Если программа для эвм или база данных создана по договору предметом которого было ее создание

Обновлено: 20.05.2024

В соот. со ст.1299 ГК РФ .

Другие лица не могут использовать результаты интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя, при условии передачи данных исключительных прав.Если в соответствии с условиями Договора вы не передаете исключительные права, то вы вправе их использовать в дальнейшем.

Кроме того, вы также можете по условиям п.6 Договора использовать результаты работ в качестве примера проектов, в которых он выполнял работы для Заказчика, любыми способами и на любых носителях, в том виде, в котором результат работ был принят Заказчиком, либо в переводе.

Вы не можете использовать часть кода в других проектах. Ваш договор по своей сути предусматривает создание произведений (в данном случае, полагаю, программного обеспечения) по заданию заказчика. Статьей 1296 ГК РФ предусмотрено, что

1. Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу),принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

2. В случае, если исключительное право на произведение в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такое произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

С уважением, Татьяна.

т.е. в первом случае исключительное право принадлежит автору если договором не установлено иное,
Андрей Власов

Не соглашусь с данным утверждением. Приведенная Вами норма статьи 1288 ГК РФ не указывает на то, что если договором не установлено иное, исключительное право принадлежит автору. Часть 2 статьи 1288 ГК лишь предусматривает варианты, когда договором авторского заказа устанавливается либо отчуждение исключительного права, либо предоставление права использования произведения. В приведенном клиентом примере договора ни один из предлагаемых вариантов не упомянут. Договор является договором на разработку (подряд). Соответственно, применяются положения статьи 1296 ГК РФ, указанные мною выше.

Пункт 2 статьи 1288 не устанавливает, что исключительное право принадлежит автору, если договором не установлено иное (как Вы указали в своем ответе). Он лишь предусматривает варианты.

При этом, п. 9.1 проекта договора, предусматривает, что к договору применяются правила в т.ч. о договорах об отчуждении исключительного права.

9.1. К отношениям сторон по Договору применяются нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах подряда, рамочных договорах и договорах об отчуждении исключительного права.

В свою очередь, согласно п. 1 ст. 1234 ГК РФ

По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

При этом, согласно п. 2 ст. 1270 ГК РФ

Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:
1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения;

Однако, согласно п. 6.2 проекта договора:

6.2. Исполнитель вправе использовать результаты работ в качестве примера проектов, в которых он выполнял работы для Заказчика, любыми способами и на любых носителях, в том виде, в котором результат работ был принят Заказчиком, либо в переводе.

За подробной консультацией, составлением документов, представлением интересов в судах обратитесь в чат к адвокатам и юристам сайта. Предупреждение (во исполнение Правил, утв. ФПА РФ (протокол от 28.09.2016 № 7)) – предоставленная выше правовая информация не является юридической консультацией.

Александр, добрый день! Тут надо смотреть с кем именно заключен договор — непосредственно с автором или с исполнителем который не является автором создаваемого ПО. Если с автором, то смотрим ст. 1288 ГК РФ согласно которой

Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

т.е. в первом случае исключительное право принадлежит автору если договором не установлено иное, во втором случае исключительное право принадлежит заказчика по умолчанию если договором не установлено иное. Соответственно если ИП принадлежит заказчику, то автор (исполнитель по договору) не вправе использовать часть созданного ПО исключительные права на которое переданы иному лицу без согласия обладателя иск. права предоставленного на основании лицензионного договора

Соответственно, применяются положения статьи 1296 ГК РФ, указанные мною выше.
Татьяна Живаева

так и я указал данные положения, Татьяна, если Вы до конца мой ответ дочитали. Если исполнителем по договору является автор то смотрим ч. 5 ст. 1296 ГК

Правила настоящей статьи не распространяются на договоры, в которыхподрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения (статья 1288).

честно говоря не совсем понял суть Вашего замечания

Татьяна, так если в договоре авторского заказа не сказано про отчуждение исключительных прав, а ст. 1296 ГК не применяется ввиду прямого указания на это в ч. 5 этой статьи (когда исполнителем по договору выступает сам автор) за кем тогда по Вашему мнению останется исключительное право? Наверно за автором т.к. у него оно возникает с момента создания и если оно не передается заказчику… или как нужно в данном случае рассуждать?

Я - ИП в Санкт-Петербурге, на упрощенке, без сотрудников Занимаюсь разработкой сайтов Мои субподрядчики (также оформленные как ИП) на договорной основе делают элементы сайта Я продаю целиковую работу Вопрос касается авторских прав. Субподрядчики передают мне исключительные права по договору, который заключен между мной и субподрядчиками Я передаю исключительные права своему Клиенту по договору, который заключен между мной и Клиентом В обоих договорах это одинаковые 2 пункта, выглядят они так: 8.1. Исполнитель передает(отчуждает)Заказчику исключительные права на возникающие в ходе выполнения обязательств по настоящему Договору объекты авторских прав. Стоимость передачи указанных прав включена в общую стоимость работ/услуг. Исполнитель не передает исключительные имущественные права на объекты интеллектуальной собственности, созданные Исполнителем до момента заключения настоящего Договора и используемые для выполнения работ (средства разработчика) по настоящему Договору. 8.2. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности считается переданным с момента подписания Акта выполненных работ. --- Сейчас у меня Клиент, который считает, что этого недостаточно, по следующим соображениям: - Ваши субподрядчики являются физическими лицами, поэтому без явного отчуждения прав имеют право претендовать на авторство объектов интеллектуальной собственности (код, дизайны, верстка итд). Лучше перестраховаться. Отчуждать права в рамках пункта 8.1. вы можете, если они вам явно принадлежат. --- Вопросы: 1. Прав ли Клиент? 2. Если да, то как сделать правильно? 3. Если нет - можно ли дописать еще несколько строк каких-то про дополнительную передачу прав, просто чтобы Клиент был доволен?

У меня договор подряда ЗАКАЗЧИК-ПОДРЯДЧИК. ПОДРЯДЧИК по договору должен консультировать ЗАКАЗЧИКА, а также проводить дополнительные исследования, т.е. в результате могут быть созданы какие-то материальные артефакты в виде текстов коротких программ, модификаций скриптов, и т.д. Исключительные права на эту попутно созданную интеллектуальную собственность должны принадлежать заказчику. Подскажите, нормальны ли формулировки и ниже и как бы вы их скорректировали? 5. Имущественные исключительные права на интеллектуальную собственность 5.1. Все исключительные имущественные права на интеллектуальную собственность, возникушую в результате работы ПОДРЯДЧИКА по договору, в прямых задачах и в сопутствующих исследованиях и разработках принадлежат ЗАКАЗЧИКУ. 5.2. Под исключительными имущественными правами понимаются права, перечисленные в подпунктах пункта 2 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11 статьи 1270 Гражданского Кодекса Российской Федерации, актуального на время подписания договора. 5.3. СТОРОНЫ договорились, что авторский гонорар, необходимость уплаты которого может возникнуть при создании интелектуальной собственности, возникшей в результате работ по настоящему договору, уже включен в стоимость контракта и размер этого гонорара не может превышать 5 тыс. рублей (пяти тысяч рублей).

Здравствуйте. В прошлом году обучался в тв-школе по договору о платном обучении. Диплом успешно написал, снял и защитил. Но в договоре было сказано, что исключительные права на работы студентов, созданные в период обучения, принадлежат школе. 1. Может ли школа заранее присваивать себе исключительные права на еще не созданную работу на момент подписания договора? 2. Могу ли я взять за основу сценарий своей дипломной работы и снять новый фильм? Вадим.

Статья 1225 Гражданского кодекса дает полный перечень охраняемых объектов интеллектуальной собственности, в число которых входят программы для ЭВМ и базы данных. Следовательно, сегодня правом пользования программным обеспечением обладают лишь те граждане и юридические лица, которые заключили один из возможных лицензионных или сублицензионных договоров либо договор присоединения. Договор присоединения, как правило, изложен на упаковке экземпляра программы ЭВМ, и в соответствии со статьей 1286 Гражданского кодекса началом использования программного продукта считается согласием на заключение такого договора и на тех условиях, которые указаны на экземпляре.

Поскольку лицензионные договоры являются новеллой в гражданском праве, необходимо более подробно остановиться на условиях, предъявляемых к данным договорам законодательством.

Так, статьей 1235 Гражданского кодекса определены требования, предъявляемые к лицензионным договорам, статьей 1238 – к сублицензионным. Лицензионный договор определяется как договор, по которому одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) – предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства в предусмотренных договором пределах. Права передаются в пределах определенной территории и на определенный срок. Существенными условиями такого договора по закону являются определение предмета договора и способы использования. То есть помимо того, что договор должен быть заключен в письменной форме, в нем должна быть поименована программа ЭВМ, как она звучит у лицензиара, а также поименовано право пользования, предоставленное лицензиату. Если эти данные в лицензионном договоре отсутствуют, договор считается незаключенным, а права – непредоставленными.

Законодательно определены виды лицензионного договора (п. 1 ст. 1236 ГК РФ) – простая (неисключительная) лицензия, когда право на использование программы ЭВМ или базы данных передается лицензиату с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензии другим лицам, и исключительная лицензия, когда право передается только одному лицензиату, без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Компьютерные программы приобретаются, как правило, на материальных носителях – дискетах, дисках, картах памяти. Однако при заключении лицензионного договора необходимо учитывать, что приобретение материального носителя с соответствующей программой еще не является фактом приобретения прав пользования этой программой. Статьей 1227 Гражданского кодекса прямо установлено, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. И это понятно. Цена CD-диска достигает в среднем 100 рублей, стоимость же программного обеспечения несоизмеримо выше.

Поскольку Гражданским кодексом не предусмотрена обязательная государственная регистрация исключительного права на программы ЭВМ или базы данных, правообладатель может это сделать по собственному желанию. Однако в этом случае и лицензионный, и сублицензионный договоры также подлежат государственной регистрации.

Налоговые риски при продаже программ для ЭВМ

Напомним, что право пользования может передаваться как по лицензионному, так и по сублицензионному договору. Заключение последнего возможно, согласно статье 1238 Гражданского кодекса, только при наличии на то письменного согласия правообладателя. Именно поэтому многие компании при осуществлении предпринимательской деятельности прибегают к заключению посреднических договоров. В некоторых случаях это действительно оправданно и ведет не только к снижению расходов и увеличению прибыли компании-налогоплательщика, но и позволяет сэкономить на налогах. Лицензиату (пользователю) необходимо иметь в виду, что, предоставляя право пользования по сублицензионному договору, он несет ответственность за действия сублицензиата. Причем передавать он может только те права, которые были предоставлены в свою очередь ему.

Помимо вступления в силу четвертой части Гражданского кодекса, также произошли изменения в Налоговом кодексе в отношении программ для ЭВМ. Законодателем целенаправленно создаются благоприятные условия для финансирования инновационной деятельности. Статьей 149 Налогового кодекса предусмотрено освобождение от НДС операций, в том числе по реализации исключительных прав на программы для ЭВМ, а также прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В своем письме от 28.02.2008 г. № 03-07-08/48 Минфин разъяснил, что если программы для ЭВМ и базы данных реализуются в оптовой и розничной торговле на основании лицензионного договора либо договора о передаче исключительных прав, заключенных в письменной форме, льгота по статье 149 Налогового кодекса применяется. А поскольку к сублицензионным договорам применяются условия о лицензионных договорах, соответственно, налоговые послабления касаются и сублицензиатов. Что и было подтверждено в письме Минфина от 25.12.2007 г. № 03-07-11/640. Чиновники сделали такой вывод в соответствии с пунктом 5 статьи 1238 Гражданского кодекса, которая гласит, что к сублицензионным договорам применяются правила гражданского законодательства о лицензионном договоре.

Во избежание возможных ошибок и снижения предпринимательского риска нужно четко представлять, что понимает и какие требования предъявляет законодатель к посредническим договорам.

В России к посредническим договорам относятся три разновидности:

агентский договор;
договор комиссии;
поручительства.

У данных договоров есть как общие черты, так и различия. Общим для этих договоров является совершение одним лицом юридических и иных действий в интересах другого, в том числе заключение сделок. Под юридическими действиями понимаются такие действия, последствиями которых является возникновение прав и обязанностей.

Агентский договор предусмотрен для более длительных правоотношений, в отличие от остальных двух договоров. Нужно обратить внимание, что договор поручения в предпринимательской деятельности заключать не рекомендуется. Кроме того, агентский договор может носить характер как договора поручения, так и договора комиссии – в зависимости от того, как действует исполнитель (от чьего имени). Именно поэтому, согласно статье 1011 Гражданского кодекса, к агентскому договору применяются правила о договорах поручения либо комиссии, при условии, что эти правила не противоречат существу агентского договора. То есть если компания, осуществляющая предпринимательскую деятельность, намерена привлечь к реализации посредника, наибольшие полномочия дает именно агентский договор. И при его заключении принципал вправе выбрать, будет или не будет участвовать в расчетах агент.

Отметим, что операции по лицензионным договорам, освобождаемые от обложения НДС, поименованы непосредственно в Налоговом кодексе; отказаться от применения льгот налогоплательщики не вправе.

Таким образом, под освобождение от обложения НДС не подпадает передача исключительных прав по агентскому договору, а также договору подряда (субподряда) на изготовление программ и баз данных для ЭВМ и иным договорам, отличным от поименованных в статье 149 Налогового кодекса.

Лицензионный договор с иностранным контрагентом

Налоговые льготы, рассмотренные выше, законодательство предоставляет только в случае, если местом реализации по лицензионным договорам является территория Российской Федерации. Поэтому, заключая лицензионные и сублицензионные договоры с иностранными партнерами, необходимо также обратить внимание на ряд особенностей.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории России. В письме № 03-07-08/21 от 29.01.2009 г. Минфин России разъяснил, что местом реализации услуг по передаче неисключительных прав на использование программ для ЭВМ, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается Российская Федерация. При этом, учитывая положения пункта 1 статьи 1 закона от 19.07.2007 г. № 195-ФЗ, при приобретении таких прав российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна, и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

При вступлении в силу части четвертой Гражданского кодекса изменения затронули и статью 1211 Гражданского кодекса, определяющую, какое право подлежит применению к договору, если стороны не согласовали это условие в лицензионном договоре. Так, по общему правилу, к договору применяется право той страны, с которой договор наиболее тесно связан. Также право такой страны определяют по праву страны, где в нашем случае находится основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеет решающее значение для содержания договора. В соответствии с подпунктом 19 пункта 3 статьи 1211 Гражданского кодекса стороной, которая имеет решающее значение для содержания договора, в лицензионном договоре является лицензиар. Это условие действует, если международным договором не предусмотрено иное.

Как показывает практика, стороны не ошиблись. Так, в письме Минфина от 05.03.2008 г. № 03-07-08/55 чиновники подтвердили, что при приобретении таких прав пользования российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна и, соответственно, данные операции на территории России налогом на добавленную стоимость не облагаются.

Рассмотрев различные аспекты лицензионных и сублицензионных договоров, остается только посоветовать организациям пересмотреть договоры, имеющиеся в каждой компании и связанные с правами на программы для ЭВМ, на предмет имеющихся (или отсутствующих) нарушений.

НДС – 2022

Лучший спикер в налоговой тематике Эльвира Митюкова 14 января подготовит вас к сдаче декларации и расскажет обо всех изменениях по НДС. На курсе повышения квалификации осталось 10 мест из 40. Поток ограничен, так как будет живое общение с преподавателем в прямом эфире. Успейте попасть в группу. Записаться>>>

1. Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

2. В случае, если исключительное право на произведение в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такое произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

3. В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на произведение принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такое произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права, если договором не предусмотрено иное.

4. Автор созданного по заказу произведения, которому не принадлежит исключительное право на произведение, имеет право на вознаграждение в соответствии с абзацем третьим пункта 2 статьи 1295 настоящего Кодекса.

5. Правила настоящей статьи не распространяются на договоры, в которых подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения (статья 1288).

Комментарии к ст. 1296 ГК РФ

Текст комментария: Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц "КОММЕНТАРИЙ К ГРАЖДАНСКОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТИ ЧЕТВЕРТОЙ) (ПОСТАТЕЙНЫЙ) В 2 Т. Т. 1 И 2"

Авторы: Горленко С.А., Калятин В.О., Кирий Л.Л., Козырь О.М., Корчагин А.Д., Орлова В.В., Павлова Е.А., Синельникова В.Н., Степанов П.В., Трахтенгерц Л.А., Шилохвост О.Ю.

1. Комментируемая статья определяет принадлежность исключительного права на произведение (включая программы для ЭВМ и базы данных), созданное по заказу. Ссылка на программы для ЭВМ и базы данных дана здесь лишь ради ясности, по умолчанию на них распространяется общий режим объектов авторского права. Пункт 1 ст. 1296 касается случая, когда по договору было предусмотрено создание именно данного произведения.

Определение программы для ЭВМ дано в ст. 1261 ГК, определение базы данных - в п. 2 ст. 1260 ГК.

Употребленное в п. 1 ст. 1296 выражение "исключительное право. принадлежит" не означает, что исключительное право сразу возникает у заказчика. Согласно п. 3 ст. 1228 ГК исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, всегда первоначально возникает у его автора, но может быть передано автором другому лицу по договору, а также перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом. Пункт 1 как раз и предусматривает один из таких случаев перехода исключительного права.

В связи с этим, если возникновение исключительного права у конкретного автора будет оспорено (например, потому что он присвоил себе авторство другого лица), под угрозой окажется и исключительное право заказчика. Особенно это существенно в случае, когда подрядчиком по договору выступает юридическое лицо, поскольку здесь для заказчика окажется важным, каким образом подрядчик оформил отношения с физическими лицами, фактически создавшими произведение. Если окажется, что подрядчик не получил исключительного права от таких физических лиц, это будет означать, что нет исключительного права и у заказчика.

Особое внимание следует обратить на выплату вознаграждения как подрядчиком автору, так и заказчиком подрядчику, поскольку согласно п. 5 ст. 1234 ГК при существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК) прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков.

2. Если исключительное право на произведение принадлежит заказчику, то у подрядчика (исполнителя) будет особое ограниченное право на его использование для собственных нужд. Это диспозитивное правило действует, если стороны не договорятся об ином.

Заключать специальный лицензионный договор в этом случае нет необходимости; указание в п. 2 ст. 1296 "на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии" означает лишь установление модели, по которой должны определяться отношения заказчика и подрядчика. Условия предоставления такого права прямо определены в рассматриваемой статье: неисключительность; безвозмездность на весь срок действия исключительного права; только для собственных нужд. Стороны вправе по-другому определить в договоре эти условия.

Под "собственными нуждами" исполнителя здесь понимается его потребность использовать произведение в своей деятельности (в том числе коммерческой). Однако он не сможет распространять такое произведение, заключать в отношении него лицензионные договоры и т.д., поскольку эти действия не входят в объем предоставленного ему ограниченного права.

3. Если в силу договора заказчика с подрядчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику, то ситуация меняется на противоположную - теперь уже заказчик, если иное не определено договором, получает ограниченное право на использование заказанного произведения.

Но есть и важное отличие - заказчик может использовать произведение в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор. В результате может оказаться разрешенным воспроизведение и распространение экземпляров произведения, но не исключена и обратная ситуация, когда заказчик сможет осуществлять только очень небольшой перечень действий или будет ограничен только некоммерческим использованием и т.д. Таким образом, в этом случае особую важность приобретает определение в договоре его целей, поскольку от этого будет зависеть распределение прав на созданное произведение.

4. Пункт 4 ст. 1296 предусматривает особые правила выплаты вознаграждения автору в случае, если исключительное право ему не принадлежит. В этой ситуации автору должно выплачиваться вознаграждение по правилам, установленным для служебных произведений (п. 2 ст. 1295 ГК). Платить автору обязан не обладатель исключительного права, а лицо, привлекшее его для создания произведения. Договор с автором может предусматривать и другие выплаты автору, но исключить выплату указанного вознаграждения нельзя.

5. Важно провести разграничение между действием данной статьи и ст. 1288 ГК.

Статья 1288 касается договора заказа, т.е. случая, когда стороной договора на создание произведения является сам автор. Комментируемая же статья направлена на урегулирование отношений заказчика с исполнителем, не являющимся автором (но автор может быть, например, работником исполнителя, создающим произведение в рамках служебных отношений). Этим и обусловлена разница в применяемых правилах: если ст. 1288 ГК предусматривает установление судьбы исключительного права на произведение в договоре заказа, то ст. 1296 закрепляет это право за заказчиком, хотя договором может быть установлено иное.

Задайте вопрос юристу:

Рассмотрим один из важных вопросов создания IT-продукта – кому принадлежат права на IT-продукты и когда они переходят от разработчика к заказчику. Мы в SimbirSoft сейчас разрабатываем более 100 проектов, и при заключении каждого договора наша обычная практика – наиболее точно отразить потребности клиента и наши обязательства. В этой статье мы предлагаем проанализировать кейсы из практики и определить, какие условия следует включить в договор – с точки зрения как разработчика, так и заказчика.

Заказывая разработку или модернизацию своего IT-продукта, бизнес получает от подрядчика результат его интеллектуальной деятельности (далее – РИД), в соответствии с пунктом 1 статьи 1225 и пунктом 4 статьи 1260 ГК РФ.

Кто будет считаться правообладателем, если момент перехода исключительных прав не урегулирован в договоре

Результаты IT-разработки (программы для ЭВМ) – это объекты авторских прав (статья 1261 ГК РФ). Правообладатель приложения вправе использовать их для собственных нужд, продавать, передавать в залог, вносить в уставный капитал, разрешать использовать другим лицам или найти иное применение по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (статья 1229 ГК РФ).

На основании положений пункта 1 статьи 1296 ГК РФ исключительное право на результат IT-разработки, созданный по договору, принадлежит заказчику, если договором между разработчиком и заказчиком не предусмотрено иное.

В то же время законодатель в пункте 2 статьи 1296 ГК РФ диспозитивно закрепляет за разработчиком право использовать созданное им программное обеспечение на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

Вывод: если договором на разработку приложения не предусмотрено иное, исключительное право на него по умолчанию принадлежит заказчику. IT-разработчик вправе только использовать приложение для своих нужд, исключая распространение, заключение лицензионных договоров и прочее.

Пункт 1 статьи 1296 ГК РФ предлагает урегулировать вопрос о переходе исключительного права непосредственно в договоре, определив, например, что исключительное право на приложение принадлежит только разработчику, или, например, заказчику и разработчику совместно.

Также законодатель сохраняет право сторонам договора самостоятельно определить, с какого момента исключительное право на разработку переходит к заказчику. На практике чаще всего встречаются случаи, когда:

Моментом перехода исключительного права к заказчику считается момент сдачи-приемки результата разработки по акту приема-передачи. И тогда заказчик не будет считаться обладателем исключительного права до тех пор, пока стороны не составят и не подпишут такой акт.
Исключительное право возникает у заказчика не только с момента сдачи-приемки, но и с момента полной оплаты работ (услуг). В этом случае исключительное право перейдёт к заказчику только тогда, когда он исполнит обязательства по оплате и приемке в полном объеме.

Рассмотрим условия договора, которые помогут защитить интересы заказчика, желающего стать обладателем исключительных прав на Приложение.

Во-первых, рекомендуем прямо предусмотреть в договоре с разработчиком, что исключительные права на все созданные в ходе выполнения работ результаты интеллектуальной деятельности в полном объеме принадлежат Заказчику с момента создания.

Моментом создания, как правило, будет считаться дата подписания акта приема-передачи результатов работ, включающих РИД.

При этом можно особо оговорить, что права на промежуточные результаты работ, черновики также принадлежат Заказчику.

В противном случае, компания-разработчик вправе будет использовать Приложение для собственных нужд на условиях простой неисключительной лицензии.

Для этого можно воспользоваться механизмом заверения об обстоятельствах, заложенном в ст. 431.2 ГК РФ, и закрепить в договоре следующие гарантии разработчика:

разработчик гарантирует, что при выполнении работ не были нарушены исключительные права третьих лиц и дальнейшее использование Заказчиком результата работ не будет нарушать прав третьих лиц;

разработчик гарантирует, что надлежащим образом обеспечил переход исключительных прав от авторов, принимавших участие в разработке.

Первое условие означает, что при использовании стороннего ПО, разработчик должен обладать всеми правами на такое использование на основании лицензии или по иным основаниям.

Второе условие подразумевает, что разработчик программного обеспечения на заказ в соответствии с требованиями законодательства заключил необходимые договоры с авторами и выплатил им вознаграждение.

В случае нарушения данных гарантий разработчик согласно действующему законодательству обязан будет компенсировать убытки заказчика. Помимо этого, в договоре стороны вправе предусмотреть выплату неустойки в качестве меры ответственности.

Выше были приведены условия, защищающие Заказчика. А на что нужно обратить внимание разработчику при заключении договора?

Как правило, компании, разрабатывающие Приложения на заказ, не заинтересованы в дальнейшем использовании результатов разработки.

Поэтому в договоре можно определить принадлежность исключительных прав заказчику с момента их создания.

В некоторых случаях разработчику может быть интересно сохранение за собой возможности использования Приложения для собственных нужд на условиях безвозмездной неисключительной лицензии, например, для обучения своих сотрудников.

Какую еще выгоду можно извлечь разработчику при формулировании условий об исключительных правах?

Если в договоре на разработку предусмотрена частичная или полная постоплата, то снизить риск возникновения дебиторской задолженности поможет привязка перехода исключительных прав к факту оплаты работ.

Рассмотрим ситуацию, когда разработчик уже передал разработанное Приложение заказчику, но не получил оплату, при этом заказчик уже начал использовать продукт.

Если договор содержит условие, что исключительные права переходят к заказчику с момента полной оплаты результата работ, то, при наличии дебиторской задолженности, будет иметь место незаконное использование Заказчиком результата работ, и у разработчика появляется дополнительный инструмент, позволяющий добиться от заказчика оплаты.

Разработчик может обратиться к заказчику с иском о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав, если заказчик не произвел оплату, и исключительные права в силу договора остались у разработчика. А следовательно, используя Приложение, заказчик нарушает исключительные права разработчика.

При заказной разработке IT-продукта важно тщательно подойти к составлению договора и определить как сроки разработки, технические требования к ПО и условия оплаты, так и условия об исключительных правах на приложение. Такой подход позволит разработчику и заказчику минимизировать риски в случае урегулирования споров об исключительных правах на ПО и претензий третьих лиц.

Надеемся, что этот материал был для вас полезен. Статья подготовлена юридической службой SimbirSoft.

С помощью IT-продуктов бизнес решает самые разные задачи, например, ритейлеры формируют новые каналы продаж, а банки обеспечивают надежную работу внутренних систем. Заказывая услуги по созданию ПО, наши клиенты могут быть уверены в законности дальнейшего использования разработанных нами IT-продуктов и их юридической чистоты, поскольку для нас интересы заказчика всегда на первом месте.

Спасибо за статью. А как грамотно организовать оформление документов на служебное произведение в IT-компании?

Добрый день. Это обширная тема, которую фактически нужно рассматривать в отдельной статье. При оформлении документов на служебное произведение в деятельности любой компании предлагаем руководствоваться положениями части 4 ГК РФ.

Добрый день!
Спасибо за статью!
Если возможно, подскажите, пожалуйста, является ли на Ваш взгляд юридически корректным заключение правообладателем ПО с дистрибьютором данного ПО лицензионного договора, по которому дистрибьютору предоставляется право использования ПО путем его распространения и воспроизведения, но указанное право может быть реализовано дистрибьютором ТОЛЬКО в целях заключения сублицензионных договоров с конечными пользователями, по которым дистрибьютор вправе предоставить следующие права: право на использование ПО в соответствии с его функциональным назначением на технических средствах конечного пользователя, на которые дистрибьютором установлено ПО.
Дистрибьютор не вправе осуществлять распространение ПО кроме как путем его передачи конечному пользователю, также дистрибьютор не вправе осуществлять воспроизведение ПО кроме как путем его установки на технические средства конечного пользователя.
Таким образом, сам дистрибьютор по лицензионному договору не может использовать ПО по его функциональному назначению путем записи на собственные технические средства.

Добрый день. На основании ст. 1286 ГК РФ лицензиар вправе самостоятельно установить в договоре с другой стороной пределы использования принадлежащего ему программного обеспечения

Добрый день! А если сайт разрабатывается на конструкторе с открытым кодом, например,WordPress, возникает ли при этом исключительное право на программный продукт у исполнителя?

Добрый день. Возможность создания продукта на базе открытого ПО и права на этот продукт зависят от условий лицензионного договора на открытое ПО и других договоров между всеми задействованными сторонами.

Читайте также: