Имеет ли скан договора юридическую силу

Обновлено: 18.05.2024

Какие требования нужно соблюдать, чтобы договор в электронном виде считался заключенным?

Как известно, сделки юрлиц, ИП между собой должны заключаться в простой письменной форме (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения) .

Требования к письменной форме договора, заключаемого в электронном виде, установлены п. 1 ст. 161, а также п. 2 ст. 404 ГК в новой редакции.

Так, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного текстового документа, включая документ в электронном виде (в том числе электронный документ), или путем обмена текстовыми документами, включая документы в электронном виде (в том числе электронные документы), которые подписаны сторонами собственноручно либо с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, если такой способ подписания позволяет достоверно установить, что соответствующий текстовый документ подписан сторонами по договору (факсимильное воспроизведение собственноручной подписи с помощью средств механического или другого копирования, электронная цифровая подпись (далее — ЭЦП) или другой аналог собственноручной подписи, обеспечивающий идентификацию стороны по договору), и не противоречит законодательству и соглашению сторон.

То есть для того чтобы договор в электронном виде соответствовал требованиям простой письменной формы сделки и считался заключенным, необходимо, чтобы:

1) стороны составили один текстовый документ либо обменялись несколькими текстовыми документами;

2) такой текстовый документ (или несколько документов) содержал(и) все существенные условия заключаемого договора;

3) текстовый документ (или несколько документов) был(и) подписан(ы) уполномоченными на заключение договора представителями сторон;

4) подпись была произведена с использованием таких средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, которые позволяют достоверно установить, что текстовый документ подписан сторонами по договору;

5) такой способ подписания не противоречил бы

Что может служить аналогом собственноручной подписи? Должны ли стороны договора предварительно договариваться об их использовании? Если да, то каким образом должно происходить это согласование?

Законодательство не приводит исчерпывающего перечня возможных вариантов аналогов собственноручной подписи. В ч. 1 п. 1 ст. 161 и ч. 1 п. 2 ст. 404 ГК в новой редакции в качестве примеров приводятся факсимильное воспроизведение собственноручной подписи с помощью средств механического или другого копирования и ЭЦП.

Что касается ЭЦП, то ее понятие, а также порядок использования урегулированы Законом об электронном документе и ЭЦП. Так, ЭЦП — это реквизит, который позволяет установить целостность и подлинность электронного документа путем применения сертифицированных средств с использованием открытых ключей лиц, подписавших электронный документ . В настоящее время ЭЦП при заключении гражданско-правовых договоров сторонами практически не используется, не является удобным способом заключения договора, а применяется в отношениях с государственными органами.

Использование любого другого аналога собственноручной подписи помимо перечисленных разрешается . При этом общим требованием к аналогу собственноручной подписи является обеспечение идентификации лица, подписывающего договор: аналог должен позволять достоверно установить, что договор подписан интересующим нас лицом — уполномоченным представителем стороны по договору.

Примером аналога собственноручной подписи, который наиболее широко используется сторонами на практике, является скан-копия собственноручной подписи, которая добавляется к тексту соответствующего текстового документа.

Возможно, со временем в качестве аналога собственноручной подписи будут использоваться биометрические данные, например, распознавание лица или сканирование отпечатков пальцев.

В отличие от действующей редакции приведенные нормы ГК в новой редакции не содержат требования по предварительному согласованию сторонами возможности использования того или иного аналога собственноручной подписи.

Есть ли отличия между смарт-контрактом и письменной формой договора в электронном виде?

Смарт-контракт — это программный код, предназначенный для функционирования в реестре блоков транзакций (блокчейне), иной распределенной информационной системе в целях автоматизированного совершения и (или) исполнения сделок либо совершения иных юридически значимых действий .

Рассматриваемые изменения ГК относительно заключения договора в электронном виде и требований к простой письменной форме договора к смарт-контракту не применимы.

Какие трудности могут возникать у сторон договора, заключенного в электронном виде? Что нужно учитывать и что обязательно прописывать в таком договоре при его заключении?

При заключении договора в электронном виде несколько повышается риск оспаривания второй стороной факта заключения договора или факта согласования его отдельных условий. В отличие от классического подписания договора представителями сторон (особенно если договор подписывается сторонами на совместной встрече) при заключении договора путем направления документов в электронном виде сторона с большей степенью вероятности может ссылаться на то, что:

— стороной договор не заключался, так как аналогом собственноручной подписи руководителя (иного уполномоченного представителя) воспользовался некий сотрудник, не имея на то согласия уполномоченного лица;

Нормы п. 1 ст. 161, п. 2 ст. 404 ГК в новой редакции не содержат каких-либо специальных требований к условиям договора, заключаемого в электронном виде. Однако, чтобы снизить вышеуказанные риски, можно порекомендовать сторонам указывать в договоре и использовать для заключения договора официальные электронные адреса сторон (которые содержатся на официальном сайте компании и ее официальных бланках) или иные корпоративные электронные адреса сотрудников компании. То же касается и использования электронных мессенджеров для целей заключения договора.

Также стороны могут согласовать недопустимость использования каких-либо видов аналогов собственноручной подписи.

Можно ли порекомендовать субъектам хозяйствования использовать письменную форму договора в электронном виде?

Конечно же, возможность использования письменной формы договора в электронном виде является прогрессивным изменением законодательства. Такой способ заключения договоров направлен на упрощение и ускорение оформления отношений между сторонами. Однако во избежание негативных последствий, связанных с оспариванием второй стороной как такового факта заключения договора или факта согласования его отдельных условий, мы рекомендуем применять данный способ заключения договора с должной степенью осмотрительности и аккуратности. По меньшей мере использовать корпоративные электронные адреса сторон для заключения договора, не устанавливать обязательств по внесению существенных сумм предоплаты до исполнения обязательств второй стороной. Если речь идет о сделках, имеющих существенное значение для компании, то такой договор советуем по-прежнему заключать в письменной форме на бумажных носителях.

Если сторона сделки поставила на документе обычную рукописную подпись, отсканировала его и отправила контрагенту по электронной почте, с помощью мессенджера или в соцсети, считать ли такой договор заключенным? На что обратить внимание при доказывании факта заключения договора? Что делать, если сторона отрицает направление документа? Рассказываем, как фирмы заключают договоры по интернету и когда соглашения считаются незаключенными.

Можно ли считать обмен сканами документов заключением сделки?

Да, если есть возможность достоверно установить, что сканы документов исходят от сторон по договору. "Если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора, другая сторона [в суде] будет обязана доказать, что именно ее контрагент направил соответствующий документ", – объяснил старший юрист Baker McKenzie Денис Ежов. Обычно для этого достаточно подтвердить, что электронная почта, страница в соцсети, мессенджер принадлежат конкретному лицу. И ему вряд ли помогут объяснения, что с его аккаунта документы отослал кто-то другой. "Чаще всего суды приходят к выводу, что человек сам отвечает за сохранность своих логина и пароля. Если третье лицо получило к ним доступ, то это проблемы владельца. Такой подход вполне логичен: почему я должен отвечать за рассеянность своего контрагента?" – считает юрист Практики по разрешению споров и банкротству АБ "Линия Права" Кирилл Коршунов. Если стороны не оспаривают договор и не заявляют о его фальсификации, суды признают такие договоры (например, дело № Ф05-20919/2016).

Старший юрист АБ "Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры" Евгения Евдокимова напоминает, что сначала переписку по интернету нужно заверить у нотариуса, а потом предоставлять в суд. Например, в деле № Ф07-11603/16 истец этого не сделал, и его иск был отклонен.

Как быть, есть сторона отрицает, что отправляла документы?

Проверить, договаривались ли стороны обменяться документами с конкретных адресов электронной почты (номеров в мессенджерах, страниц в соцсетях и т. д.). Если стороны указали в соглашении о ведении переговоров или в допсоглашении, что будут общаться по определенному каналу – это будет лучшим доказательством действительности сделки. Если вид связи в договоре не указан, но он является корпоративным, не составит труда доказать, что переписку ведет сторона по договору. "Компании, с корпоративного домена которой пришел подписанный скан договора, будет сложно убедить суд, что она не имеет отношения к этому документу", – говорит Коршунов. Действительно, в деле № Ф06-1047/15 суд установил, что для признания договора заключенным достаточно переписки даже не с согласованных имейлов, а с имейлов с тем же доменным именем. Однако тут может возникнуть другой вопрос, имел ли хозяин электронной почты (телефонного номера, мессенджера, страницы в соцсети) полномочия на заключение договора. "Такое возражение отбивается тем, что полномочия подписанта следовали из обстановки, например, этот способ связи указан на сайте компании", – уверен Коршунов. Однако в деле № Ф05-21194/16 суд так и не смог установить, что переписку вел человек, который имеет право заключать договор, и признал его незаключенным.

Выяснить, заключались ли раньше договоры с той же электронной почты, страницы в соцсети или мессенджера. Если да, значит, это привычная практика для этих контрагентов. В таком случае не придется устанавливать, что документ отправлен стороной договора. Например, АС Северо-Западного округа принял такой аргумент в деле № Ф07-1046/2016, поскольку стороны уже успешно заключали договоры по интернету. Но не надо путать полностью электронный документооборот с ситуациями, когда участники сделки обмениваются отсканированными копиями, а затем бумажными оригиналами. Если они однажды почему-то не передали друг другу оригиналы, суд не признает договор заключенным (№ Ф04-3483/16).

А если переписка осуществлялась с личной почты/телефона?

Соответственно, если обмен документами осуществлялся по телефону, можно сделать запрос оператору сети о принадлежности номера конкретному абоненту. "Применительно к мессенджерам достоверно установить и доказать личность владельца аккаунта – задача непростая, так как верификация владельца, как правило, не производится. Однако с помощью IP-адресов и определенных поисковых действий возможно и это", – уверен к. ю. н., партнёр, глава отдела по разрешению споров Noerr Виктор Гербутов. Аналогично ситуация обстоит с соцсетями.

На что еще обратить внимание?

Конечно, на качество документов, которыми обмениваются стороны, – сканировать деловые бумаги нужно в высоком разрешении. Перед отправкой файла имеет смысл проверить, не происходит ли автоматического сжатия, которое может существенно ухудшить изображение. Если возникнет спор, чья подпись в документе, подлинная ли печать, вносились ли изменения в документ с использованием графических редакторов, это может облегчить проведение экспертизы. Как правило, при заявлении стороной спора о фальсификации договора именно заключение эксперта является решающим фактором (№ Ф05-19232/16, № Ф01-4768/16).

Юрист практики "Интеллектуальная собственность и информационные технологии" санкт-петербургского офиса "Борениус" Алексей Грибанов уверен: документы, предназначенные для дальнейшего сканирования, лучше составлять таким образом, чтобы подписант не только ставил в них свою подпись, но и собственноручно вносил дату, фамилию, имя, отчество. Этот рукописный материал может проанализировать эксперт, если возникнет спор об авторстве подписи.

И еще. Как бы вы не перестраховывались при заключении договоров посредством обмена сканами через интернет, отдельные банки и госорганы не будут считать такие договоры заключенными надлежащим образом. "В отношении "первичных" документов российский закон и практика более строги. Акты приемки, накладные и так далее обязательно подписывать на бумаге или обязаны подписывать их в оригинале или в электронном виде с обязательным использованием электронной подписи. В случае нарушения этого требования документы не примут", – рассказал Ежов.

Читайте также: