношений и рассматриваются в порядке особого искового производства, за исключением дел возникших из вещных и обязательственных правоотношений, которые рассматриваются только в порядке искового производства.

Особое исковое производство является разновидностью искового производства, имеющее особенности:

1) спор разрешается путем обжалования решений, действий (бездействия) субъектов, перечисленных в части первой статьи 292 ГПК. При этом подается заявление, а не исковое заявление,также сторонами являются заявитель, орган, должностное лицо, а не истец и ответчик;

2) дело не подлежит рассмотрению в порядке заочного производства;

3) дело не может быть окончено мировым соглашением;

4) по делам указанной категории установлены сокращенные сроки обращения в суд ирассмотрения дел.

Обжалование решения государственного органа, органа местного самоуправления,действия (бездействия) должностного лица или государственного служащего в порядке главы 29 ГПК допускается, если решение принято, действие (бездействие) совершено в возникших административно-правовых отношениях при осуществлении управленческих функций в связи с:

1) принятием индивидуального правового акта, которым устанавливаются, изменяются

или прекращаются субъективные права либо обязанности заявителя в публично-правовых отношениях;

2) осуществлением контроля или надзора за соблюдением заявителем установленных длянего законом общеобязательных правил поведения.

Индивидуальный правовой акт во всех случаях должен приниматься в пределах компетенции государственного органа, органа местного самоуправления, а действие (бездействие) должно совершаться в пределах полномочий должностного лица или государственного служащего в сфере государственного управления и в соответствии с подлежащими применению нормативными правовыми актами.

Не могут быть оспорены в соответствии с главой 29 ГПК законы и иные нормативные правовые акты, проверка которых на соответствие нормам Конституции отнесена к исключительной компетенции Конституционного Совета Республики Казахстан; правовые акты индивидуального применения, в отношении которых предусмотрен иной порядок судебного обжалования; международные договоры; нормативные правовые акты, проверка которых на соответствие законом проводится в порядке, предусмотренном гл.30 Гражданского процессуального кодекса; решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений, организаций, должностных лиц, государственных служащих, подлежащих судебному обжалованию в уставном капитале которых имеется доля государства, которые подлежат оспариванию в порядке искового производства (корпоративные споры); решения, действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений, организаций, должностных лиц, государственных служащих, подлежащие рассмотрению судом в порядке предусмотренном Уголовно – процессуальным кодексом и Кодексом об административных правонарушениях.

1.1. Общее правило — день, когда узнал или должен был узнать о нарушении права (п. 1 ст. 180 ГК)

В соответствии с п. 1 ст. 180 ГК:

Приведенное выше правило говорит само за себя, исковая давность начинает течь в момент, когда: (1) нарушено право и (2) лицо, право которого нарушено, об этом узнало или должно было узнать.[1] В практике возникает много трудностей с определением момента, когда такой срок начинает течь применительно к конкретному физическому или юридическому лицу.

(А) Возникновение основания для иска

По мнению автора, момент нарушения права следует отчитывать с того времени, когда у заинтересованного лица возникли правовые основания для предъявления иска.

То есть истец в иске должен указать какое его право нарушено. Если право истца не нарушено, отсутствует основание иска, соответственно и отсутствует возможность предъявить иск. Таким образом, срок исковой давности — это срок, в течение которого истец имел возможность предъявить иск и знал или должен был знать о такой возможности.

(B) Осведомленность о нарушении права

Следует отметить, что Высокий суд правосудия Англии недавно разбирал гражданское дело по законодательству РК, в котором видный казахстанский ученый и практикующий юрист высказывали свои мнения по данному вопросу. В этом гражданском деле звучали мнения о том, что осведомленность о нарушении права это больше, чем подозрение, но меньше, чем абсолютная уверенность в этом. Если у истца имеются подозрения о нарушении его права, оно должно предпринять разумные усилия к выяснению того, нарушено ли его право.[3]

Осведомленность юридического лица

Насколько мы понимаем, существует два подхода к определению момента, когда юридическое лицо узнало или должно было узнать о нарушении права: (1) момент, когда об этом узнал или должен был узнать уполномоченный орган юридического лица[4] либо (2) момент, когда об этом узнал или должен был узнать работник юридического лица.[5]

Первый подход с одной стороны осложняет и возможно необоснованно затягивает течение срока исковой давности, поскольку может провоцировать недобросовестное поведение юридического лица. Тем не менее, по нашему мнению, первый подход является верным (с поправкой на обстоятельства конкретного дела).

Между тем, по нашему мнению, второй подход является достаточно однобоким. Очевидно, что юридическое лицо отвечает за действия своих работников в соответствии со ст. ст. 362, 921 ГК, т.е. если работник, узнавший о нарушении, не сообщит об этом уполномоченным органам юридического лица, это проблема юридического лица.

Тем не менее с этим выводом трудно согласиться, поскольку секретарь в приемной, который узнал о том, что предыдущее руководство компании купило личный автомобиль на средства компании, может и не посчитать это нарушением устава и не сообщить об этом новому руководству. При этом, при втором подходе срок исковой давности начал бы течь с момента, когда об этих обстоятельствах стало известно секретарю.

(C) Осведомленность о том, кто ответчик

Неосведомленность истца о том, кто является ответчиком препятствует предъявлению иска в процессуальном смысле. В связи с чем, по мнению автора, в период, когда истец лишен возможности предъявить иск вследствие неосведомленности о том, кто является ответчиком, срок исковой давности не должен течь. Однако, как указано выше, это не означает, что такой истец не должен предпринимать мер к установлению личности возможного ответчика.

(D) Осведомленность о размере убытков

Неосведомленность истца о размере убытков не препятствует течению сроков исковой давности.[6] С этим мнением нельзя не согласиться. Размер убытков можно определить в ходе судебного заседания, посредством, например, привлечения специалиста или эксперта.

1.2. Обязательства с определенным сроком исполнения (п. 2 ст. 180 ГК)

Если договором или законом предусмотрен срок для исполнения обязательства, неисполнение обязательства после истечения срока дает кредитору право предъявить в суд иск вследствие неисполнения обязательства (например, о расторжении договора, взыскании убытков и т.д.).

(А) Периодические платежи

Иными словами, срок исковой давности в отношении каждого ежемесячного платежа начинает течь каждый день соответствующего месяца, и он истекает ровно через три года. К примеру, срок исковой давности за платеж, который должен наступить 05.05.2018 г., начинает течь на следующий день — 06.05.2018 г. и истекает 05.05.2021 г., и за каждый последующий месяц срок исковой давности будет начинать течь и истекать аналогичным образом.

(В) Исполнение по частям, неустойка

Аналогичные правила применяются к обязательствам, которые подлежат исполнению по частям, а также к уплате неустойки. К примеру, в обобщении судебной практики Нижегородского областного суда РФ по вопросам, связанным с применением норм закона, регулирующих исковую давность от 31.10.2016 г. указано:

«В обязательствах по уплате периодических платежей исковая давность начинает течь по каждому платежу в отдельности. То же самое относится и к обязательствам, предусматривающим исполнение по частям.

По мнению автора, аналогичные правила к исчислению сроков исковой давности должны применяться к требованиям о взыскании убытков, если сторона понесла различные убытки в различные периоды времени.

В нашей практике был случай, когда на протяжении длительного времени истец понес различные категории убытков: например, убытки вследствие задержки строительства со стороны подрядчика, убытки вследствие расторжения договора подряда и замены подрядчика (расходы на проведение повторного тендера и т.д.), убытки вследствие привлечения экспертов для оценки стоимости недостатков работы предыдущего подрядчика, убытки вследствие устранения дефектов в работе предыдущего подрядчика и т.д.

В подобной ситуации у каждой категории убытков будет свой срок исковой давности, который начинает течь с момента, когда у истца возникло правовое основание для предъявления иска о взыскании соответствующей категории убытков. При этом не следует этот момент путать с моментом, когда заказчик фактически понес убытки, т.к. в п. 4 ст. 9 ГК речь идет не только о расходах (убытках), которые произведены, но также о расходах, которые должны быть произведены лицом, право которого нарушено.

1.3. Обязательства без определенного срока исполнения (п. 3 ст. 180 ГК)

В соответствии с п. 3 ст. 180 ГК:

Много споров и ошибок возникает из данной нормы. Так, в нашей практике был случай, когда сторона занимала следующую позицию: п. 3 ст. 180 ГК устанавливает исключение из общего правила, установленного п. 1 ст. 180 ГК (о том, что срок исковой давности начинает течь с момента нарушения права). Поэтому момент нарушения права для целей п. 3 значения не имеет. Далее поскольку договор не предусматривает срок исполнения обязательства (например, срок оплаты за выполненные работы), подрядчик вправе предъявить иск к заказчику о взыскании задолженности и через пять лет или большее время после возникновения обязательства по оплате (нарушения права), поскольку истец ранее не направлял должнику требование об оплате этой суммы.

С этим нельзя согласиться, поскольку, толкуя п. 3 ст. 180 ГК подобным образом, можно бесконечно долго искусственно продлевать момент начала течения срока исковой давности, определив по собственному усмотрению момент направления должнику требования об исполнении обязательства.

Полагаем, что подобные злоупотребления невозможно исключить посредством применения принципа добросовестности в соответствии с п. 4 ст. 8 ГК, поскольку он не позволяет более конкретно определить момент течения срока исковой давности в подобной ситуации.[8]

(А) Обязательства до востребования

В п. 3 ст. 180 ГК указано, что по обязательствам, срок исполнения которых определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь после такого требования или льготного срока.

К примеру, если заем выдан без указания срока, но он подлежит возврату по первому требованию, срок исковой давности начинает течь после первого требования, несмотря на то, что такое требование может быть заявлено и через 10 лет. Предполагается, что после предъявления требования, если должник не возвратит долг, у кредитора возникает правовое основание для предъявления иска о взыскании задолженности.

До того, как такое требование о возврате долга заявлено кредитором, у кредитора отсутствует правовое основание для предъявления иска, поскольку обязательство по возврату долга еще не подлежит исполнению. Соответственно до момента такого требования право истца не нарушено.

(В) Обязательства, срок исполнения которых не определен

Аналогичное правило применяется для обязательств без указания срока исполнения, при условии, что нарушение права не наступило раньше, чем требование об исполнении обязательства.

Если у истца возникли правовые основания для предъявления иска в более раннюю дату (если нарушение наступило раньше, чем направлено требование), срок исковой давности следует считать с момента нарушения права, т.е. правило — узнал или должен был узнать о нарушении права, заложенное в п. 1 ст. 180 ГК, применимо при толковании п. 3 ст. 180 ГК.

По мнению автора, подобное мнение подтверждается позицией Научно-консультативного совета при бывшем Высшем арбитражном суде РФ:

«… вероятно, между положениями статьи 195 (аналог п. 1 ст. 177 ГК РК — прим. авт.) и абзаца второго пункта 2 статьи 200 ГК РФ (аналог п. 3 ст. 180 ГК РК — прим. авт.) имеется противоречие. Его можно усматривать в том, что начальный момент срока, указанный в статье 200 ГК РФ, не отвечает общему критерию, введенному статьей 196 ГК РФ. Срок исковой давности — срок защиты нарушенного права. Однако в абзаце втором пункта 2 статьи 200 ГК РФ не говорится о нарушении права: для начала течения срока достаточно, чтобы у кредитора возникло право требовать исполнения обязательства.[9]

Таким образом, правило о том, что в обязательствах без указания срока исполнения срок исковой давности начинает течь с момента требования, следует толковать в контексте п. 1 ст. 177 ГК РК — момент требования и нарушения права должны совпадать.

Приведем другой пример: ваше имущество повредило третье лицо. С третьим лицом у вас нет договорных отношений. Поэтому есть основания полагать, что обязательство третьего лица возместить вред является обязательством без указания срока. В связи с чем, срок исковой давности для требования о взыскании ущерба начинает течь с момент требования о возмещении ущерба.

Между тем, по мнению автора, подобный подход является ошибочным. Это связано с тем, что в соответствии с п. 4 ст. 9 ГК:

«Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное.

Получается, что в приведенном примере ваши права были нарушены в момент причинения ущерба, а не в момент направления требования о возмещении ущерба, поскольку правовое основание для предъявления иска возникло в момент причинения ущерба. И срок исковой давности начинает течь в этот момент. В данном примере направление требования о возмещении ущерба для целей начала течения срока исковой давности значения не имеет.

В связи с чем, автор не может согласиться с мнением о том, что п. 3 ст. 180 ГК является исключением из общего правила, задолженного в п. 1 ст. 180 ГК, и что момент нарушения права (момент причинения убытков) не имеет значения для целей п. 3 ст. 180 ГК.[12] Таким образом, по мнению автора, применительно ко всей ст. 180 ГК момент начала течения срока исковой давности определяется моментом нарушения права.

Мы не можем согласиться с подобным толкованием, поскольку полагаем, что в подобной ситуации расторжение договора не имеет правового значения для течения исковой давности. Если сторона нарушила договор, срок исковой давности начинает течь с момента нарушения, вне зависимости от последующего расторжения договора.

  1. Прерывание, восстановление сроков исковой давности

2.1. Нельзя прервать то, что истекло

У нас на практике был случай, когда после истечения срока исковой давности должник подписал акт сверки взаиморасчетов (не зная, что срок исковой давности истек). То есть должник после истечения срока давности признал наличие задолженности. Увидев акт сверки, первоначально суд сразу же занял позицию, что должник задолженность признает, и оснований для применения исковой давности нет, поскольку посчитал, что подписание акта сверки в этой ситуации означает прерывание сроков давности. Между тем подобное мнение является ошибочным, поскольку нельзя прервать то, что истекло. То, что истекло, можно только восстановить.

В соответствии с п. 1 ст. 183 ГК:

Подобное толкование подтверждается некоторыми примерами из практики судов. Например, из постановления Коллегии по хозяйственным делам Верховного суда РК от 29.05.2001 года №1н-126-01 следует:

«Судом не приняты во внимание доводы ответчика об истечении срока исковой давности по тем основаниям, что согласно ст. 183 ГК течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга или иной обязанности. Истцом представлен акт № 4 от 8 декабря 1999 года по кредиторской задолженности на сумму 6 586 847 тенге 62 тиына, подписанный первыми руководителями сторон.

При этом не учтено, что согласно закону может быть прерван только тот срок, который не истек, прерывает срок исковой давности действие, совершенное в пределах срока исковой давности.

2.2. Восстановление сроков исковой давности возможно для физических лиц

В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК:

Существует мнение, что восстановление срока исковой давности возможно только в отношении требований физичесих лиц, т.е. восстановление сроков исковой давности по требованиям юридичесих лиц не допускается. Хотя существуют также мнения и об обратном.[14]

[5] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

[8] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

[9] Следует сразу отметить, что редакция п. 2 ст. 200 ГК РФ не идентична п. 3 ст. 180 ГК РК, но, тем не менее на выводы автора это не влияет, поскольку противоречие между п. 1 ст. 177 ГК РК и п. 3 ст. 180 ГК РК остается.

[11] Протокол заседания Гражданско-правовой секции Научно-консультативного совета при Высшем арбитражном суде РФ от 15.10.2008 г. №8.

[12] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

КАК САМОМУ ПОДАТЬ ЗАЯВЛЕНИЕ В СУД?

КАК САМОМУ ПОДАТЬ ЗАЯВЛЕНИЕ В СУД?

Акылас Алиби

партнер юридической компании

RSALIN & PARTNERS Law Firm

Так или иначе, но практически каждый сталкивается с нарушением своих прав или законных интересов. В такие моменты, безусловно, возникает необходимость их защиты. Защита с точки зрения гражданского законодательства может быть осуществлена непосредственными фактическими действиями лица, право которого нарушено (самозащиты), но только в случаях специально предусмотренных законодательными актами, а также путем обращения в суды РК или арбитражи с требованием взыскание долгов или взыскание долга; признание прав; восстановление положения, существовавшего до нарушения права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозы его нарушения; присуждение к исполнению обязанности в натуре; взыскание убытков (реального ущерба и упущенной выгоды); признание сделки недействительной; компенсации морального вреда, а также иными требованиями и способами, предусмотренными законодательными актами.

При этом следует всегда помнить, что не допускаются действия лиц, направленные на причинение вреда другому лицу, на злоупотребление правом, а также на осуществление права в противоречии с его назначением. В случае если лицо все же нарушает данные требования, суд РК может отказать лицу в защите принадлежащих ему прав.

Таким образом, если имеется нарушение Ваших прав или законных интересов и Ваши деяния были и будут добросовестными, разумными и справедливыми, Вы можете обратиться в суды РК. В подобном случае, Вы столкнетесь со следующими вопросами:

В какой суд обратиться?

Суды нашей Республики разделены на три инстанции. К судам первой инстанции относятся районные и городские суды. К судам апелляционной или второй инстанции относятся областные суды и два городских суда г. Алматы и г. Астана, т.е. эти два городских суда приравнены к областным судам, где находится апелляционная коллегия. К суду третьей инстанции или кассационной коллегии относится Верховный суд РК.

Первоначальная подача иска осуществляется в суды первой инстанции, так называемые районные и городские суды. По общему правилу, иски предъявляются по месту жительства ответчика, в случае с компаниями, то по месту нахождения компании согласно учредительным документам или адресу, внесенному в Национальный реестр бизнес-идентификационных номеров.

Статья 31 ГПК РК перечисляет случаи исключительной подсудности. Так, иски о правах на земельные участки, здания, помещения, сооружения, другие объекты, прочно связанные с землей (недвижимое имущество), об освобождении недвижимого имущества от ареста предъявляются по месту нахождения этих объектов; иски кредиторов наследодателя, предъявляемые к наследникам, исполнителю завещания, подсудны суду по месту нахождения наследственного имущества.

Также стороны могут предусмотреть договорную подсудность, т.е. по соглашению между собой изменить территориальную подсудность, за исключением исключительной подсудности, которая не подлежит изменению.

Если же, стороны спора являются юридическими лицами или физические лица, осуществляющие индивидуальную предпринимательскую деятельность, то иск должен быть подан в Специализированный межрайонный экономический суд.

Таким образом, разобравшись в какой суд нам подавать заявление, переходим к следующему вопросу.

Как написать исковое заявление и какие документы приложить к нему?

Форма, содержание искового заявления, а также документы, прилагаемые к нему прописаны в статьях 148 и 149 ГПК РК.

1) наименование суда, в который подается исковое заявление;

2) ФИО истца, дата его рождения, место жительства, ИИН, а если истцом является юридическое лицо, то его полное наименование и БИН, его банковские реквизиты и адрес.

3) ФИО ответчика, его место жительства, ИИН (если известен), если ответчиком является юридическое лицо, то его полное наименование, место нахождение, банковские реквизиты и БИН;

4) в заявлении должна быть указана суть нарушения или угрозы нарушения прав и свобод гражданина или законных интересов истца и требования истца;

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, а также содержание доказательств, подтверждающих эти обстоятельства;

6) сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено законом или предусмотрено договором;

7) цена иска, если иск подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;

8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов.

Исковое заявление подлежит подписанию истцом, а в случае электронного иска, то удостоверяется электронной цифровой подписью истца или его представителя.

К исковому заявлению прилагаются следующие документы:

1) документ, подтверждающий направление ответчику или его представителю, третьим лицам копий искового заявления и приложенных к нему документов;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Сумму государственной пошлины можно найти в статье 535 Налогового Кодекса РК. По имущественным спорам, сумма государственной пошлины для физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей равна 1% от суммы иска, а для юридических лиц 3% от суммы иска. Так, к примеру, если сумма иска, подаваемая физическим лицом равна 100 тенге, то сумма государственной пошлины будет равняться 1 тенге;

3) доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя;

4) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования. К примеру, Вам не оплатили всю сумму по договору купли-продажи, то необходимо приложить к иску копию самого договора, и доказательства неоплаты всей суммы;

5) документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора, если этот порядок установлен законом или предусмотрен договором. Подобным документом может быть претензионное письмо, которое истец раннее направлял ответчику;

6) ходатайство истца об истребовании доказательств, если доказательства находятся у ответчика или третьего лица;

7) копии устава, свидетельства или справки о государственной регистрации (перерегистрации), если иск предъявлен юридическим лицом.

Затем, дело определяется одному из судей данного суда, который в течение пяти рабочих дней со дня поступления искового заявления решает вопрос о его принятии в производство суда. При этом, суд может отказать в принятии искового заявления в случаях предусмотренных статьей 151 ГПК РК, а также возвратить исковое заявление в случаях предусмотренных статьей 152 ГПК РК.

Судья отказывает в принятии искового заявления, если:

1) заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства;

2) имеется вступившее в законную силу решение суда или определение суда о прекращении производства по делу по основаниям, предусмотренным ГПК РК, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

3) имеется принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение арбитража и об этом стало известно суду.

Судья возвращает исковое заявление, если:

1) истцом не соблюден установленный законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон порядок досудебного урегулирования спора и возможность применения этого порядка не утрачена;

2) дело не подсудно данному суду;

3) исковое заявление не соответствует требованиям статьи 148, подпунктов 1), 2), 3) и 5) части первой статьи 149 ГПК РК и будет установлена невозможность устранения недостатков на стадии подготовки дела к судебному разбирательству;

4) заявление подано недееспособным лицом;

5) заявление подписано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или его предъявление;

6) в производстве этого же или другого суда либо арбитража имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

7) между сторонами в соответствии с законом заключено соглашение о передаче данного спора на разрешение арбитража, если иное не предусмотрено законом;

8) орган, управомоченный управлять коммунальным имуществом, обратился в суд о признании права коммунальной собственности на недвижимую вещь до истечения одного года со дня принятия этой вещи на учет органом, осуществляющим государственную регистрацию права на недвижимое имущество, за исключением случая, указанного в пункте 3 статьи 242 Гражданского кодекса Республики Казахстан;

9) истцом заявлено о возвращении поданного им искового заявления.

Если же исковое заявление правильно составлено и нет вышеизложенных нарушений, то суд принимает исковое заявление в производство суда и выносит определение о возбуждении гражданского дела с указанием языка судопроизводства. Язык определяется в зависимости от языка самого иска. Таким образом, Вы можете подать исковое заявление самостоятельно, затем начинается процесс длительность которого составляет 2 месяца.

1.1. Общее правило — день, когда узнал или должен был узнать о нарушении права (п. 1 ст. 180 ГК)

В соответствии с п. 1 ст. 180 ГК:

Приведенное выше правило говорит само за себя, исковая давность начинает течь в момент, когда: (1) нарушено право и (2) лицо, право которого нарушено, об этом узнало или должно было узнать.[1] В практике возникает много трудностей с определением момента, когда такой срок начинает течь применительно к конкретному физическому или юридическому лицу.

(А) Возникновение основания для иска

По мнению автора, момент нарушения права следует отчитывать с того времени, когда у заинтересованного лица возникли правовые основания для предъявления иска.

То есть истец в иске должен указать какое его право нарушено. Если право истца не нарушено, отсутствует основание иска, соответственно и отсутствует возможность предъявить иск. Таким образом, срок исковой давности — это срок, в течение которого истец имел возможность предъявить иск и знал или должен был знать о такой возможности.

(B) Осведомленность о нарушении права

Следует отметить, что Высокий суд правосудия Англии недавно разбирал гражданское дело по законодательству РК, в котором видный казахстанский ученый и практикующий юрист высказывали свои мнения по данному вопросу. В этом гражданском деле звучали мнения о том, что осведомленность о нарушении права это больше, чем подозрение, но меньше, чем абсолютная уверенность в этом. Если у истца имеются подозрения о нарушении его права, оно должно предпринять разумные усилия к выяснению того, нарушено ли его право.[3]

Осведомленность юридического лица

Насколько мы понимаем, существует два подхода к определению момента, когда юридическое лицо узнало или должно было узнать о нарушении права: (1) момент, когда об этом узнал или должен был узнать уполномоченный орган юридического лица[4] либо (2) момент, когда об этом узнал или должен был узнать работник юридического лица.[5]

Первый подход с одной стороны осложняет и возможно необоснованно затягивает течение срока исковой давности, поскольку может провоцировать недобросовестное поведение юридического лица. Тем не менее, по нашему мнению, первый подход является верным (с поправкой на обстоятельства конкретного дела).

Между тем, по нашему мнению, второй подход является достаточно однобоким. Очевидно, что юридическое лицо отвечает за действия своих работников в соответствии со ст. ст. 362, 921 ГК, т.е. если работник, узнавший о нарушении, не сообщит об этом уполномоченным органам юридического лица, это проблема юридического лица.

Тем не менее с этим выводом трудно согласиться, поскольку секретарь в приемной, который узнал о том, что предыдущее руководство компании купило личный автомобиль на средства компании, может и не посчитать это нарушением устава и не сообщить об этом новому руководству. При этом, при втором подходе срок исковой давности начал бы течь с момента, когда об этих обстоятельствах стало известно секретарю.

(C) Осведомленность о том, кто ответчик

Неосведомленность истца о том, кто является ответчиком препятствует предъявлению иска в процессуальном смысле. В связи с чем, по мнению автора, в период, когда истец лишен возможности предъявить иск вследствие неосведомленности о том, кто является ответчиком, срок исковой давности не должен течь. Однако, как указано выше, это не означает, что такой истец не должен предпринимать мер к установлению личности возможного ответчика.

(D) Осведомленность о размере убытков

Неосведомленность истца о размере убытков не препятствует течению сроков исковой давности.[6] С этим мнением нельзя не согласиться. Размер убытков можно определить в ходе судебного заседания, посредством, например, привлечения специалиста или эксперта.

1.2. Обязательства с определенным сроком исполнения (п. 2 ст. 180 ГК)

Если договором или законом предусмотрен срок для исполнения обязательства, неисполнение обязательства после истечения срока дает кредитору право предъявить в суд иск вследствие неисполнения обязательства (например, о расторжении договора, взыскании убытков и т.д.).

(А) Периодические платежи

Иными словами, срок исковой давности в отношении каждого ежемесячного платежа начинает течь каждый день соответствующего месяца, и он истекает ровно через три года. К примеру, срок исковой давности за платеж, который должен наступить 05.05.2018 г., начинает течь на следующий день — 06.05.2018 г. и истекает 05.05.2021 г., и за каждый последующий месяц срок исковой давности будет начинать течь и истекать аналогичным образом.

(В) Исполнение по частям, неустойка

Аналогичные правила применяются к обязательствам, которые подлежат исполнению по частям, а также к уплате неустойки. К примеру, в обобщении судебной практики Нижегородского областного суда РФ по вопросам, связанным с применением норм закона, регулирующих исковую давность от 31.10.2016 г. указано:

«В обязательствах по уплате периодических платежей исковая давность начинает течь по каждому платежу в отдельности. То же самое относится и к обязательствам, предусматривающим исполнение по частям.

По мнению автора, аналогичные правила к исчислению сроков исковой давности должны применяться к требованиям о взыскании убытков, если сторона понесла различные убытки в различные периоды времени.

В нашей практике был случай, когда на протяжении длительного времени истец понес различные категории убытков: например, убытки вследствие задержки строительства со стороны подрядчика, убытки вследствие расторжения договора подряда и замены подрядчика (расходы на проведение повторного тендера и т.д.), убытки вследствие привлечения экспертов для оценки стоимости недостатков работы предыдущего подрядчика, убытки вследствие устранения дефектов в работе предыдущего подрядчика и т.д.

В подобной ситуации у каждой категории убытков будет свой срок исковой давности, который начинает течь с момента, когда у истца возникло правовое основание для предъявления иска о взыскании соответствующей категории убытков. При этом не следует этот момент путать с моментом, когда заказчик фактически понес убытки, т.к. в п. 4 ст. 9 ГК речь идет не только о расходах (убытках), которые произведены, но также о расходах, которые должны быть произведены лицом, право которого нарушено.

1.3. Обязательства без определенного срока исполнения (п. 3 ст. 180 ГК)

В соответствии с п. 3 ст. 180 ГК:

Много споров и ошибок возникает из данной нормы. Так, в нашей практике был случай, когда сторона занимала следующую позицию: п. 3 ст. 180 ГК устанавливает исключение из общего правила, установленного п. 1 ст. 180 ГК (о том, что срок исковой давности начинает течь с момента нарушения права). Поэтому момент нарушения права для целей п. 3 значения не имеет. Далее поскольку договор не предусматривает срок исполнения обязательства (например, срок оплаты за выполненные работы), подрядчик вправе предъявить иск к заказчику о взыскании задолженности и через пять лет или большее время после возникновения обязательства по оплате (нарушения права), поскольку истец ранее не направлял должнику требование об оплате этой суммы.

С этим нельзя согласиться, поскольку, толкуя п. 3 ст. 180 ГК подобным образом, можно бесконечно долго искусственно продлевать момент начала течения срока исковой давности, определив по собственному усмотрению момент направления должнику требования об исполнении обязательства.

Полагаем, что подобные злоупотребления невозможно исключить посредством применения принципа добросовестности в соответствии с п. 4 ст. 8 ГК, поскольку он не позволяет более конкретно определить момент течения срока исковой давности в подобной ситуации.[8]

(А) Обязательства до востребования

В п. 3 ст. 180 ГК указано, что по обязательствам, срок исполнения которых определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь после такого требования или льготного срока.

К примеру, если заем выдан без указания срока, но он подлежит возврату по первому требованию, срок исковой давности начинает течь после первого требования, несмотря на то, что такое требование может быть заявлено и через 10 лет. Предполагается, что после предъявления требования, если должник не возвратит долг, у кредитора возникает правовое основание для предъявления иска о взыскании задолженности.

До того, как такое требование о возврате долга заявлено кредитором, у кредитора отсутствует правовое основание для предъявления иска, поскольку обязательство по возврату долга еще не подлежит исполнению. Соответственно до момента такого требования право истца не нарушено.

(В) Обязательства, срок исполнения которых не определен

Аналогичное правило применяется для обязательств без указания срока исполнения, при условии, что нарушение права не наступило раньше, чем требование об исполнении обязательства.

Если у истца возникли правовые основания для предъявления иска в более раннюю дату (если нарушение наступило раньше, чем направлено требование), срок исковой давности следует считать с момента нарушения права, т.е. правило — узнал или должен был узнать о нарушении права, заложенное в п. 1 ст. 180 ГК, применимо при толковании п. 3 ст. 180 ГК.

По мнению автора, подобное мнение подтверждается позицией Научно-консультативного совета при бывшем Высшем арбитражном суде РФ:

«… вероятно, между положениями статьи 195 (аналог п. 1 ст. 177 ГК РК — прим. авт.) и абзаца второго пункта 2 статьи 200 ГК РФ (аналог п. 3 ст. 180 ГК РК — прим. авт.) имеется противоречие. Его можно усматривать в том, что начальный момент срока, указанный в статье 200 ГК РФ, не отвечает общему критерию, введенному статьей 196 ГК РФ. Срок исковой давности — срок защиты нарушенного права. Однако в абзаце втором пункта 2 статьи 200 ГК РФ не говорится о нарушении права: для начала течения срока достаточно, чтобы у кредитора возникло право требовать исполнения обязательства.[9]

Таким образом, правило о том, что в обязательствах без указания срока исполнения срок исковой давности начинает течь с момента требования, следует толковать в контексте п. 1 ст. 177 ГК РК — момент требования и нарушения права должны совпадать.

Приведем другой пример: ваше имущество повредило третье лицо. С третьим лицом у вас нет договорных отношений. Поэтому есть основания полагать, что обязательство третьего лица возместить вред является обязательством без указания срока. В связи с чем, срок исковой давности для требования о взыскании ущерба начинает течь с момент требования о возмещении ущерба.

Между тем, по мнению автора, подобный подход является ошибочным. Это связано с тем, что в соответствии с п. 4 ст. 9 ГК:

«Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное.

Получается, что в приведенном примере ваши права были нарушены в момент причинения ущерба, а не в момент направления требования о возмещении ущерба, поскольку правовое основание для предъявления иска возникло в момент причинения ущерба. И срок исковой давности начинает течь в этот момент. В данном примере направление требования о возмещении ущерба для целей начала течения срока исковой давности значения не имеет.

В связи с чем, автор не может согласиться с мнением о том, что п. 3 ст. 180 ГК является исключением из общего правила, задолженного в п. 1 ст. 180 ГК, и что момент нарушения права (момент причинения убытков) не имеет значения для целей п. 3 ст. 180 ГК.[12] Таким образом, по мнению автора, применительно ко всей ст. 180 ГК момент начала течения срока исковой давности определяется моментом нарушения права.

Мы не можем согласиться с подобным толкованием, поскольку полагаем, что в подобной ситуации расторжение договора не имеет правового значения для течения исковой давности. Если сторона нарушила договор, срок исковой давности начинает течь с момента нарушения, вне зависимости от последующего расторжения договора.

  1. Прерывание, восстановление сроков исковой давности

2.1. Нельзя прервать то, что истекло

У нас на практике был случай, когда после истечения срока исковой давности должник подписал акт сверки взаиморасчетов (не зная, что срок исковой давности истек). То есть должник после истечения срока давности признал наличие задолженности. Увидев акт сверки, первоначально суд сразу же занял позицию, что должник задолженность признает, и оснований для применения исковой давности нет, поскольку посчитал, что подписание акта сверки в этой ситуации означает прерывание сроков давности. Между тем подобное мнение является ошибочным, поскольку нельзя прервать то, что истекло. То, что истекло, можно только восстановить.

В соответствии с п. 1 ст. 183 ГК:

Подобное толкование подтверждается некоторыми примерами из практики судов. Например, из постановления Коллегии по хозяйственным делам Верховного суда РК от 29.05.2001 года №1н-126-01 следует:

«Судом не приняты во внимание доводы ответчика об истечении срока исковой давности по тем основаниям, что согласно ст. 183 ГК течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга или иной обязанности. Истцом представлен акт № 4 от 8 декабря 1999 года по кредиторской задолженности на сумму 6 586 847 тенге 62 тиына, подписанный первыми руководителями сторон.

При этом не учтено, что согласно закону может быть прерван только тот срок, который не истек, прерывает срок исковой давности действие, совершенное в пределах срока исковой давности.

2.2. Восстановление сроков исковой давности возможно для физических лиц

В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК:

Существует мнение, что восстановление срока исковой давности возможно только в отношении требований физичесих лиц, т.е. восстановление сроков исковой давности по требованиям юридичесих лиц не допускается. Хотя существуют также мнения и об обратном.[14]

[5] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

[8] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

[9] Следует сразу отметить, что редакция п. 2 ст. 200 ГК РФ не идентична п. 3 ст. 180 ГК РК, но, тем не менее на выводы автора это не влияет, поскольку противоречие между п. 1 ст. 177 ГК РК и п. 3 ст. 180 ГК РК остается.

[11] Протокол заседания Гражданско-правовой секции Научно-консультативного совета при Высшем арбитражном суде РФ от 15.10.2008 г. №8.

[12] См. Исковая давность в законодательстве постсоветских стран: мифы и реальность, Сулейменов М.К.

Читайте также: